rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2014-05-20
rok: 2014
data dokumentu: 2014-05-20
rok: 2014
Powiązane tematy:
sygnatury akt.:
KIO 916/14
KIO 916/14
po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 19 maja 2014 r. odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 maja 2014 r. przez
wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego UNIFEQ Europe
spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Rejtana 3 lok.
20, Ningbo Evergreen Knitting Co., Ltd. w Chinach w Fenghua City No 6 Longjin Road
Jinping Street, High-tech Zone oraz Zhejiang Xinjian Textile Inc. Ltd. w Chinach w
Shaoxing No 11 Paodu Road w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Skarb
Państwa- Jednostkę Wojskową nr 4226 z siedzibą w Warszawie, ul. Marsa 110
przy udziale
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum firm: PHPU „IMA” ZPCHR I. S……… - W…….. i M. W……….. spółka jawna
z siedzibą w Limanowej, ul. Tarnowska 40, Zakłady Odzieżowe „WYBRZEŻE
Spółdzielnia Inwalidów z siedzibą w Gdyni, ul. Spółdzielcza 1 oraz Spółdzielnia
Inwalidów „ELREMET” w Białej Podlaskiej z siedzibą w Białej Podlaskiej, ul. Prosta 35
zgłaszających swoje przystąpienie w sprawie sygn. akt KIO 916/14 po stronie
zamawiającego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 maja 2014 r. przez
wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego UNIFEQ Europe
spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Rejtana 3 lok.
20, Ningbo Evergreen Knitting Co., Ltd. w Chinach w Fenghua City No 6 Longjin Road
Jinping Street, High-tech Zone oraz Zhejiang Xinjian Textile Inc. Ltd. w Chinach w
Shaoxing No 11 Paodu Road w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Skarb
Państwa- Jednostkę Wojskową nr 4226 z siedzibą w Warszawie, ul. Marsa 110
przy udziale
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum firm: PHPU „IMA” ZPCHR I. S……… - W…….. i M. W……….. spółka jawna
z siedzibą w Limanowej, ul. Tarnowska 40, Zakłady Odzieżowe „WYBRZEŻE
Spółdzielnia Inwalidów z siedzibą w Gdyni, ul. Spółdzielcza 1 oraz Spółdzielnia
Inwalidów „ELREMET” w Białej Podlaskiej z siedzibą w Białej Podlaskiej, ul. Prosta 35
zgłaszających swoje przystąpienie w sprawie sygn. akt KIO 916/14 po stronie
zamawiającego
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu: unieważnienie czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej, unieważnienie czynności odrzucenia oferty wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego UNIFEQ Europe
spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Rejtana 3 lok.
20, Ningbo Evergreen Knitting Co., Ltd. w Chinach w Fenghua City No 6 Longjin Road
Jinping Street, High-tech Zone oraz Zhejiang Xinjian Textile Inc. Ltd. w Chinach w
Shaoxing No 11 Paodu Road (odwołującego), powtórzenie czynności badania i oceny
ofert z udziałem oferty odwołującego,
2. kosztami postępowania obciąża Skarb Państwa- Jednostkę Wojskową nr 4226 z
siedzibą w Warszawie, ul. Marsa 110 i :
2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000zł. 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez
wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego UNIFEQ
Europe spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie,
ul. Rejtana 3 lok. 20, Ningbo Evergreen Knitting Co., Ltd. w Chinach w
Fenghua City No 6 Longjin Road Jinping Street, High-tech Zone oraz
Zhejiang Xinjian Textile Inc. Ltd. w Chinach w Shaoxing No 11 Paodu Road
tytułem wpisu od odwołania,
2.2 zasądza od
Skarbu Państwa- Jednostki Wojskowej nr 4226 z siedzibą w
Warszawie, ul. Marsa 110 na rzecz wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia publicznego UNIFEQ Europe spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Rejtana 3 lok. 20, Ningbo
Evergreen Knitting Co., Ltd. w Chinach w Fenghua City No 6 Longjin Road
Jinping Street, High-tech Zone oraz Zhejiang Xinjian Textile Inc. Ltd. w
Chinach w Shaoxing No 11 Paodu Road kwotę 18 600 zł. 00 gr (słownie :
osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero groszy) tytułem zwrotu kosztów
postępowania odwoławczego tj. wpisu i zastępstwa prawnego.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego
dla Warszawy – Pragi w Warszawie.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt KIO 916/14
Uzasadnienie
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na
dostawę przedmiotów umundurowania i wyekwipowania w latach 2014-2016 (mundury
polowe i ćwiczebne) zostało wszczęte przez zamawiającego Skarb Państwa – Jednostkę
Wojskową nr 4226 z siedzibą w Warszawie, ul. Marsa 110 ogłoszeniem w siedzibie i na
stronie internetowej opublikowanym także w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu
23 stycznia 2014r. za numerem 2014/S 016-024119.
W dniu 30 kwietnia 2014r. zamawiający poinformował wyniku postępowania, w tym o
wyborze oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum firm: PHPU „IMA” ZPCHR I. S……….. – W………. i M. W………. Sp. j. ul.
Tarnowska 40 34 – 600 Limanowa – Lider Zakłady Odzieżowe „WYBRZEŻE Spółdzielnia
Inwalidów ul. Spółdzielcza 1 85 – 545 Gdynia – Partner Spółdzielnia Inwalidów „ELREMET”
w Białej Podlaskiej ul. Prosta 3521 – 500 Biała Podlaska – Partner oraz o odrzuceniu na
podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. t.j. z 2013r. poz. 907 ze zm. – dalej ustawy) oferty wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm: UNIFEQ Europe Sp. z o. o. –
Lider konsorcjum, ul. Rejtana 3 lok. 20, 02 – 516 Warszawa; Ningbo Evergreen Knitting Co.,
Ltd. – Członek konsorcjum, No.6, Longjin Road, Jinping Street, High-Tech Zone, Fenghua
City, 315500 Chiny; Zhejiang Xinjian Textile Inc., Ltd. – Członek konsorcjum, No.11 Paodu
Road, Shaoxing, 212000 Chiny – dalej odwołujący.
W uzasadnieniu faktycznym odrzucenia wskazał, że określił w SIWZ, iż w celu
potwierdzenia, że oferowane dostawy odpowiadają wymaganiom określonym przez
zamawiającego, wykonawcy byli zobowiązani załączyć do oferty certyfikat AQAP 2120,
potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością. Zamawiający
dopuszcza załączenie do oferty certyfikatu wyższego - AQAP 2110, ale zawierający żądany
AQAP 2120.
Zamawiający, w załączniku nr 1 do SIWZ, określił wymagania co do przedmiotu zamówienia
(kod CPV 35812000-9, który oznacza mundury polowe i ćwiczebne) i wskazał, iż należy
wykonać (wyprodukować) na podstawie Wojskowej Dokumentacji Techniczno –
Technologicznej. Zgodnie z polityką NATO:
- AQAP 2120 – wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji.
Odwołujący wraz z ofertą (str. 25) złożyli Certyfikat AQAP 2110:2009 wystawiony dla
UNIFEQ ERUROPE Sp. z o.o. potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu
zarządzania jakością w zakresie: projektowania i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz
wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym.
Zamawiający zwrócił się do Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania (ZSJiZ) w Warszawie
o wyjaśnienie wystawionego przez ten zakład certyfikatu AQAP 2120:2009 dla UNIFEQ
ERUROPE Sp. z o.o. Czy wymieniony w potwierdzeniu AQAP 2120 (dotyczy produkcji
według standardów NATO) stanowi integralny zakres certyfikatu nr 883/A/2013 w którym
uwidoczniono jedynie „projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenie o
przeznaczeniu specjalistycznym”.
Z wyjaśnienia udzielonego przez ZSJiZ wynika, że certyfikat wydany na zgodność z
wymaganiami AQAP 2110:2009 spełnia wymagania AQAP 2120 w zakresie: projektowania i
dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym.
W związku z powyższym wymieniony zakres w tym certyfikacie nie odpowiada, wymogom
zamawiającego, gdyż nie obejmuje swoim zakresem zapewnienia jakości w produkcji.
Zamawiający na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy pismem nr RTD 600/14/197/10.04.2014 r. z
dnia 10.04.2014 r. wezwał wykonawcę do uzupełnienia certyfikatu AQAP 2120 lub 2110
potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
produkcji.
W zakreślonym przez Zamawiającego terminie tj. 16.04.2014 r. Wykonawca nie uzupełnił
certyfikatu, tylko złożył wyjaśnienia w zakresie złożonego wraz z ofertą certyfikatu AQAP
2110:2009. Zamawiający po przeanalizowaniu złożonych wyjaśnień nie może uznać
załączonego do oferty certyfikatu AQAP 2110:2009 oraz złożonych wyjaśnień na
potwierdzenie, że oferowane dostawy odpowiadają wymaganiom określonym przez
zamawiającego, dokumenty przedmiotowe, które nie potwierdzają spełnienia warunku
przedmiotowego przez wykonawcę.
Mając powyższe na uwadze zamawiający stwierdził, że oferta podlega odrzuceniu w
zakresie zadania nr 1 i 6, gdyż jej treść nie odpowiada treści SIWZ.
W dniu 8 maja 2014r. na piśmie odwołujący wniósł odwołanie. Odwołanie zostało podpisane
przez pełnomocnika na podstawie pełnomocnictwa z dnia 8 maja 2014r. udzielonego przez
pełnomocnika konsorcjum upoważnionego do udzielania dalszych pełnomocnictw i
działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 3 marca 2014r. udzielonego przez
wszystkich członków konsorcjum tj. za Unifeq Europe sp. z o.o. przez członka zarządu
upoważnionego do samodzielnej reprezentacji, zgodnie z odpisem z KRS, załączonym do
odwołania, za Ningbo Evergreen Kitting Co, Ltd. Przez jego przedstawiciela prawnego,
zgodnie z danych rejestrowych przedsiębiorstwa, załączonych do odwołania, za Zhejiang
Xinjan Textile Inc. Ltdd. Przez jego przedstawiciela prawnego, ujawnionego w danych
rejestrowych przedsiębiorstwa załączonych do odwołania. Kopia odwołania została
przekazana zamawiającemu faksem i na biuro podawcze w dniu 8 maja 2014r.
Odwołujący zaskarżył czynności zamawiającego polegające na:
1.
odrzuceniu oferty odwołującego, pomimo złożenia przez odwołującego oferty o treści
odpowiadającej treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz spełnienia przez
odwołującego wszystkich warunków udziału w postępowaniu, i w konsekwencji
2.
dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty Konsorcjum firm: PHPU „IMA” ZPCHR I.
S……… - W……….. i M. W………… Sp.j. w Limanowej, Zakłady Odzieżowe „WYBRZEŻE”
Spółdzielnia Inwalidów w Gdyni, Spółdzielnia Inwalidów „ELREMET” w Białej Podlaskiej –
dalej przystępujący, na zadanie nr 1.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu następujące naruszenia:
1.
art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy przez odrzucenie oferty odwołującego na zadanie nr 1 z
uwagi na to, że jej treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia,
gdyż oferowane przez odwołującego dostawy nie odpowiadają wymaganiom określonym
przez zamawiającego, w zakresie dotyczącym załączenia do oferty certyfikatu AQAP 2120
lub certyfikatu wyższego - AQAP 2110, potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie
systemu zarządzania jakością, w tym zapewnienie jakości w produkcji, pomimo, iż
odwołujący załączył do oferty wymagany przez zamawiającego certyfikat AQAP 2110;
2.
art. 91 ust. 1 ustawy oraz art. 7 ust. 1 i 3 ustawy poprzez dokonanie wyboru oferty
przystępującego jako oferty najkorzystniejszej na zadanie nr 1, z naruszeniem przepisów
ustawy, w tym zasady równego traktowania wykonawców i uczciwej konkurencji.
Wniósł o nakazanie zamawiającemu:
1.
unieważnienia czynności: wyboru najkorzystniejszej oferty i odrzucenia oferty
odwołującego w zakresie zadania nr 1;
2.
powtórzenia czynności polegającej na dokonaniu oceny ofert w zakresie zadania nr 1;
3.
uznania, że oferowane przez odwołującego dostawy spełniają wymagania określone
przez zamawiającego, w szczególności, że załączony do oferty certyfikat AQAP 2110:2009,
na który powołuje się odwołujący w niniejszym postępowaniu, wydany przez Zakład
Systemów Jakości i Zarządzania, potwierdza wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości w
produkcji, zgodnie z wymaganiami zamawiającego, a w konsekwencji, że treść oferty
odwołującego odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia;
4.
powtórzenia czynności polegającej na wyborze najkorzystniejszej oferty;
5.
dokonania wyboru oferty odwołującego, jako oferty najkorzystniejszej na zadanie nr
1.
Dodatkowo wnosi o zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego kosztów
postępowania odwoławczego, w tym kosztów zastępstwa procesowego.
Odwołujący wskazał, że ma interes w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia, gdyż jest
wykonawcą zdolnym do jego wykonania, który złożył w postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającego ofertę na zadania nr 1 i 6. Oferta odwołującego, w jego ocenie, powinna
zostać uznana za najkorzystniejszą w postępowaniu w zakresie zadania nr 1, biorąc pod
uwagę kryteria oceny ofert określone przez zamawiającego w SIWZ, tj.: cena = 90% oraz
termin realizacji — 10%.
Odwołujący domaga się nakazania zamawiającemu dokonania czynności, w wyniku których
oferta wybrana powinna zostać sklasyfikowana na drugim miejscu, jako oferta mniej
korzystna od oferty odwołującego. W konsekwencji, pierwsza pod względem kryteriów oceny
ofert, oferta odwołującego, bezprawnie odrzucona, powinna zostać uznana za
najkorzystniejszą. Oznacza to, że odwołujący, w wyniku naruszenia przez zamawiającego
przepisów ustawy, może ponieść realną szkodę w postaci nie uzyskania zamówienia, które
powinien uzyskać. Szkoda jaką odwołujący może ponieść wyraża się w utracie korzyści,
jakie może on uzyskać w razie uzyskania zamówienia publicznego i pozostaje w związku z
zarzucanymi zamawiającemu naruszeniami ustawy.
W uzasadnieniu odwołania odwołujący wskazał,. że załączył do oferty wymagany przez
zamawiającego certyfikat AQAP 2110:2009, wydany przez Zakład Systemów Jakości i
Zarządzania Wojskowej Akademii Technicznej. Certyfikat obejmuje następujący zakres
certyfikacji: „Projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o
przeznaczeniu specjalistycznym. “ Po dokonaniu oceny ofert, w dniu 10 kwietnia 2014 r.
zamawiający wezwał odwołującego do uzupełnienia, w trybie art. 26 ust. 3 ustawy certyfikatu
AQAP 2120 lub 2110 potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości
obejmującego zakres produkcji.
Jako dowód odwołujący powołał swoją ofertę, protokół z posiedzenia Komisji - ocena ofert,
wezwanie zamawiającego z dnia 10 kwietnia 2014 r.
Odwołujący w odpowiedzi na ww. wezwanie zamawiającego, przedłożył oświadczenie
Kierownika Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania Wydziału Mechanicznego Wojskowej
Akademii Technicznej dr inż. W……… P………… z dnia 16 kwietnia 2014 r. (pismo nr
0844/WY/14), potwierdzające, iż załączony do oferty certyfikat AQAP 2110:2009, na który
powołuje się w niniejszym postępowaniu, wydany przez Zakład Systemów Jakości i
Zarządzania, potwierdza wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości w produkcji, zgodnie z
wymaganiami zamawiającego.
Jako dowód powołał pismo z 16 kwietnia 2014 r. wraz z oświadczeniem Kierownika ZSJiZ z
16 kwietnia 2014 r.
Wbrew powyższemu, zamawiający uznał, że oferowane przez odwołującego dostawy nie
odpowiadają wymaganiom określonym przez zamawiającego. W następstwie powyższego,
zamawiający odrzucił ofertę odwołującego, Czynność ta, zdaniem odwołującego, jest rażąco
sprzeczna z przepisami ustawy.
Zamawiający nie był uprawniony do odrzucenia oferty odwołującego ze względu na uznanie,
iż treść oferty nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Zamawiający, w ocenie odwołującego, całkowicie bezpodstawnie stwierdził, że zakres
certyfikatu przedstawionego przez odwołującego nie odpowiada jego wymogom, bowiem nie
obejmuje swoim zakresem zapewnienia jakości w produkcji. Stwierdzenie takie jest wprost
sprzeczne z literalną treścią zarówno samego certyfikatu - który nie zawiera żadnych
wyłączeń - jak również z treścią oświadczenia jednostki, która wystawiła Certyfikat, tj.
Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania Wydziału Mechanicznego Wojskowej Akademii
Technicznej. Oświadczenie dr inż. W………. P……..działającego w imieniu ZSJiZ z dnia 16
kwietnia 2014 r. (pismo nr 0844/WY/14) jednoznacznie potwierdza, iż Certyfikat obejmuje
również zapewnienie jakości w produkcji.
Odwołujący podkreślił, iż Zakład Systemów i Jakości Zarządzania jest niezależną,
samodzielną jednostką funkcjonującą w ramach Wojskowej Akademii Technicznej.
Działalność ZSJZ opiera się, m.in. na ściśle przestrzeganej polityce bezstronności, w świetle
której kierownictwo WAT, w tym ZSJZ zarządza konfliktami interesów i zapewnia
obiektywność swojej działalności w zakresie certyfikacji systemów zarządzania. W
przypadku, gdy konflikt interesów stanowi niedopuszczalne zagrożenie dla bezstronności,
ZSJZ nie podejmuje się przeprowadzania procesu certyfikacji.
Certyfikat, na który powołał się Odwołujący w niniejszym postępowaniu został wydany przez
Zakład Systemów i Jakości Zarządzania (ZSJZ) w oparciu o ratyfikowane przez
Rzeczpospolitą Polską w dniu 4 lipca 2000 roku porozumienie STANAG 4107
standaryzujące wymagania w zakresie norm do systemów zaopatrywania sił zbrojnych
państw członkowskich NATO poprzez certyfikację AQAP. Zgodnie z porozumieniem
STANAG 4107, certyfikat AQAP 2110 potwierdza spełnienie wymagań NATO w zakresie
zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji. Wydanie 8 STANAG
4107 wprowadza m.in. AQAP-y typu kontraktowego, do których zalicza się złożony przez
Konsorcjum AQAP 2110:2009. Zatem już samo nadanie ww. certyfikatu i jego symbolika
warunkują spełnienie przesłanek objętych symbolem AQAP 2110. Podkreślić należy, iż
Certyfikat AQAP 2110:2009 przedstawiony przez odwołującego nie zawiera wyłączeń, ani
ograniczeń.
Odwołując się do umowy dostawy na gruncie kodeksu cywilnego odwołujący wskazał, że
dostawa obejmuje wytworzenie rzeczy, a więc jej produkcję, zatem stosując wymagania
prawne w tym zakresie i analizując zakres certyfikacji określony w certyfikacje AQAP 2110
posiadanym przez UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o., podnoszenie zarzutu wyłączenia produkcji z
zakresu certyfikacji (wytwarzania przedmiotu dostawy) nie znajduje jakiegokolwiek
uzasadnienia. Wymagania kontraktowe dotyczące systemu zarządzania jakością określone
w Publikacji Standaryzacyjnej AQAP 2110 dają możliwość zlecania realizacji procesów
objętych certyfikacją do podmiotów zewnętrznych przy jednoczesnym określeniu zasad i
metodyki nadzorowania takich procesów (outsourcing). Wymagania te, oraz wymagania
pozostałych punktów AQAP 2110 zostały spełnione przez UNIFEQ Europę Sp. z o.o. co ma
odzwierciedlenie w wydanym certyfikacie.
Odwołujący przypuszcza, że zarzuty zamawiającego dotyczące braku objęcia Certyfikatem
zapewnienia jakości w produkcji mają swoje źródło w nieznajomości terminologii i przepisów
prawa.
Podkreślił, iż załączony przez UNIFEQ Europę Sp. z o.o. certyfikat AQAP 2110 jest ważny
do 1 grudnia 2016 roku.
W konsekwencji odwołujący uważa, iż spełnił warunek udziału w postępowaniu zgodnie z
SIWZ, bowiem wykazał, iż wdroży] system zarządzania jakością. Stawiany zarzut wyłączenia
i nie spełniania wymagań w zakresie produkcji przy wdrożonym i certyfikowanym systemie
zarządzania jakości zgodnie z wymaganiami AQAP 2110 jest nielogiczny i pozbawiony
podstaw merytorycznych.
Zaznaczył, iż w związku z modyfikacją przez zamawiającego w dniu 18 lutego 2014 roku
treści SIWZ, Rozdział VI pkt 2, ppkt 2.4 skorzystał, z możliwości załączenia certyfikatu
wyższego, tj, AQAP 2110, swoim zakresem obejmującego, poza elementem jakości w
produkcji (AQAP 2120), również zapewnienie jakości w projektowaniu i pracach
rozwojowych. Tym samym Konsorcjum, poprzez załączenie certyfikatu wyższego jest
gwarantem jakości wykonania przedmiotu dostawy na każdym jej etapie.
Zamawiający podniósł, iż nie może uznać załączonego do oferty certyfikatu oraz złożonych
wyjaśnień na potwierdzenie, że oferowane dostawy odpowiadają wymaganiom określonym
przez zamawiającego, w ogóle nie uzasadniając swego stanowiska w tym zakresie.
Zamawiający odrzucił ofertę Odwołującego na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Odwołujący wskazał na wyrok KIO z 18 lutego 2014 r. sygn. KIO 206/14.
Z wyjaśnień złożonych przez ZSJiZ, według odwołującego jednoznacznie wynika, że
certyfikat o numerze 883/A/2013 wydany na zgodność z wymaganiami AQAP 2110:2009
spełnia wymagania AQAP 2120. Nie zaktualizowały się zatem przesłanki odrzucenia oferty
na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 PZP.
Jako dowód powołał pismo ZSJiZ dot. wyjaśnienia treści certyfikatu.
W przedmiotowym postępowaniu, brak jest przesłanki niezgodności treści oferty
odwołującego z treścią SIWZ. Odwołujący dołączył do oferty certyfikat AQAP 2110:2009,
„potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością" (rozdział V, pkt
6, str. 7 SIWZ), a zatem spełnił wymagania przedmiotowe, o których mowa w rozdziale V, pkt
6 SIWZ.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający, w ocenie odwołującego, rażąco naruszył przepis
art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy, bowiem odrzucił ofertę odwołującego pomimo, iż jej treść
odpowiadała treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia nr D/01/2014.
2.2)
Zarzut naruszenia art. 91 ust. 1 oraz art. 7 ust. 1 i 3 ustawy przez dokonanie wyboru
oferty wykonawcy jako oferty najkorzystniejszej
W zakresie zadania nr 1, niepodlegająca odrzuceniu oferta odwołującego, powinna uzyskać
90 pkt w zakresie kryterium ceny i 3,33 pkt w zakresie kryterium terminu, czyli łącznie 93,33
pkt. Z kolei oferta przystępującego, powinna uzyskać 81,37 pkt w zakresie kryterium ceny i
10 pkt w zakresie kryterium terminu, czyli łącznie 91,37 pkt.
W treści niniejszego odwołania wskazano na istnienie okoliczności skutkujących uznaniem,że zamawiający nie był uprawniony do odrzucenia oferty odwołującego. Ponadto, w świetle
treści oferty odwołującego, biorąc pod uwagę kryteria oceny ofert ustalone w SIWZ, oferta
odwołującego jest najkorzystniejsza w zakresie zadania nr 1. Oferta przystępującego, jako
sklasyfikowana na drugim miejscu, nie mogła zatem zostać uznana za najkorzystniejszą (art.
91 ust. 1 ustawy).
Zamawiający w świetle art. 7 ust, 1 ustawy, ma obowiązek przeprowadzenia postępowania o
udzielenie zamówienia w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe
traktowanie wykonawców. Wybór jako najkorzystniejszej, oferty wykonawcy, która powinna
zostać sklasyfikowana na drugim miejscu, zdaniem odwołującego, rażąco narusza ten
obowiązek.
Czynność Zamawiającego narusza art. 7 ust. 3 PZP, skoro wykonawca został wybrany
niezgodnie z przepisami ustawy PZP.
Na poparcie swojego stanowiska odwołujący powołał wyrok KIO z 28 października 2013 r.
sygn. KIO 2443/13.
Odwołujący odniósł się również do wszystkich przesłanek odrzucenia odwołania określonych
w art. 189 ust. 2 ustawy wykazując, że wobec jego odwołania nie zachodzą.
W dniu 8 maja 2014r. zamawiający poinformował wykonawców o wniesieniu odwołania
przekazując jego kopię i wezwał do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym.
W dniu 12 maja 2014r. (11 maj 2014r. – niedziela dzień ustawowo wolny od pracy) pisemnie
zgłosił swój udział w postępowaniu po stronie zamawiającego przystępujący. Wskazał, że
ma interes w rozstrzygnięciu na korzyść zamawiającego, gdyż jego oferta została uznana za
najkorzystniejszą, a uwzględnienie odwołania uniemożliwiłoby mu uzyskanie zamówienia.
Podkreślił, że jego zdaniem czynności zamawiającego były prawidłowe i zamawiający nie
dopuścił się zarzucanego mu naruszenia ustawy. Zgłoszenie zostało podpisane przez
pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 12 maja 2014r. udzielonego
przez prokurenta samoistnego PHPU „IMA” ZPCHr I. S………. – W………. i M. W………..
Spółka jawna, zgodnie z załączonym odpisem z KRS, na podstawie pełnomocnictwa z dnia
12 maja 2014r. udzielonego przez prezesa zarządu spółdzielni i pełnomocnika Zakładów
Odzieżowych „WYBRZEŻE Spółdzielnia Inwalidów, ujawnionych w KRS, którego odpis
załączono i na podstawie pełnomocnictwa z dnia 12 maja 2014r. udzielonego przez prezesa
zarządu spółdzielni i pełnomocnika Spółdzielni Inwalidów „ELREMET” w Białej Podlaskiej,
zgodnie z załączonym odpisem z KRS. Kopia zgłoszenia została przekazana
zamawiającemu faksem i odwołującemu faksem i w siedzibie pełnomocnika odwołującego w
dniu 12 maja 2014r.
W dniu 16 maja 2014r. zamawiający złożył pisemną odpowiedź na odwołanie wnosząc o
jego oddalenie w całości. Zamawiający podniósł, że zarzuty odwołującego pozbawione są
podstaw prawnych i zostały postawione w sprzeczności ze stanem faktycznym sprawy.
Zamawiający uważa, że poza sporem pozostaje fakt, iż żądał posiadania certyfikatu AQAP
2120 w zakresie produkcji. Powyższe, jego zdaniem, wynika z samego zakresu certyfikacji
AQAP 2120 znajdującego odzwierciedlenie w treści certyfikatów. Zostało także potwierdzone
wyjaśnieniem zamawiającego z dnia 18 lutego 2014 roku. Na pytanie numer 5 o treści:
(...) czy zgodnie z zapisami w SIWZ zamawiający będzie brał pod uwagę jedynie sam fakt
posiadania certyfikatu AQAP 2110, czy będzie badał jego treść, określającą zakres w jakim
w/w certyfikat jest wydany. Konkretyzując czy zapis w certyfikacie AQAP 2110 o treści:
„projektowanie i dostawa tekstyliów oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalnym" spełnia
wymagania NATO w zakresie zapewnienia jakości w produkcji, a tym samym czy faktycznie
zawiera w sobie AQAP 2120, dotyczący zapewnienia jakości produkcji.
Zamawiający udzielił odpowiedzi:
Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 - Wymagania NATO dotyczące
zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji spełnia wymagania:
AQAP 2120 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji,
AQAP 2130 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w kontroli i w badaniach.
AQAP 2131 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości przy kontroli końcowej.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110
spełnia wymagania AQAP 2120.
Zamawiający dokonał modyfikacji treści SIWZ w przedmiocie sprawy.
Powyższe wyjaśnienie, według zamawiającego, należy czytać w ten sposób, że o ile
certyfikacja na AQAP 2110 obejmowała proces produkcji, certyfikat ten jako „wyższy" będzie
uznany za wystarczający.
Materialnym skutkiem wylegitymowania się przez wykonawców posiadaniem certyfikatu
AQAP 2120 lub wyższego (2110), ale obejmującego proces produkcji, powinno być
wyprodukowanie przez tego wykonawcę, z którym zostanie zawarta umowa na realizację
przedmiotowego zamówienia publicznego przedmiotu umowy w przedsiębiorstwie ten AQAP
stosującym.
Zamawiający zwrócił uwagę na treść certyfikatu AQAP 2110 numer 883/A/2013 wydanego
dla UNIFEQ EUROPĘ Sp. z o.o. Zapisano tam: Zakres certyfikacji: Projektowanie i dostawa
ekwipunku (...) Pomimo oczywistego brzmienia certyfikatu złożonego przez odwołującego
wraz z ofertą podnosi on, że zakres certyfikacji był szerszy. Jako dowód wskazuje pismo
Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania przy WAT z dnia 16 kwietnia 2014 roku. Wbrew
twierdzeniom odwołującego, z pisma tego nie wynika, że wydany dla UNIFEQ EUROPE Sp.
z o.o. certyfikat AQAP 2110 obejmuje proces produkcji. Zapisano tam wprost, że certyfikat
ten obejmuje nadzorowanie jakości w produkcji w ramach procesu realizowanego na
zewnątrz (outsourcing). Brak jest oświadczenia, że certyfikat obejmuje procesy produkcji
własnej.
Stan faktyczny, według zamawiającego, jest taki, że UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o. nie
posiada przedsiębiorstwa produkującego tekstylia. Nie było zatem żadnej możliwości aby
uzyskało jakikolwiek certyfikat na proces produkcji gdyż takowej nie prowadzi. Certyfikaty
produkcyjne posiada Konsorcjant UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o., firma NINGBO
EVERGREEN z Chin. Nie są to jednak certyfikaty AQAP i nie były załączane do oferty przez
odwołującego. Wywód odwołującego oparty na przepisie art. 605 kc należy tu uznać za
całkowicie chybiony. Nomenklatura stosowana w certyfikacji międzynarodowej w tym w
AQAP nie została oparta o przepisy polskiego prawa cywilnego. Wyrażenia zawarte w treści
certyfikatu należy tłumaczyć literalnie. Jeżeli przedmiotem certyfikacji było dostarczanie,
należy przez to rozumieć proces polegający na odbieraniu od podmiotu produkującego i
stawianiu do dyspozycji podmiotu odbiorcy w sposób i w miejscu opisanym w danym
standardzie (tu AQAP 2110) oraz wynikającym z zawartej umowy. W przypadku, gdy
certyfikacja obejmowała proces produkcji, znajduje to bezpośrednie odzwierciedlenie w treści
certyfikatu.
Wolą zamawiającego było zapewnienie produkcji w otoczeniu certyfikowanym według
wymagań systemu jakości AQAP 2120. Skoro z treści certyfikatu złożonego przez
odwołującego nie wynika, iżby poddano certyfikacji proces produkcji, nie można uznać tego
certyfikatu za wystarczający. W efekcie przyjęcia poglądu odwrotnego, jak to czyni
odwołujący, zamawiający uważa, że straciłby jakąkolwiek wiedzę na temat tego, w jakich
warunkach będzie odbywała się produkcja. Z formalnego punktu widzenia zamawiający
uważa, że skoro żądał, aby to wykonawca posiadał AQAP2120, który dotyczy produkcji
wyrobów, zaś odwołujący takiego certyfikatu nie posiada, koniecznym jest stwierdzenie że
przedmiot oferty nie odpowiada wymaganiom zamawiającego.
Z punktu widzenia materialnego także nie jest inaczej. Zdolność do nadzoru przy
„outsourcingu" która wynika z odpowiedzi Jednostki Certyfikującej w żadnym stopniu nie
wyczerpuje oczekiwania zamawiającego, aby produkcja odbywała się w warunkach
zgodnych z AQAP 2120. Sam odwołujący nie jest jednostką certyfikującą ani notyfikowaną
do wykonywania czynności oceny zgodności z AQAP. Nie posiadając certyfikatu w zakresie
produkcji nie może skutecznie prowadzić nadzoru w tym zakresie. Braki w certyfikacji
odwołującego sprawiają, że produkcja przedmiotu umowy odbywałaby się w otoczeniu nie
gwarantującym zgodności z AQAP 2120. Jest to niezgodne z zapisem Rozdziału V ust. 6
SIWZ z uwzględnieniem wyjaśnień z dnia 18 lutego 2014 roku.
W takim stanie sprawy koniecznym, w ocenie zamawiającego, jest stwierdzenie, że
odrzucenie oferty odwołującego odbyło się w pełnej zgodności z przepisem art. 89 ust. 1.
Wobec faktu, że w stanie faktycznym sprawy pierwszy zarzut, zdaniem zamawiającego, nie
może znaleźć potwierdzenia, koniecznym jest uznanie, iż wybór jako najkorzystniejszej na
zadanie 1 oferty Konsorcjum IMA , nie naruszył art. 91 ust. 1 oraz art. 7 ust. 1 i 3 ustawy.
W dniu 16 maja 2014r. pismo przygotowawcze złożył również przystępujący wnosząc o
oddalenie odwołania. Wskazał, że w rozdziale V SIWZ - Warunki udziału w postępowaniu
oraz opis sposobu dokonywania oceny spełnienia tych warunków zamawiający w pkt. 6
wskazał jako warunek udziału wykonawcy w postępowaniu na konieczność przedłożenia
oświadczenia lub dokumentu potwierdzającego spełnianie zgodności oferowanych dostaw z
wymaganiami określonymi przez zamawiającego, tj. certyfikat AQAP 2120, potwierdzający
wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w produkcji.
W wyjaśnieniach streści SIWZ opublikowanych przez zamawiającego w dniu 18 lutego 2014
r. na pytanie:
„Czy zgodnie z zapisami w SIWZ zamawiający będzie brał pod uwagę jedynie sam fakt
posiadania certyfikatu AQAP 2110, czy będzie badał jego treść, określającą zakres w jakim
w/w certyfikat jest wydany, a konkretyzując czy zapis w certyfikacie AQAP 2110 o treści:
„projektowanie i dostawa tekstyliów oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalnym" spełnia
wymagania NATO w zakresie zapewnienia jakości w produkcji, a tym samym czy faktycznie
zawiera w sobie AQAP 2120, dotyczący zapewnienia jakości produkcji?"
Zamawiający udzielił następującej odpowiedzi:
„Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 - Wymagania NATO dotyczące
zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji (podkreśl, wł.) spełnia
wymagania:
>
AQAP 2120 - Wymagania NA TO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji,
>
AQAP 2130 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w kontroli i w
badaniach.
>
AQAP 2131 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości przy kontroli
końcowej.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110
spełnia wymagania AQAP 2120. Zamawiający dokonał modyfikacji treści SIWZ w
przedmiocie sprawy.
Z SIWZ i powyższego wyjaśnienia, według przystępującego, jednoznacznie wynika, że wolą
zamawiającego było przedstawienie przez wykonawców certyfikatu AQAP 2120:2009
potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w produkcji lub
certyfikatu wyższego tj. AQAP 2110:2009 w pełnym zakresie tego standardu w odniesieniu
do wdrożenia i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji. Powyższe zaś
wynika z fundamentu jakim było oczekiwanie zamawiającego wyrażające się w woli złożenia
zamówienia u takiego wykonawcy, w którego zakładzie produkcyjnym stosowane będą
bezpośrednio wymagania NATO dotyczące wdrożenia i funkcjonowania systemu
zarządzania jakością w produkcji. W żadnym miejscu SIWZ lub odpowiedzi na jakiekolwiek
pytanie zamawiający nie dopuścił składania wraz z ofertą certyfikatów AQAP 2120:2009 lub
AQAP 2110:2009, których zakres byłby węższy niźli pokrywający w całości wymagania
standardu w odniesieniu do wdrożenia i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w
produkcji, a co za tym idzie składane przez wykonawców certyfikaty nie mogły posiadać
jakichkolwiek, choćby najmniejszych wyłączeń w zakresie zapewnienia jakości w produkcji.
W ocenie przystępującego przykładem certyfikatu obejmującego bezwzględnie swoim
zakresem zapewnienie jakości w produkcji jest np. certyfikat AQAP 2110:2009 otrzymany
przez Spółdzielnię Inwalidów „ELREMET" w Białej Podlaskiej, w którym jednoznacznie
stwierdza się, że zakres certyfikacji obejmuje:
„Projektowanie i produkcję wyrobów branży odzieżowej"
Jako dowód przystępujący załączył kopię certyfikatu nr 129/A/2011 wydanego na rzecz
Spółdzielni Inwalidów „ELREMET" w Białej Podlaskiej
Przystępujący wskazał ponadto, że w swojej ofercie odwołujący przedstawił certyfikat AQAP
2110:2009 nr 883/A/2013, którego zakres certyfikacji został opisany jako: „Projektowanie i
dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym",
którego zakres nie budzi wątpliwości jako pozbawiony elementu zapewnienia jakości w
produkcji. Jednocześnie w treści samego odwołania (str. 5) odwołujący niezgodnie z prawdą
wskazuje, że:
„załączony do oferty certyfikat AQAP 2110:2009, na który powołuje się Konsorcjum w
niniejszym postępowaniu, wydany przez Zakład Systemów Jakości i Zarządzania,
potwierdza wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości w produkcji, zgodnie z wymaganiami
Zamawiającego".
Na potwierdzenie swojego twierdzenia odwołujący powołuje się na treść pisma Zakładu
Systemów Jakości i Zarządzania nr 0844/WY/14 z dnia 16 kwietnia 2014 r., w którym
stwierdza się zdecydowanie odmiennie, a to że:
„Uprzejmie informuję, że Zakład Systemów i Jakości Zarządzania przyznał firmie UNIFEQ
EUROPĘ Sp. z o.o. certyfikat nr 883/'A/2013 potwierdzający spełnianie wymagań AQAP
2110:2009 w zakresie „Projektowanie i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o
przeznaczeniu specjalistycznym" obejmującym nadzorowanie jakości w produkcji w ramach
procesu realizowanego na zewnątrz (outsourcing)."
W ocenie przystępującego nie ulega wątpliwości, że wdrożenie i funkcjonowanie systemu
zarządzania jakością w produkcji to nie to samo co nadzorowanie jakości w produkcji w
ramach procesu realizowanego na zewnątrz. W związku z faktem, że zakres certyfikacji
budził zasadnicze wątpliwości co do obejmowania całości standardu AQAP 2110:2009,
jeszcze w okresie przed złożeniem ofert, spółka Andropol S.A. kierowała formalne zapytania
do Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania o wskazanie dokładnego zakresu certyfikacji
certyfikatu AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013. W piśmie skierowanym w dniu 26 lutego 2014 r.
Andropol S.A. prosiła o:
„Podanie jednoznacznego zakresu certyfikatu nr 883/'A/2013 należącego do firmy UNIFEQ
EUROPE Sp. z o.o., którego zakres na certyfikacie brzmi: „Projektowanie i dostawa
tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym" Czy powyższy
zakres obejmuje również produkcję i jest potwierdzeniem wdrożenia i funkcjonowania
systemu zarządzania jakością produkcji, czy tylko usługę w zakresie dostawy tekstyliów,
prosimy o jednoznaczne określenie co kryje się pod zapisem „dostawa tekstyliów""
oraz
„Uszczegółowienie/sprecyzowanie odpowiedzi: „Certyfikat nr 883/A/2013 „Projektowanie i
dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym" oraz
„certyfikat nr 296/A/2013 „Projektowanie, produkcja, sprzedaż tkanin i konfekcji tekstylnej"
różnią się swym zakresem - dokładne i jednoznaczne (w dosłownym tego słowa znaczeniu)
przedstawienie w czym tkwi różnica."
Jako dowód przystępujący powołał pismo Andropol S.A. do Zakładu Systemów Jakości i
Zarządzania z dnia 26 lutego 2014 r.
Pismem z dnia 6 marca 2014 r. zarejestrowanym pod nr 0522/WY/14 Zakład Systemów
Jakości i Zarządzania ustosunkował się do zakresu certyfikacji wskazanego w certyfikacie
AQAP 2110 o numerze 883/A/2013 stwierdzając m.in., że:
„ W odpowiedzi na Państwa zapytanie zawarte w piśmie z dnia 26.02.2014 r. uprzejmie
informujemy, że:
-
zakres certyfikatu nr 883/A/2013 nie potwierdza wdrożenia i funkcjonowania sytemu
zarządzania jakością w procesie produkcji w UNIFEO. EUROPĘ Sp. z o.o., jest wyłącznie
potwierdzeniem realizacji usługi w zakresie projektowania i dostaw,
-
„dostawa tekstyliów" w ww. zakresie dotyczy, np. zamówienia wyprodukowania
rękawic przez zakwalifikowanych poddostawców w warunkach nadzorowanych i
dostarczania do zamawiającego,
-
Różnica między certyfikatami 883/A/2013 a 296/A/2013 polega na tym, że w
przypadku certyfikatu:
•
883/A/2013 potwierdzono funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów projektowania i dostaw.
•
296/A/2013 potwierdzono funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów projektowania, produkcji i sprzedaży.(...)"
Jako dowód przystępujący powołał Pismo Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania nr
0522/Wy/2014 z dnia 6 marca 2014 r.
Podsumowując, z powyższego, według przystępującego, jednoznacznie wynikają kluczowe
dla rozstrzygnięcia sprawy wnioski:
Certyfikat nr 883/A/2013 wydany na rzecz UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o. nie potwierdza
wdrożenia i funkcjonowania w UNIFEO EUROPE systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów produkcji.
Fakt nie potwierdzenia w certyfikacie AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013 wdrożenia i
funkcjonowania w UNIFEQ EUROPE Sp. z o. o. systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów produkcji, odróżnia go od pozostałych certyfikatów obejmujących swym
zakresem wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie realizacji
procesów produkcji.
Certyfikat AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013 wydany na rzecz UNIFEO EUROPE Sp. z o.o.
nie pokrywa w całości zakresu standardu AQAP 2110:2009, gdyż zawiera w sobie
wyłączenie wynikające z faktu nie posiadania własnego zakładu produkcyjnego, który
mógłby być przedmiotem certyfikacji w ramach systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów produkcji, a co za tym idzie nie spełnia wymogu zamawiającego
odnośnie posługiwania się certyfikatem AQAP 2110 obejmującym zapewnienie jakości w
projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji.
Dodatkowo przystępujący wskazał, że odwołujący się w treści swojego odwołania wywodzi,że zakres certyfikatu AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013 może być interpretowana w świetle
postanowień polskiego kodeksu cywilnego, a konkretnie jego art. 605 dotyczącego umowy
dostawy.
Powyższa analiza jest, zdaniem przystępującego, ze wszechmiar błędna. Certyfikat AQAP
2110:2009 wydawany jest na podstawie ratyfikowanej przez Rzeczpospolitą Polską umowy
międzynarodowej tj. porozumienia standaryzacyjnego STANAG 4107 "Wzajemna akceptacja
procesów rządowego zapewnienia jakości oraz stosowania sojuszniczych publikacji
zapewnienia jakości AQAP". Zgodnie zaś nauką prawa międzynarodowego, wykładnia treści
umów międzynarodowych oraz regulacji i dokumentów powstających na ich bazie powinna
być w pierwszej kolejności literalna. Biorąc pod uwagę, że przedmiotem analizy jest
znaczenie słowa „dostawa", to należy przez to rozumieć udostępnienie towarów lub usług
odbiorcy w konkretnie określonym, zapewne wcześniej umówionym miejscu i czasie.
Nie jest możliwe w tym kontekście wywodzenie, że zakres certyfikatu AQAP 2110:2009 nr
883/A/2013, z racji faktu, że obejmuje „dostawę tekstyliów", obejmuje również ich produkcję.
Takie twierdzenie jest nieuprawnione zarówno na gruncie prawa jak i logiki, tym bardziej, że
w obrocie funkcjonują inne certyfikaty AQAP 2110:2009, z których jednoznacznie wynika, że
o ile zakresem certyfikacji jest objęte zapewnienie jakości w produkcji, jest to w wprost
wskazane w opisie jego zakresu.
W zakresie zarzutów naruszenia przez zamawiającego art. 7 ust. 1 i 3 oraz art. 91 ust. 1
ustawy, to przystępujący podniósł, że zgodnie z treścią art. 7 ust. 1 i 3 ustawy zamawiający
przygotowuje i przeprowadza postępowanie o udzielenie zamówienia w sposób
zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców, a
zamówienia udziela wyłącznie wykonawcy wybranemu zgodnie z przepisami ustawy.
Zapewnienie uczciwej konkurencji spoczywa zawsze na zamawiającym. Szczególnie istotny
jest tu etap przygotowania postępowania, podczas którego zamawiający ustala warunki
udziału w postępowaniu oraz opis przedmiotu zamówienia. Są to w praktyce najistotniejsze
elementy postępowania, od których zależy możliwość ubiegania się o zamówienie oraz
możliwość złożenia oferty.
Na etapie prowadzenia postępowania realizuje zasadę zapewnienia uczciwej konkurencji
m.in. poprzez eliminowanie wykonawców, dopuszczających się czynów nieuczciwej
konkurencji. Nie chodzi bowiem o zapewnienie jakiejkolwiek konkurencji, tylko konkurencji na
odpowiednim poziomie, gwarantującym, że zobowiązania wynikające z oferty będą należycie
wykonane. Temu też służą przepisy obowiązujące na etapie oceny ofert, nakazujące
odrzucać oferty, których złożenie stanowi czyn nieuczciwej konkurencji (art. 89 ust. 1 pkt 3).
Choć przepis ten nie został wskazany jako bezpośrednia podstawa decyzji o odrzuceniu
oferty odwołującego, to w ocenie przystępującego nie ulega wątpliwości, że uznanie przez
zamawiającego, że przedłożony przez odwołującego certyfikat AQAP 2110:2009 nr
883/A/2013 spełnia wymagania określone w SIWZ, głównie wymóg posiadania certyfikatu
AQAP 2110:2009 obejmującego swym zakresem wdrożenie i funkcjonowanie systemu
zarządzania jakością w produkcji, doprowadziłoby do naruszenia zasady uczciwej
konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Spółka UNIFEQ Europe przedłożyła wraz ze swoją ofertą certyfikat AQAP 2110:2009 nr
883/A/2013, którego zakres certyfikacji obejmuje projektowanie i dostawę tekstyliów,
ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym pomimo, że jak to zostało
wykazane powyżej, zamawiający wymagał aby zakresem certyfikacji objęty był element
wdrożenia i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji, co bezsprzecznie
zdaniem przystępującego, wynika zarówno z SIWZ jak i wyjaśnień Zamawiającego z dnia 18
lutego 2014 r.
Zgodnie z § 4 ust. 1 pkt. 10/ Umowy z Jednostką Certyfikującą zamawiający (tu: UNIFEQ)
zobowiązuje się do powoływania się na przyznaną certyfikację tylko w odniesieniu do jej
zakresu i w okresie jej ważności, z uwzględnieniem zawieszenia certyfikacji, ograniczenia
zakresu certyfikacji. Ponadto zgodnie z § 4 ust. 1 pkt. 12/ Umowy z Jednostką Certyfikującą
zamawiający (tu UNIFEQ) zobowiązuje się do stosowania znaku certyfikacji tylko w celu
promowania zakresu działalności przedstawionej na certyfikacie.
W ocenie przystępującego nie ulega wątpliwości, że UNIFEQ składając wraz ze swoją ofertą
certyfikat AQAP 2110 o ograniczonym zakresie certyfikacji, w ten sposób, że wyłączony jest
element zapewnienia jakości produkcji, mając przy tym świadomość, że zamawiający
wymaga aby element zapewnienia jakości produkcji był objęty certyfikatem na co wskazuje
wymóg posiadania certyfikatu AQAP 2120, powołał się na certyfikat w zakresie szerszym niż
wynikający z jego treści w celu promowania zakresu działalności nim nie objętej.
Mając powyższe na uwadze, przystępujący stwierdził, że na gruncie § 6 ust. 1 pkt. 5 Umowy
z Jednostką Certyfikującą, powyższa sytuacja stanowi naruszenie przez UNIFEQ w zakresie
wywiązywania się ze zobowiązań z Umowy z Jednostką Certyfikującą, a zatem istnieją
podstawy do zawieszenia certyfikacji UNIFEQ, a nawet jej cofnięcia na gruncie § 8 ust. 1 pkt.
2/ Umowy z Jednostką Certyfikującą bowiem niewątpliwie w przedmiotowej sytuacji doszło
do nadużycia zaufania zamawiającego. Co więcej wszystko wskazuje na to, że takie
zachowanie odwołującego wyczerpuje znamiona czynu nieuczciwej konkurencji, a konkretnie
polega na rozpowszechnianiu nieprawdziwych lub wprowadzających w błąd wiadomości o
przedsiębiorstwie, w szczególności o wytwarzanych towarach, w celu w celu przysporzenia
korzyści majątkowej lub osobistej sobie, swojemu przedsiębiorstwu lub osobom trzecim,
opisanych w art. 26 ust. 2 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz. U. z 2003 r. Nr
153, poz. 1503 z późn. zm.) i z tego względu powinno być przedmiotem ścigania.
Jako dowód przystępujący powołał wzór umowy z jednostką certyfikującą ze strony
internetowej https://www.zsiz.pI/mod/82/t/dF/ilD/40/flD/2/fi/Umowa certyfikacja Formularze
ZSJZ.doc
Przystępujący zwrócił uwagę na niezwykle istotną okoliczność, jaką jest zapewnienie
uczciwej konkurencji i równego traktowania przez zamawiającego w kontekście kosztów
rzeczywistych jakie m.in. przystępujący jest zobligowany ponieść aby zapewnić
funkcjonowanie przedsiębiorstwa produkcyjnego, którego posiadanie uprawnia do uzyskania
certyfikatu AQAP 2110:2009 lub AQAP 2120:2009 w pełnym zakresie tych standardów w
tym w odniesieniu do zapewnienia jakości w procesie produkcji.
Według stanu na dzień złożenia niniejszej odpowiedzi w poszczególnych zakładach
tworzących konsorcjum przystępującego zatrudnionych jest ponad 1'000 pracowników,
odpowiednio: (i) 311 pracowników w PHPU"IMA" ZPCHR S……….. – W……… i M. W……..
Sp. j., (ii) 371 pracowników w Zakładach Odzieżowych „WYBRZEŻE" Spółdzielnia Inwalidów,
oraz (iii) 350 pracowników w Spółdzielnia Inwalidów „ELREMET" w Białej Podlaskiej.
Powyższe stanowi znaczący, choć nie jedyny koszt utrzymania własnych mocy
produkcyjnych, których certyfikacja w zakresie zapewnienia jakości w produkcji stanowiła
zgodnie z SIWZ warunek uczestnictwa w przetargu.
Dopuszczenie do udziału w przetargu podmiotów, które nie legitymują się certyfikatem AQAP
2120:2009 albo AQAP 2110:2009 w pełnym zakresie standardu w odniesieniu do wdrożenia
i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji, bowiem nie posiadają własnych
zakładów
produkcyjnych
będących
przedmiotem
certyfikacji,
byłoby,
zdaniem
przystępującego, jaskrawym
przykładem
nierównego
traktowania
wykonawców
i
odstąpieniem od zasady uczciwej konkurencji.
Przedmiotem żądania zamawiającego w SIWZ było posiadanie certyfikatu AQAP 2120:2009
potwierdzającego zapewnienie jakości w produkcji. Zamawiający dopuścił możliwość
spełnienia przez wykonawcę tego warunku poprzez dostarczenie certyfikatu AQAP
2110:2009 potwierdzającego m.in. wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania
jakością w produkcji. Zamawiający na żadnym etapie prowadzonego przetargu nie
zadeklarował, że możliwe jest spełnienie stawianych przez niego w SIWZ wymagań w
odniesieniu do wdrożenia i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji
poprzez przedstawienie certyfikatu AQAP 2110:2009 z wyłączeniem w zakresie wdrożenia i
funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji. Przyjęcie poglądu odmiennego,
skutkującego brakiem odrzucenia oferty odwołującego, nakazywałoby uznanie, że doszło do
niedopuszczalnej modyfikacji SIWZ po upływie okresu do składania ofert.
W ocenie przystępującego zamawiający postąpił zgodnie z przepisami ustawy oraz
postanowieniami SIWZ odrzucając ofertę odwołującego oraz wskazując jako ofertę
najkorzystniejszą w ramach zadania nr 1 ofertę przystępującego.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Izba dopuściła dowody z dokumentacji postępowania tj. ogłoszenia o zamówieniu,
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, wyjaśnień treści siwz, protokołu postępowania,
oferty odwołującego, wezwania zamawiającego do odwołującego do wyjaśnień, odpowiedzi
odwołującego, wezwania zamawiającego do odwołującego do uzupełnienia dokumentów,
odpowiedzi odwołującego wraz z załącznikiem, wniosku zamawiającego do jednostki
certyfikującej i odpowiedzi tej jednostki z dnia 27 marca 2014r., certyfikatu nr 129/A/2011,
pisma Andropol do jednostki certyfikującej, odpowiedzi jednostki certyfikującej na pismo
Andropol, AQAP 2110 wyd. 3, wniosku odwołującego o certyfikację na zgodność z AQAP
2110, umowy odwołującego z jednostką certyfikującą.
Na podstawie powyższych dowodów ustalono:
W w sekcji III.1.4. ogłoszenia o zamówieniu oraz w specyfikacji istotnych warunków
zamówienia w rozdziale V pkt 6 zamawiający zawarł warunki przedmiotowe stanowiąc, że
zgodnie z art. 25 ust.1, pkt.2 ustawy, Wykonawca winien przedłożyć oświadczenia lub
dokumenty potwierdzające spełnianie zgodności oferowanych dostaw z wymaganiami
określonymi przez zamawiającego, tj. certyfikat AQAP 2120, potwierdzający wdrożenie i
funkcjonowanie systemu zarządzania jakością.
W rozdziale VI. pkt 2.4. zamawiający wskazał, że w celu potwierdzenia, że oferowane
dostawy odpowiadają wymaganiom określonym przez zamawiającego, do oferty należy
załączyć certyfikat AQAP 2120, potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu
zarządzania jakością.
Zamawiający dopuścił możliwość powierzenia zamówienia podwykonawcom, nie dokonując
ograniczenia w części zamówienia na rzecz obowiązku osobistego wykonania przez
wykonawcę.
W postanowieniach wzoru umowy zamawiający przewidział rozwiązania umowne dotyczące
podwykonawców zarówno z krajów należących do NATO, jak i zagranicznych, do odbioru,
nadzoru i kontroli wytwarzania towarów, a także rozwiązania dotyczące wykonawców z
zależności od kraju pochodzenia z NATO, z UE ale spoza NATO i krajów trzecich.
W wyjaśnieniach treści siwz z dnia 18 lutego 2014r. zamawiający odpowiadając na pytanie
nr 5 o treści:
”Na podstawie art. 38 ust. 1 ustawy z dnia 29.01.2004 r. Prawo Zamówień
Publicznych (Dz. U. z 2013 r., poz. 907, ze zm.) zwracam się z zapytaniem dotyczącym
specyfikacji istotnych warunków zamówienia – przetarg nieograniczony. Dostawa
przedmiotów umundurowania i wyekwipowania w latach 2014 – 2016 (mundury polowe ićwiczebne), nr postępowania: D/01/2014, czy zgodnie z zapisami w SIWZ zamawiający
będzie brał pod uwagę jedynie sam fakt posiadania certyfikatu AQAP 2110, czy będzie badał
jego treść, określającą zakres w jakim w/w certyfikat jest wydany.
Konkretyzując czy zapis w certyfikacie AQAP 2110 o treści:
„projektowanie i dostawa tekstyliów oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalnym” spełnia
wymagania NATO w zakresie zapewnienia jakości w produkcji, a tym samym czy faktycznie
zawiera w sobie AQAP 2120, dotyczący zapewnienia jakości produkcji.” zamawiający
wyjaśnił „Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 – Wymagania NATO
dotyczące zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji spełnia
wymagania:
_ AQAP 2120 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji,
_ AQAP 2130 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w kontroli i w badaniach.
_ AQAP 2131 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości przy kontroli końcowej.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110
spełnia wymagania AQAP 2120.
Zamawiający oświadczył, że dokonał modyfikacji treści SIWZ w przedmiocie sprawy.
Zamawiający zmienił także sekcję III.1.4. ogłoszenia o zamówieniu. I rozdziałowi VI pkt 2.4.
nadał następujące brzmienie „W celu potwierdzenia, że oferowane dostawy odpowiadają
wymaganiom określonym przez Zamawiającego, do oferty należy załączyć certyfikat AQAP
2120, potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością.
Zamawiający dopuszcza załączenie do oferty certyfikatu wyższego - AQAP 2110.
W ofercie odwołującego na str. 7 formularza ofertowego znajduje się wskazanie, że
odwołujący w zakresie zadania 1 zamierza powierzyć podwykonawcom wykonanie wyrobu
gotowego, zaś na str. 25 znajduje się certyfikat potwierdzający, że system zarządzania
jakością w organizacji UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o. spełnia wymagania AQAP 2110:2009
zakres certyfikacji projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o
przeznaczeniu specjalnym. Certyfikat wydano 2 grudnia 2013r. i jest ważny od 2 grudnia
2013r do 1 grudnia 2016. Certyfikat został wydany przez Wojskową Akademię Techniczną
Zakład Systemów Jakości i Zarządzania (WAT).
W dniu 25 marca 2014. Zamawiający zwrócił się do Wojskowej Akademii Technicznej
Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania z prośbą o wyjaśnienie treści certyfikatu
wystawionego liderowi odwołującego tj. czy wymieniony w potwierdzeniu AQAP 2120
(dotyczący produkcji wd standardów NATO) stanowi integralny zakres certyfikatu nr
883/A/2013, w którym uwidoczniono jedynie „projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku
oraz wyposażenie o przeznaczeniu specjalistycznym”.
W dniu 31 marca 2014r. WAT odpowiedział, że certyfikat o numerze 883/A/2013 wydany na
zgodność z wymaganiami AQAP 2110:2009 spełnia wymagania AQAP 2120 w zakresie
projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenie o przeznaczeniu
specjalistycznym”. Poinformowano, że liderowi odwołującego zgodnie z pkt 7.5. „Produkcja i
dostarczanie usług” AQAP 2110 potwierdzono zgodność w zakresie dostaw tekstyliów,
ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym”.
W dniu 31 marca 2014. Zamawiający wezwał odwołującego do złożenia wyjaśnień i
dowodów w zakresie zarzutów przystępującego, co do braku spełniania warunków udziału w
postępowaniu w zakresie certyfikatu AQAP – w ocenie przystępującego zamawiający
wymagał tego certyfikatu na potwierdzanie zarządzania jakością w produkcji, a złożony
certyfikat tego nie potwierdza.
W dniu 3 kwietnia 2014r. odwołujący złożył wyjaśnienia i wskazał, że zamawiający żądał
załączenia certyfikatu AQAP 2120 potwierdzającego wdrożenie przez wykonawcę i
funkcjonowanie systemu zarządzania jakością zgodnie z tą publikacją standaryzacyjną. W
dniu 18 lutego 2014r. zamawiający rozszerzył możliwość załączenia certyfikatu
potwierdzającego spełnienie wymagań publikacji standaryzacyjnej AQAP 2110 zawierającej
szerszy katalog wymagań niż AQAP 2120 ( zakresie projektowania i rozwoju, zarządzania
konfiguracją oraz zarządzania nieuszkadzalnością i obsługi walnością potwierdza również
spełnienie wymagań określonych w AQAP 2120, także w zakresie produkcji.
Zgodnie z porozumieniem STANAG 4107, certyfikat AQAP 2110:2009 potwierdza spełnienie
wymagań NATO w zakresie zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i
produkcji. Stawiany zarzut wyłączenia i nie spełnienia wymagań w zakresie produkcji przy
wdrożonym i certyfikowanym systemie zarządzania jakości zgodnie z wymaganiami AQAP
2110, jest zdaniem odwołującego, nielogiczny i pozbawiony podstaw merytorycznych. W
dalszej kolejności tak jak w odwołaniu odwołujący wskazał na okres ważności certyfikatu,
bak ograniczeń i wyłączeń oraz na definicję umowy dostawy z art. 605 kc. Podniósł, że
wymagania kontraktowe dotyczące systemu zarządzania jakością określone w publikacji
standaryzacyjnej AQAP 2110 w pkt 4.1. dają możliwość zlecania realizacji procesów
objętych certyfikacją do podmiotów zewnętrznych przy jednoczesnym określeniu zasad i
metodyki nadzorowania takich procesów. Odwołujący oświadczył, że wymagania te spełnił,
co ma odzwierciedlenie w wydanym certyfikacie.
Odwołujący do wyjaśnień załączył jednocześnie potwierdzenie jednostki certyfikującej, z
którego wynika, że załączony do oferty certyfikat wydany jest w ramach potwierdzenia
instytucji narodowej ds. jakości w NATO – Wojskowego Centrum Normalizacji Jakości i
Kodyfikacji. Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 spełnia wymagania
AQAP 2120, AQAP2130, AQAP 2131
W dniu 10 kwietnia 2014r. zamawiający wezwał odwołującego w trybie art. 26 ust. 3 ustawy
do uzupełnienia certyfikatu AQAP 2120 lub 2110 potwierdzającego wdrożenie i
funkcjonowanie systemu jakości obejmującego zakres produkcji. W uzasadnieniu odwołał się
fo załącznika nr 1 do siwz i wskazał, ze wymagał wykonania (wyprodukowania) przedmiotu
zamówienia na podstawie Wojskowej Dokumentacji Techniczno-Technologicznej, zaś
załączony do oferty odwołującego certyfikat nie potwierdza, że oferowane dostawy
odpowiadają wymaganiom zamawiającego z uwagi na fakt, iż certyfikat nie obejmuje
zapewnienia jakości w produkcji.
W dniu 16 kwietnia 2014r. odwołujący złożył pismo, w którym stwierdził, że w odpowiedzi na
wezwanie
zamawiającego
do
uzupełnienia
certyfikatu
AQAP
2120
lub
2110
potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości obejmującego zakres
produkcji składa oświadczenie Kierownika Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania
Wydziału Mechanicznego WAT dr inż. Witolda Pokory, potwierdzające, iż złożony certyfikat
AQAP 2110:2009 potwierdza wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości w produkcji,
zgodnie z wymaganiami zamawiającego. Z załączonego oświadczenia wynika, że certyfikat
nr 883/A/2013 potwierdzający spełnianie wymagań AQAP 2110:2009 w zakresie
„Projektowanie i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu
specjalistycznym” obejmującym nadzorowanie jakości w produkcji w ramach procesu
realizowanego na zewnątrz (outsourcing).
Z Certyfikatu nr 129/A/2011 wynika, że Spółdzielnia Inwalidów „ELREMET” spełnia
wymagania AQAP 2110:2009 w zakresie certyfikacji projektowanie i produkcja wyrobów
branży odzieżowej.
Z pisma z dnia 26 lutego 2014 r. firmy Andropol S.A. wynika oczekiwanie wyjaśnienia przez
jednostkę certyfikującą następujących kwestii:
„Podanie jednoznacznego zakresu certyfikatu nr 883/'A/2013 należącego do firmy UNIFEQ
EUROPE Sp. z o.o., którego zakres na certyfikacie brzmi: „Projektowanie i dostawa
tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym" Czy powyższy
zakres obejmuje również produkcję i jest potwierdzeniem wdrożenia i funkcjonowania
systemu zarządzania jakością produkcji, czy tylko usługę w zakresie dostawy tekstyliów,
prosimy o jednoznaczne określenie co kryje się pod zapisem „dostawa tekstyliów""
oraz
„Uszczegółowienie/sprecyzowanie odpowiedzi: „Certyfikat nr 883/A/2013 „Projektowanie i
dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym" oraz
„certyfikat nr 296/A/2013 „Projektowanie, produkcja, sprzedaż tkanin i konfekcji tekstylnej"
różnią się swym zakresem - dokładne i jednoznaczne (w dosłownym tego słowa znaczeniu)
przedstawienie w czym tkwi różnica."
Z pisma z dnia 6 marca 2014 r. zarejestrowanym pod nr 0522/WY/14 Zakładu Systemów
Jakości i Zarządzania wynika, że:
„ W odpowiedzi na Państwa zapytanie zawarte w piśmie z dnia 26.02.2014 r. uprzejmie
informujemy, że:
-
zakres certyfikatu nr 883/A/2013 nie potwierdza wdrożenia i funkcjonowania sytemu
zarządzania jakością w procesie produkcji w UNIFEO. EUROPE Sp. z o.o., jest wyłącznie
potwierdzeniem realizacji usługi w zakresie projektowania i dostaw,
-
„dostawa tekstyliów" w ww. zakresie dotyczy, np. zamówienia wyprodukowania
rękawic przez zakwalifikowanych poddostawców w warunkach nadzorowanych i
dostarczania do zamawiającego,
-
Różnica między certyfikatami 883/A/2013 a 296/A/2013 polega na tym, że w
przypadku certyfikatu:
•
883/A/2013 potwierdzono funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów projektowania i dostaw.
•
296/A/2013 potwierdzono funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów projektowania, produkcji i sprzedaży.(...)"
Izba nie dopuściła dowodu wnioskowanego przez przystępującego z wzoru umowy o
przeprowadzenie certyfikacji opracowanego i stosowanego przez Zakład Systemów Jakości i
Zarządzania WAT, z uwagi na to, że dowód ten nie służy udowodnieniu okoliczności
faktycznych mających znaczenie dla rozstrzygnięcia. Powołany jest bowiem jako dowód na
naruszanie przez odwołującego postanowień wzorca umowy, które zdaniem przystępującego
powinny skutkować cofnięciem lub zawieszeniem odwołującemu certyfikat 883/A/2013.
Jednakże zamawiający nie odrzucił oferty odwołującego na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 3
ustawy i odwołujący nie formułuje w tym zakresie zarzutów. Nadto przystępujący nie twierdzi,że udzielony odwołującemu certyfikat został cofnięty lub zawieszony i nie może się nim
posługiwać. Dowód ten jest także zbędny dla rozstrzygnięcia z tego powodu, że brak jest w
aktach sprawy umowy zawartej przez odwołującego z jednostką certyfikującą, która
pozwalałaby ustalić, czy wskazywane postanowienia wzorca wiążą odwołującego.
Z AQAP wyd. 3 wynika, że dostawcą jest organizacja, która działa w sytuacji kontraktowej
jako wykonawca wyrobów dla zamawiającego oraz to, że AQAP 2110 podzielony jest na
sekcje i sekcja 7.0 obejmuje realizację wyrobu, w tym:
7.1. Planowanie realizacji wyrobu,
7.2. Procesy związane z klientem,
7.3 Projektowanie i rozwój,
7.4. Zakupy,
7.5. Produkcja i dostarczanie usługi,
7.6. Nadzorowanie wyposażenia do monitorowania i pomiarów,
7.7. Zarządzanie konfiguracją (CM),
7.8. Nieuszkadzalność i obsługiwalność.
Na str. 10 znajduje się niekompletny tekst:
„wszystkimi poddostawcami, włącznie
z zamieszczeniem
wymagań dotyczących
odpowiedniej publikacji AQAP.
Dostawca powinien wprowadzić do wszystkich dokumentów zakupu następująca klauzulę
„Wszystkie wymagania niniejszej umowy mogą być poddane ocenie w ramach procesu
GQA. Poddostawca zostanie powiadomiony o wszystkich działaniach GQA, które będą u
niego prowadzone”.
Dostawca składający dokumenty zakupu do poddostawcy jest zobowiązany do udzielenia
mu instrukcji wynikających z realizacji procesu GQA. Dostawca odpowiada za zapewnienie,
by poddostawcy w pełni wdrożyli procedury i procesy niezbędne do spełniania wymagań
umowy. Realizacja procesu GQA u poddostawcy nie zdejmuje z dostawcy żadnych
zobowiązań wynikających z wymagań jakościowych zawartych w umowie.”
9.1.1 Dostawca i / lub poddostawcy powinni zapewnić GQAR i / lub zamawiającego:
- Prawo dostępu do pomieszczeń, gdzie realizowane są działania zawartej umowy,
- Informacje dotyczące spełnienia wymagań umowy,
- Nieograniczone możliwości do oceny zgodności systemu dostawcy z wymaganiami
niniejszej Publikacji.
- Nieograniczone możliwości do przeprowadzenia weryfikacji zgodności wyrobu z
wymagania określonymi w umowie.
- Wymaganą przez GOAR pomoc dotyczącą oceny, weryfikacji, walidacji, badania, kontroli
lub odbioru wyrobu w realizowanym procesie GQA w zakresie wymagań określonych w
umowie
- pomieszczenie do pracy i wyposażenie niezbędne do realizacji procesu GQA.
Z wniosku z dnia 8 listopada 2013r. nr 883/AS/2013 wynika, że w informacjach ogólnych
podano projektowanie i dostawa odzieży, w zakresie certyfikacji i weryfikacji EMAS (zakres,
który organizacja planuje umieścić na certyfikacie) – projektowanie i dostawa odzieży
(tekstylia)
Przedmiotem umowy jest usługa polegająca na realizacji przez wykonawcę czynności
objętych wnioskiem zamawiającego zarejestrowanym u wykonawcy. W par 2 zakres
czynności o których mowa w par 1 obejmuje
1. przeprowadzenie certyfikacji oraz ponownej certyfikacji systemu zarządzania
zamawiającego zgodnie ze złożonym wnioskiem, o którym mowa w par 1.
W par 4 ust. 1 pkt 3 zamawiający zobowiązuje się fo umożliwienia wykonawcy
przeprowadzenia auditów specjalnych, w przypadku powstania zasadnych wątpliwości co do
spełniania przez zamawiającego warunków certyfikacji lub w przypadku rozszerzenia
zakresu certyfikacji na wniosek zamawiającego
Izba zważyła, co następuje:
Izba stwierdziła, że zgłoszone przystąpienie spełnia wymogi formalne określone w art. 185
ust. 2 ustawy.
Izba nie dopatrzyła się okoliczności, które mogłyby skutkować odrzuceniem odwołania na
podstawie art. 189 ust. 2 ustawy.
Izba oceniła, że odwołujący ma interes w uzyskaniu zamówienia, gdyż złożył ofertę
najkorzystniejszą w przyjętych przez zamawiającego kryteriach oceny ofert, zaś złożone
odwołanie zmierza do przywrócenia tej oferty do postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego, zatem w sytuacji uwzględnienia odwołania, odwołujący może uzyskać
zamówienia w zakresie zadania 1. Odwołujący może ponieść szkodę w postaci utraty zysku
jaki zakładał z tytułu realizacji przedmiotowego zamówienia. Przesłanka materialnoprawna z
art. 179 ust. 1 ustawy została wyczerpana.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy przez odrzucenie oferty
odwołującego na zadanie nr 1 z uwagi na to, że jej treść nie odpowiada treści specyfikacji
istotnych warunków zamówienia, gdyż oferowane przez odwołującego dostawy nie
odpowiadają wymaganiom określonym przez zamawiającego, w zakresie dotyczącym
załączenia do oferty certyfikatu AQAP 2120 lub certyfikatu wyższego - AQAP 2110,
potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością, w tym
zapewnienie jakości w produkcji, pomimo, iż odwołujący załączył do oferty wymagany przez
zamawiającego certyfikat AQAP 2110
Zarzut zasługuje na uwzględnienie. Przede wszystkim dla rozstrzygnięcia niniejszego sporu
istotne jest ustalenie treści siwz obowiązującej wykonawców w dacie składania ofert oraz jej
ewentualnej wykładni autentycznej dokonanej przez zamawiającego. Dopiero takie ustalenie
pozwoli na stworzenie wzorca, któremu ma odpowiadać treść składanej przez wykonawcę
oferty. Art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy stanowi bowiem o obowiązku ciążącym na zamawiającym
odrzucenia oferty, ale jedynie w takiej sytuacji, gdy treść tej oferty nie odpowiada treści siwz i
ta niezgodność nie daje się poprawić w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy.
Jak wynika z dokumentacji postępowania po jej modyfikacji w dniu 18 lutego 2014r.
zamawiający ustalił następującą treść siwz:
Rozdział V pkt 6 „Zgodnie z art. 25 ust.1, pkt.2 ustawy, Wykonawca winien przedłożyć
oświadczenia lub dokumenty potwierdzające spełnianie zgodności oferowanych dostaw z
wymaganiami określonymi przez zamawiającego, tj. certyfikat AQAP 2120, potwierdzający
wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością.”
Rozdział VI pkt 2.4. „W celu potwierdzenia, że oferowane dostawy odpowiadają
wymaganiom określonym przez Zamawiającego, do oferty należy załączyć certyfikat AQAP
2120, potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością.
Zamawiający dopuszcza załączenie do oferty certyfikatu wyższego - AQAP 2110.”
Wykładnia autentyczna zamawiającego z dnia 18 lutego 2014r. udzielona na pytanie nr 5
(…) czy zgodnie z zapisami w SIWZ zamawiający będzie brał pod uwagę jedynie sam fakt
posiadania certyfikatu AQAP 2110, czy będzie badał jego treść, określającą zakres w jakim
w/w certyfikat jest wydany.
Konkretyzując czy zapis w certyfikacie AQAP 2110 o treści:
„projektowanie i dostawa tekstyliów oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalnym” spełnia
wymagania NATO w zakresie zapewnienia jakości w produkcji, a tym samym czy faktycznie
zawiera w sobie AQAP 2120, dotyczący zapewnienia jakości produkcji.”
Zamawiający wyjaśnił
„Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 – Wymagania NATO dotyczące
zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji spełnia wymagania:
_ AQAP 2120 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji,
_ AQAP 2130 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w kontroli i w badaniach.
_ AQAP 2131 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości przy kontroli końcowej.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110
spełnia wymagania AQAP 2120.”
W ocenie Izby przedmiotem sporu jest to czy zamawiający wymagał i czy zamierzał na
etapie ustalania treści siwz badać rzeczywiście zakres certyfikatu. Na tę oś sporu wskazują
bowiem zarówno twierdzenia odwołującego, który oświadczył, że zamawiający na etapie
przed upływem terminu składania ofert nie zawarł w siwz, ani w wyjaśnieniach treści siwzżądania, aby wykonawca legitymował się certyfikatem AQAP 2120 lub AQAP 2110 w
zakresie produkcji własnej. Natomiast zamawiający twierdził, że jedynie taki zakres
certyfikatu daje mu rękojmię wytworzenia wyrobu wymaganej jakości.
Zatem Izba musi rozstrzygnąć, czy i jaki zakres certyfikatu był przez zamawiającego
wymagany przed upływem terminu składania ofert. Na podstawie treści siwz w brzmieniu
ustalonym po modyfikacji z dnia 18 lutego 2014r. Izba uznała, że literalnie zamawiający
wymagał jedynie certyfikatu AQAP 2120 lub wyższego 2110, potwierdzającego wdrożenie i
funkcjonowanie systemu zarządzania jakością. Zamawiający nie wskazał, że ten certyfikat
miał dotyczyć konkretnego zakresu procesu organizacji przedsiębiorstwa wykonawcy. Tej
sytuacji w ocenie Izby nie zmieniła także dokonana przez zamawiającego wykładnia
autentyczna postanowień siwz udzielona w odpowiedzi na pytanie nr 5, w którym pytający
wyraźnie i wprost zapytywał zamawiającego, czy będzie jedynie formalnie badał, czy
wykonawca posiada certyfikat, czy też będzie badał zakres tego certyfikatu. Dla
zobrazowania problemu zapytujący wskazywał na konkretny zakres certyfikatu i oczekiwał
oceny czy ten zakres zawiera w sobie AQAP 2120 dotyczący zapewnienia jakości produkcji.
Z wyjaśnień zamawiającego nie wynika udzielenie odpowiedzi na zadane pytanie w
brzmieniu, w którym doszłoby przez zamawiającego do doprecyzowania wymagań rozdziału
V pkt 6 i rozdziału VI pkt 2.4. siwz przez wskazanie, że certyfikat ma potwierdzać wdrożenie i
funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie produkcja. Sam zamawiający na
rozprawie twierdził, że zakresy wydawanych certyfikatów mogą być różne w zależności od
sytuacji organizacyjnej wykonawcy, nie wykluczał możliwości przyznania certyfikatu w
ograniczonym zakresie, co więcej wywodził taką możliwość z przedłożonej przez siebie
umowy zawartej pomiędzy jednostką certyfikującą, a odwołującej tj. z § 6 i 7 tej umowy. Izba
dodatkowo potwierdzenie tego faktu stwierdziła także w § 4 pkt 3 tej umowy. Udzielone przez
zamawiającego wyjaśnienie bowiem jest następujące :
„Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 – (podano nazwę certyfikatu i
nie wskazano zakresu – przyp. wł.) spełnia wymagania:
_ AQAP 2120 –(podano nazwę certyfikatu i nie wskazano zakresu przyp. wł.),
_ AQAP 2130 – (podano nazwę certyfikatu i nie wskazano zakresu przyp. wł.),
_ AQAP 2131 – (podano nazwę certyfikatu i nie wskazano zakresu przyp. wł.),
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110 (bez
wskazania minimalnego zakresu przyp. wł.) spełnia wymagania AQAP 2120 – (bez
wskazania zakresu przyp. wł.).”
W ocenie Izby z powyższego wyjaśnienia wynika jedynie literalnie ostatnia konkluzja, że
posiadacz certyfikatu AQAP 2110 spełnia wymagania AQAP 2120.
Tak też tę wykładnię autentyczną zrozumiał odwołujący, który działając w zaufaniu do treści
siwz i wyjaśnień oraz będąc posiadaczem AQAP 2110 uznał, że spełnia wymagania
zamawiającego. W ocenie Izby w świetle powyższych rozważań i analizy treści siwz takie
działanie odwołującego należało uznać za usprawiedliwione i zgodne z literalną treścią siwz
po modyfikacji. W ocenie Izby z dowodu – wyciągu z AQAP 2110 wynika jednoznacznie, że
dostawca nie musi samodzielnie wytwarzać towaru, ale odpowiada za zapewnienie, by
poddostawcy w pełni wdrożyli procedury i procesy niezbędne do spełniania wymagań
umowy. Realizacja procesu GQA u poddostawcy nie zdejmuje z dostawcy żadnych
zobowiązań wynikających z wymagań jakościowych zawartych w umowie.
W ocenie Izby skoro AQAP 2110 dopuszcza możliwość outsourcingu, na który wskazuje dr
inż. Witold Pokora stwierdzając, że odwołujący posiada certyfikat potwierdzający spełnianie
wymagań AQAP 2110:2009 w zakresie „Projektowanie i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz
wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym” obejmującym nadzorowanie jakości w
produkcji w ramach procesu realizowanego na zewnątrz (outsourcing), a zamawiający nie
wymagał w siwz certyfikatów w konkretnych zakresach, ani też nie wykazał, że certyfikat
AQAP 2120 jest wydawany wyłącznie w zakresie produkcja, a nie może być wydany w
zakresie dostawa obejmującym nadzorowanie jakości w produkcji w ramach procesu
realizowanego na zewnątrz (outsourcing). Zgromadzony bowiem w niniejszej sprawie
materiał dowodowy odnoszący się do zakresu certyfikacji dotyczy wyłącznie certyfikacji w
ramach AQAP 2110, stąd brak jest dowodu na potwierdzenie tezy zamawiającego, że
wskazanie certyfikatu AQAP 2120 determinowało wyłącznie zakres produkcja (rozumiejąc go
jedynie jako produkcja własna) wyłączając outsourcing i dostarczenie towarów przez
wykonawcę do miejsca przeznaczenia.
Z postanowień siwz i wyjaśnień jak już podkreślono nie dało się wywieść zakresu certyfikacji
wymaganego przez zamawiającego, zatem na gruncie tejże siwz należało uznać, że
zamawiający zamierzał dokonać formalnej oceny faktu posiadania certyfikatu AQAP 2110
lub 2120, bez postawienia wymagań co do ich zakresu. Temu obowiązkowi zaś sprostał
odwołujący przedstawiając certyfikat AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013 w zakresie
„Projektowanie i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu
specjalistycznym”. Treść tego certyfikatu w zestawieniu z treścią siwz nie daje podstaw do
stwierdzenia jej nieodpowiedniości, a to w konsekwencji oznacza, że zamawiający
nieprawidłowo dokonał oceny oferty odwołującego i bezprawnie zastosował wobec niego
normę art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy. W tym stanie rzeczy należało uznać, że zamawiający
swoim działaniem naruszył art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy bezpodstawnie odrzucając ofertę
odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 91 ust. 1 ustawy oraz art. 7 ust. 1 i 3 ustawy
poprzez dokonanie wyboru oferty przystępującego jako oferty najkorzystniejszej na zadanie
nr 1, z naruszeniem przepisów ustawy, w tym zasady równego traktowania wykonawców i
uczciwej konkurencji
Zarzuty zasługują na uwzględnienie. Skoro zamawiający naruszył ustawę bezpodstawnie
odrzucając ofertę odwołującego i nie dopuścił tej oferty do etapu oceny, to dokonał wyboru
oferty najkorzystniejszej z naruszeniem zasady równego traktowania wykonawców. W
konsekwencji wybierał tę ofertę spośród niepełnego kręgu ofert niepodlegających
odrzuceniu, a to oznacza, że naruszono art. 7 ust. 3 ustawy nakazujący wybór oferty
najkorzystniejszej zgodnie z przepisami ustawy. Doprowadziło to także do naruszenia art. 91
ust. 1 ustawy nakazującego wybór oferty najkorzystniejszej, zgodnie z przyjętymi kryteriami
oceny oferty, a w przedmiotowej sprawie oferta wybrana zgodnie z tymi kryteriami nie była
ofertą najkorzystniejszą. Izba stwierdziła zatem, że zamawiający dopuścił się naruszenia art.
7 ust. 1 i 3 ustawy oraz art. 91 ust. 1 ustawy.
Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji na podstawie art. 192 ust.1, 2 i 3 pkt
1 ustawy.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy stosownie do
wyniku spraw oraz zgodnie z § 3 pkt. 1 i 2 lit. b i § 5 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od
odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania
(Dz. U. Nr 41, poz. 238) nakazując zamawiającemu zwrot kosztów poniesionych przez
odwołującego w postaci wpisu i kosztów zastępstwa prawnego z ograniczeniem do
maksymalnej kwoty dopuszczonej przez rozporządzenie.
Przewodniczący: ……………
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu: unieważnienie czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej, unieważnienie czynności odrzucenia oferty wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego UNIFEQ Europe
spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Rejtana 3 lok.
20, Ningbo Evergreen Knitting Co., Ltd. w Chinach w Fenghua City No 6 Longjin Road
Jinping Street, High-tech Zone oraz Zhejiang Xinjian Textile Inc. Ltd. w Chinach w
Shaoxing No 11 Paodu Road (odwołującego), powtórzenie czynności badania i oceny
ofert z udziałem oferty odwołującego,
2. kosztami postępowania obciąża Skarb Państwa- Jednostkę Wojskową nr 4226 z
siedzibą w Warszawie, ul. Marsa 110 i :
2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000zł. 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez
wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego UNIFEQ
Europe spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie,
ul. Rejtana 3 lok. 20, Ningbo Evergreen Knitting Co., Ltd. w Chinach w
Fenghua City No 6 Longjin Road Jinping Street, High-tech Zone oraz
Zhejiang Xinjian Textile Inc. Ltd. w Chinach w Shaoxing No 11 Paodu Road
tytułem wpisu od odwołania,
2.2 zasądza od
Skarbu Państwa- Jednostki Wojskowej nr 4226 z siedzibą w
Warszawie, ul. Marsa 110 na rzecz wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia publicznego UNIFEQ Europe spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, ul. Rejtana 3 lok. 20, Ningbo
Evergreen Knitting Co., Ltd. w Chinach w Fenghua City No 6 Longjin Road
Jinping Street, High-tech Zone oraz Zhejiang Xinjian Textile Inc. Ltd. w
Chinach w Shaoxing No 11 Paodu Road kwotę 18 600 zł. 00 gr (słownie :
osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero groszy) tytułem zwrotu kosztów
postępowania odwoławczego tj. wpisu i zastępstwa prawnego.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego
dla Warszawy – Pragi w Warszawie.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt KIO 916/14
Uzasadnienie
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na
dostawę przedmiotów umundurowania i wyekwipowania w latach 2014-2016 (mundury
polowe i ćwiczebne) zostało wszczęte przez zamawiającego Skarb Państwa – Jednostkę
Wojskową nr 4226 z siedzibą w Warszawie, ul. Marsa 110 ogłoszeniem w siedzibie i na
stronie internetowej opublikowanym także w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu
23 stycznia 2014r. za numerem 2014/S 016-024119.
W dniu 30 kwietnia 2014r. zamawiający poinformował wyniku postępowania, w tym o
wyborze oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum firm: PHPU „IMA” ZPCHR I. S……….. – W………. i M. W………. Sp. j. ul.
Tarnowska 40 34 – 600 Limanowa – Lider Zakłady Odzieżowe „WYBRZEŻE Spółdzielnia
Inwalidów ul. Spółdzielcza 1 85 – 545 Gdynia – Partner Spółdzielnia Inwalidów „ELREMET”
w Białej Podlaskiej ul. Prosta 3521 – 500 Biała Podlaska – Partner oraz o odrzuceniu na
podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. t.j. z 2013r. poz. 907 ze zm. – dalej ustawy) oferty wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm: UNIFEQ Europe Sp. z o. o. –
Lider konsorcjum, ul. Rejtana 3 lok. 20, 02 – 516 Warszawa; Ningbo Evergreen Knitting Co.,
Ltd. – Członek konsorcjum, No.6, Longjin Road, Jinping Street, High-Tech Zone, Fenghua
City, 315500 Chiny; Zhejiang Xinjian Textile Inc., Ltd. – Członek konsorcjum, No.11 Paodu
Road, Shaoxing, 212000 Chiny – dalej odwołujący.
W uzasadnieniu faktycznym odrzucenia wskazał, że określił w SIWZ, iż w celu
potwierdzenia, że oferowane dostawy odpowiadają wymaganiom określonym przez
zamawiającego, wykonawcy byli zobowiązani załączyć do oferty certyfikat AQAP 2120,
potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością. Zamawiający
dopuszcza załączenie do oferty certyfikatu wyższego - AQAP 2110, ale zawierający żądany
AQAP 2120.
Zamawiający, w załączniku nr 1 do SIWZ, określił wymagania co do przedmiotu zamówienia
(kod CPV 35812000-9, który oznacza mundury polowe i ćwiczebne) i wskazał, iż należy
wykonać (wyprodukować) na podstawie Wojskowej Dokumentacji Techniczno –
Technologicznej. Zgodnie z polityką NATO:
- AQAP 2120 – wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji.
Odwołujący wraz z ofertą (str. 25) złożyli Certyfikat AQAP 2110:2009 wystawiony dla
UNIFEQ ERUROPE Sp. z o.o. potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu
zarządzania jakością w zakresie: projektowania i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz
wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym.
Zamawiający zwrócił się do Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania (ZSJiZ) w Warszawie
o wyjaśnienie wystawionego przez ten zakład certyfikatu AQAP 2120:2009 dla UNIFEQ
ERUROPE Sp. z o.o. Czy wymieniony w potwierdzeniu AQAP 2120 (dotyczy produkcji
według standardów NATO) stanowi integralny zakres certyfikatu nr 883/A/2013 w którym
uwidoczniono jedynie „projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenie o
przeznaczeniu specjalistycznym”.
Z wyjaśnienia udzielonego przez ZSJiZ wynika, że certyfikat wydany na zgodność z
wymaganiami AQAP 2110:2009 spełnia wymagania AQAP 2120 w zakresie: projektowania i
dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym.
W związku z powyższym wymieniony zakres w tym certyfikacie nie odpowiada, wymogom
zamawiającego, gdyż nie obejmuje swoim zakresem zapewnienia jakości w produkcji.
Zamawiający na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy pismem nr RTD 600/14/197/10.04.2014 r. z
dnia 10.04.2014 r. wezwał wykonawcę do uzupełnienia certyfikatu AQAP 2120 lub 2110
potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
produkcji.
W zakreślonym przez Zamawiającego terminie tj. 16.04.2014 r. Wykonawca nie uzupełnił
certyfikatu, tylko złożył wyjaśnienia w zakresie złożonego wraz z ofertą certyfikatu AQAP
2110:2009. Zamawiający po przeanalizowaniu złożonych wyjaśnień nie może uznać
załączonego do oferty certyfikatu AQAP 2110:2009 oraz złożonych wyjaśnień na
potwierdzenie, że oferowane dostawy odpowiadają wymaganiom określonym przez
zamawiającego, dokumenty przedmiotowe, które nie potwierdzają spełnienia warunku
przedmiotowego przez wykonawcę.
Mając powyższe na uwadze zamawiający stwierdził, że oferta podlega odrzuceniu w
zakresie zadania nr 1 i 6, gdyż jej treść nie odpowiada treści SIWZ.
W dniu 8 maja 2014r. na piśmie odwołujący wniósł odwołanie. Odwołanie zostało podpisane
przez pełnomocnika na podstawie pełnomocnictwa z dnia 8 maja 2014r. udzielonego przez
pełnomocnika konsorcjum upoważnionego do udzielania dalszych pełnomocnictw i
działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 3 marca 2014r. udzielonego przez
wszystkich członków konsorcjum tj. za Unifeq Europe sp. z o.o. przez członka zarządu
upoważnionego do samodzielnej reprezentacji, zgodnie z odpisem z KRS, załączonym do
odwołania, za Ningbo Evergreen Kitting Co, Ltd. Przez jego przedstawiciela prawnego,
zgodnie z danych rejestrowych przedsiębiorstwa, załączonych do odwołania, za Zhejiang
Xinjan Textile Inc. Ltdd. Przez jego przedstawiciela prawnego, ujawnionego w danych
rejestrowych przedsiębiorstwa załączonych do odwołania. Kopia odwołania została
przekazana zamawiającemu faksem i na biuro podawcze w dniu 8 maja 2014r.
Odwołujący zaskarżył czynności zamawiającego polegające na:
1.
odrzuceniu oferty odwołującego, pomimo złożenia przez odwołującego oferty o treści
odpowiadającej treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz spełnienia przez
odwołującego wszystkich warunków udziału w postępowaniu, i w konsekwencji
2.
dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty Konsorcjum firm: PHPU „IMA” ZPCHR I.
S……… - W……….. i M. W………… Sp.j. w Limanowej, Zakłady Odzieżowe „WYBRZEŻE”
Spółdzielnia Inwalidów w Gdyni, Spółdzielnia Inwalidów „ELREMET” w Białej Podlaskiej –
dalej przystępujący, na zadanie nr 1.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu następujące naruszenia:
1.
art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy przez odrzucenie oferty odwołującego na zadanie nr 1 z
uwagi na to, że jej treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia,
gdyż oferowane przez odwołującego dostawy nie odpowiadają wymaganiom określonym
przez zamawiającego, w zakresie dotyczącym załączenia do oferty certyfikatu AQAP 2120
lub certyfikatu wyższego - AQAP 2110, potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie
systemu zarządzania jakością, w tym zapewnienie jakości w produkcji, pomimo, iż
odwołujący załączył do oferty wymagany przez zamawiającego certyfikat AQAP 2110;
2.
art. 91 ust. 1 ustawy oraz art. 7 ust. 1 i 3 ustawy poprzez dokonanie wyboru oferty
przystępującego jako oferty najkorzystniejszej na zadanie nr 1, z naruszeniem przepisów
ustawy, w tym zasady równego traktowania wykonawców i uczciwej konkurencji.
Wniósł o nakazanie zamawiającemu:
1.
unieważnienia czynności: wyboru najkorzystniejszej oferty i odrzucenia oferty
odwołującego w zakresie zadania nr 1;
2.
powtórzenia czynności polegającej na dokonaniu oceny ofert w zakresie zadania nr 1;
3.
uznania, że oferowane przez odwołującego dostawy spełniają wymagania określone
przez zamawiającego, w szczególności, że załączony do oferty certyfikat AQAP 2110:2009,
na który powołuje się odwołujący w niniejszym postępowaniu, wydany przez Zakład
Systemów Jakości i Zarządzania, potwierdza wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości w
produkcji, zgodnie z wymaganiami zamawiającego, a w konsekwencji, że treść oferty
odwołującego odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia;
4.
powtórzenia czynności polegającej na wyborze najkorzystniejszej oferty;
5.
dokonania wyboru oferty odwołującego, jako oferty najkorzystniejszej na zadanie nr
1.
Dodatkowo wnosi o zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego kosztów
postępowania odwoławczego, w tym kosztów zastępstwa procesowego.
Odwołujący wskazał, że ma interes w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia, gdyż jest
wykonawcą zdolnym do jego wykonania, który złożył w postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającego ofertę na zadania nr 1 i 6. Oferta odwołującego, w jego ocenie, powinna
zostać uznana za najkorzystniejszą w postępowaniu w zakresie zadania nr 1, biorąc pod
uwagę kryteria oceny ofert określone przez zamawiającego w SIWZ, tj.: cena = 90% oraz
termin realizacji — 10%.
Odwołujący domaga się nakazania zamawiającemu dokonania czynności, w wyniku których
oferta wybrana powinna zostać sklasyfikowana na drugim miejscu, jako oferta mniej
korzystna od oferty odwołującego. W konsekwencji, pierwsza pod względem kryteriów oceny
ofert, oferta odwołującego, bezprawnie odrzucona, powinna zostać uznana za
najkorzystniejszą. Oznacza to, że odwołujący, w wyniku naruszenia przez zamawiającego
przepisów ustawy, może ponieść realną szkodę w postaci nie uzyskania zamówienia, które
powinien uzyskać. Szkoda jaką odwołujący może ponieść wyraża się w utracie korzyści,
jakie może on uzyskać w razie uzyskania zamówienia publicznego i pozostaje w związku z
zarzucanymi zamawiającemu naruszeniami ustawy.
W uzasadnieniu odwołania odwołujący wskazał,. że załączył do oferty wymagany przez
zamawiającego certyfikat AQAP 2110:2009, wydany przez Zakład Systemów Jakości i
Zarządzania Wojskowej Akademii Technicznej. Certyfikat obejmuje następujący zakres
certyfikacji: „Projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o
przeznaczeniu specjalistycznym. “ Po dokonaniu oceny ofert, w dniu 10 kwietnia 2014 r.
zamawiający wezwał odwołującego do uzupełnienia, w trybie art. 26 ust. 3 ustawy certyfikatu
AQAP 2120 lub 2110 potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości
obejmującego zakres produkcji.
Jako dowód odwołujący powołał swoją ofertę, protokół z posiedzenia Komisji - ocena ofert,
wezwanie zamawiającego z dnia 10 kwietnia 2014 r.
Odwołujący w odpowiedzi na ww. wezwanie zamawiającego, przedłożył oświadczenie
Kierownika Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania Wydziału Mechanicznego Wojskowej
Akademii Technicznej dr inż. W……… P………… z dnia 16 kwietnia 2014 r. (pismo nr
0844/WY/14), potwierdzające, iż załączony do oferty certyfikat AQAP 2110:2009, na który
powołuje się w niniejszym postępowaniu, wydany przez Zakład Systemów Jakości i
Zarządzania, potwierdza wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości w produkcji, zgodnie z
wymaganiami zamawiającego.
Jako dowód powołał pismo z 16 kwietnia 2014 r. wraz z oświadczeniem Kierownika ZSJiZ z
16 kwietnia 2014 r.
Wbrew powyższemu, zamawiający uznał, że oferowane przez odwołującego dostawy nie
odpowiadają wymaganiom określonym przez zamawiającego. W następstwie powyższego,
zamawiający odrzucił ofertę odwołującego, Czynność ta, zdaniem odwołującego, jest rażąco
sprzeczna z przepisami ustawy.
Zamawiający nie był uprawniony do odrzucenia oferty odwołującego ze względu na uznanie,
iż treść oferty nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Zamawiający, w ocenie odwołującego, całkowicie bezpodstawnie stwierdził, że zakres
certyfikatu przedstawionego przez odwołującego nie odpowiada jego wymogom, bowiem nie
obejmuje swoim zakresem zapewnienia jakości w produkcji. Stwierdzenie takie jest wprost
sprzeczne z literalną treścią zarówno samego certyfikatu - który nie zawiera żadnych
wyłączeń - jak również z treścią oświadczenia jednostki, która wystawiła Certyfikat, tj.
Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania Wydziału Mechanicznego Wojskowej Akademii
Technicznej. Oświadczenie dr inż. W………. P……..działającego w imieniu ZSJiZ z dnia 16
kwietnia 2014 r. (pismo nr 0844/WY/14) jednoznacznie potwierdza, iż Certyfikat obejmuje
również zapewnienie jakości w produkcji.
Odwołujący podkreślił, iż Zakład Systemów i Jakości Zarządzania jest niezależną,
samodzielną jednostką funkcjonującą w ramach Wojskowej Akademii Technicznej.
Działalność ZSJZ opiera się, m.in. na ściśle przestrzeganej polityce bezstronności, w świetle
której kierownictwo WAT, w tym ZSJZ zarządza konfliktami interesów i zapewnia
obiektywność swojej działalności w zakresie certyfikacji systemów zarządzania. W
przypadku, gdy konflikt interesów stanowi niedopuszczalne zagrożenie dla bezstronności,
ZSJZ nie podejmuje się przeprowadzania procesu certyfikacji.
Certyfikat, na który powołał się Odwołujący w niniejszym postępowaniu został wydany przez
Zakład Systemów i Jakości Zarządzania (ZSJZ) w oparciu o ratyfikowane przez
Rzeczpospolitą Polską w dniu 4 lipca 2000 roku porozumienie STANAG 4107
standaryzujące wymagania w zakresie norm do systemów zaopatrywania sił zbrojnych
państw członkowskich NATO poprzez certyfikację AQAP. Zgodnie z porozumieniem
STANAG 4107, certyfikat AQAP 2110 potwierdza spełnienie wymagań NATO w zakresie
zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji. Wydanie 8 STANAG
4107 wprowadza m.in. AQAP-y typu kontraktowego, do których zalicza się złożony przez
Konsorcjum AQAP 2110:2009. Zatem już samo nadanie ww. certyfikatu i jego symbolika
warunkują spełnienie przesłanek objętych symbolem AQAP 2110. Podkreślić należy, iż
Certyfikat AQAP 2110:2009 przedstawiony przez odwołującego nie zawiera wyłączeń, ani
ograniczeń.
Odwołując się do umowy dostawy na gruncie kodeksu cywilnego odwołujący wskazał, że
dostawa obejmuje wytworzenie rzeczy, a więc jej produkcję, zatem stosując wymagania
prawne w tym zakresie i analizując zakres certyfikacji określony w certyfikacje AQAP 2110
posiadanym przez UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o., podnoszenie zarzutu wyłączenia produkcji z
zakresu certyfikacji (wytwarzania przedmiotu dostawy) nie znajduje jakiegokolwiek
uzasadnienia. Wymagania kontraktowe dotyczące systemu zarządzania jakością określone
w Publikacji Standaryzacyjnej AQAP 2110 dają możliwość zlecania realizacji procesów
objętych certyfikacją do podmiotów zewnętrznych przy jednoczesnym określeniu zasad i
metodyki nadzorowania takich procesów (outsourcing). Wymagania te, oraz wymagania
pozostałych punktów AQAP 2110 zostały spełnione przez UNIFEQ Europę Sp. z o.o. co ma
odzwierciedlenie w wydanym certyfikacie.
Odwołujący przypuszcza, że zarzuty zamawiającego dotyczące braku objęcia Certyfikatem
zapewnienia jakości w produkcji mają swoje źródło w nieznajomości terminologii i przepisów
prawa.
Podkreślił, iż załączony przez UNIFEQ Europę Sp. z o.o. certyfikat AQAP 2110 jest ważny
do 1 grudnia 2016 roku.
W konsekwencji odwołujący uważa, iż spełnił warunek udziału w postępowaniu zgodnie z
SIWZ, bowiem wykazał, iż wdroży] system zarządzania jakością. Stawiany zarzut wyłączenia
i nie spełniania wymagań w zakresie produkcji przy wdrożonym i certyfikowanym systemie
zarządzania jakości zgodnie z wymaganiami AQAP 2110 jest nielogiczny i pozbawiony
podstaw merytorycznych.
Zaznaczył, iż w związku z modyfikacją przez zamawiającego w dniu 18 lutego 2014 roku
treści SIWZ, Rozdział VI pkt 2, ppkt 2.4 skorzystał, z możliwości załączenia certyfikatu
wyższego, tj, AQAP 2110, swoim zakresem obejmującego, poza elementem jakości w
produkcji (AQAP 2120), również zapewnienie jakości w projektowaniu i pracach
rozwojowych. Tym samym Konsorcjum, poprzez załączenie certyfikatu wyższego jest
gwarantem jakości wykonania przedmiotu dostawy na każdym jej etapie.
Zamawiający podniósł, iż nie może uznać załączonego do oferty certyfikatu oraz złożonych
wyjaśnień na potwierdzenie, że oferowane dostawy odpowiadają wymaganiom określonym
przez zamawiającego, w ogóle nie uzasadniając swego stanowiska w tym zakresie.
Zamawiający odrzucił ofertę Odwołującego na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Odwołujący wskazał na wyrok KIO z 18 lutego 2014 r. sygn. KIO 206/14.
Z wyjaśnień złożonych przez ZSJiZ, według odwołującego jednoznacznie wynika, że
certyfikat o numerze 883/A/2013 wydany na zgodność z wymaganiami AQAP 2110:2009
spełnia wymagania AQAP 2120. Nie zaktualizowały się zatem przesłanki odrzucenia oferty
na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 PZP.
Jako dowód powołał pismo ZSJiZ dot. wyjaśnienia treści certyfikatu.
W przedmiotowym postępowaniu, brak jest przesłanki niezgodności treści oferty
odwołującego z treścią SIWZ. Odwołujący dołączył do oferty certyfikat AQAP 2110:2009,
„potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością" (rozdział V, pkt
6, str. 7 SIWZ), a zatem spełnił wymagania przedmiotowe, o których mowa w rozdziale V, pkt
6 SIWZ.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający, w ocenie odwołującego, rażąco naruszył przepis
art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy, bowiem odrzucił ofertę odwołującego pomimo, iż jej treść
odpowiadała treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia nr D/01/2014.
2.2)
Zarzut naruszenia art. 91 ust. 1 oraz art. 7 ust. 1 i 3 ustawy przez dokonanie wyboru
oferty wykonawcy jako oferty najkorzystniejszej
W zakresie zadania nr 1, niepodlegająca odrzuceniu oferta odwołującego, powinna uzyskać
90 pkt w zakresie kryterium ceny i 3,33 pkt w zakresie kryterium terminu, czyli łącznie 93,33
pkt. Z kolei oferta przystępującego, powinna uzyskać 81,37 pkt w zakresie kryterium ceny i
10 pkt w zakresie kryterium terminu, czyli łącznie 91,37 pkt.
W treści niniejszego odwołania wskazano na istnienie okoliczności skutkujących uznaniem,że zamawiający nie był uprawniony do odrzucenia oferty odwołującego. Ponadto, w świetle
treści oferty odwołującego, biorąc pod uwagę kryteria oceny ofert ustalone w SIWZ, oferta
odwołującego jest najkorzystniejsza w zakresie zadania nr 1. Oferta przystępującego, jako
sklasyfikowana na drugim miejscu, nie mogła zatem zostać uznana za najkorzystniejszą (art.
91 ust. 1 ustawy).
Zamawiający w świetle art. 7 ust, 1 ustawy, ma obowiązek przeprowadzenia postępowania o
udzielenie zamówienia w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe
traktowanie wykonawców. Wybór jako najkorzystniejszej, oferty wykonawcy, która powinna
zostać sklasyfikowana na drugim miejscu, zdaniem odwołującego, rażąco narusza ten
obowiązek.
Czynność Zamawiającego narusza art. 7 ust. 3 PZP, skoro wykonawca został wybrany
niezgodnie z przepisami ustawy PZP.
Na poparcie swojego stanowiska odwołujący powołał wyrok KIO z 28 października 2013 r.
sygn. KIO 2443/13.
Odwołujący odniósł się również do wszystkich przesłanek odrzucenia odwołania określonych
w art. 189 ust. 2 ustawy wykazując, że wobec jego odwołania nie zachodzą.
W dniu 8 maja 2014r. zamawiający poinformował wykonawców o wniesieniu odwołania
przekazując jego kopię i wezwał do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym.
W dniu 12 maja 2014r. (11 maj 2014r. – niedziela dzień ustawowo wolny od pracy) pisemnie
zgłosił swój udział w postępowaniu po stronie zamawiającego przystępujący. Wskazał, że
ma interes w rozstrzygnięciu na korzyść zamawiającego, gdyż jego oferta została uznana za
najkorzystniejszą, a uwzględnienie odwołania uniemożliwiłoby mu uzyskanie zamówienia.
Podkreślił, że jego zdaniem czynności zamawiającego były prawidłowe i zamawiający nie
dopuścił się zarzucanego mu naruszenia ustawy. Zgłoszenie zostało podpisane przez
pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 12 maja 2014r. udzielonego
przez prokurenta samoistnego PHPU „IMA” ZPCHr I. S………. – W………. i M. W………..
Spółka jawna, zgodnie z załączonym odpisem z KRS, na podstawie pełnomocnictwa z dnia
12 maja 2014r. udzielonego przez prezesa zarządu spółdzielni i pełnomocnika Zakładów
Odzieżowych „WYBRZEŻE Spółdzielnia Inwalidów, ujawnionych w KRS, którego odpis
załączono i na podstawie pełnomocnictwa z dnia 12 maja 2014r. udzielonego przez prezesa
zarządu spółdzielni i pełnomocnika Spółdzielni Inwalidów „ELREMET” w Białej Podlaskiej,
zgodnie z załączonym odpisem z KRS. Kopia zgłoszenia została przekazana
zamawiającemu faksem i odwołującemu faksem i w siedzibie pełnomocnika odwołującego w
dniu 12 maja 2014r.
W dniu 16 maja 2014r. zamawiający złożył pisemną odpowiedź na odwołanie wnosząc o
jego oddalenie w całości. Zamawiający podniósł, że zarzuty odwołującego pozbawione są
podstaw prawnych i zostały postawione w sprzeczności ze stanem faktycznym sprawy.
Zamawiający uważa, że poza sporem pozostaje fakt, iż żądał posiadania certyfikatu AQAP
2120 w zakresie produkcji. Powyższe, jego zdaniem, wynika z samego zakresu certyfikacji
AQAP 2120 znajdującego odzwierciedlenie w treści certyfikatów. Zostało także potwierdzone
wyjaśnieniem zamawiającego z dnia 18 lutego 2014 roku. Na pytanie numer 5 o treści:
(...) czy zgodnie z zapisami w SIWZ zamawiający będzie brał pod uwagę jedynie sam fakt
posiadania certyfikatu AQAP 2110, czy będzie badał jego treść, określającą zakres w jakim
w/w certyfikat jest wydany. Konkretyzując czy zapis w certyfikacie AQAP 2110 o treści:
„projektowanie i dostawa tekstyliów oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalnym" spełnia
wymagania NATO w zakresie zapewnienia jakości w produkcji, a tym samym czy faktycznie
zawiera w sobie AQAP 2120, dotyczący zapewnienia jakości produkcji.
Zamawiający udzielił odpowiedzi:
Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 - Wymagania NATO dotyczące
zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji spełnia wymagania:
AQAP 2120 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji,
AQAP 2130 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w kontroli i w badaniach.
AQAP 2131 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości przy kontroli końcowej.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110
spełnia wymagania AQAP 2120.
Zamawiający dokonał modyfikacji treści SIWZ w przedmiocie sprawy.
Powyższe wyjaśnienie, według zamawiającego, należy czytać w ten sposób, że o ile
certyfikacja na AQAP 2110 obejmowała proces produkcji, certyfikat ten jako „wyższy" będzie
uznany za wystarczający.
Materialnym skutkiem wylegitymowania się przez wykonawców posiadaniem certyfikatu
AQAP 2120 lub wyższego (2110), ale obejmującego proces produkcji, powinno być
wyprodukowanie przez tego wykonawcę, z którym zostanie zawarta umowa na realizację
przedmiotowego zamówienia publicznego przedmiotu umowy w przedsiębiorstwie ten AQAP
stosującym.
Zamawiający zwrócił uwagę na treść certyfikatu AQAP 2110 numer 883/A/2013 wydanego
dla UNIFEQ EUROPĘ Sp. z o.o. Zapisano tam: Zakres certyfikacji: Projektowanie i dostawa
ekwipunku (...) Pomimo oczywistego brzmienia certyfikatu złożonego przez odwołującego
wraz z ofertą podnosi on, że zakres certyfikacji był szerszy. Jako dowód wskazuje pismo
Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania przy WAT z dnia 16 kwietnia 2014 roku. Wbrew
twierdzeniom odwołującego, z pisma tego nie wynika, że wydany dla UNIFEQ EUROPE Sp.
z o.o. certyfikat AQAP 2110 obejmuje proces produkcji. Zapisano tam wprost, że certyfikat
ten obejmuje nadzorowanie jakości w produkcji w ramach procesu realizowanego na
zewnątrz (outsourcing). Brak jest oświadczenia, że certyfikat obejmuje procesy produkcji
własnej.
Stan faktyczny, według zamawiającego, jest taki, że UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o. nie
posiada przedsiębiorstwa produkującego tekstylia. Nie było zatem żadnej możliwości aby
uzyskało jakikolwiek certyfikat na proces produkcji gdyż takowej nie prowadzi. Certyfikaty
produkcyjne posiada Konsorcjant UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o., firma NINGBO
EVERGREEN z Chin. Nie są to jednak certyfikaty AQAP i nie były załączane do oferty przez
odwołującego. Wywód odwołującego oparty na przepisie art. 605 kc należy tu uznać za
całkowicie chybiony. Nomenklatura stosowana w certyfikacji międzynarodowej w tym w
AQAP nie została oparta o przepisy polskiego prawa cywilnego. Wyrażenia zawarte w treści
certyfikatu należy tłumaczyć literalnie. Jeżeli przedmiotem certyfikacji było dostarczanie,
należy przez to rozumieć proces polegający na odbieraniu od podmiotu produkującego i
stawianiu do dyspozycji podmiotu odbiorcy w sposób i w miejscu opisanym w danym
standardzie (tu AQAP 2110) oraz wynikającym z zawartej umowy. W przypadku, gdy
certyfikacja obejmowała proces produkcji, znajduje to bezpośrednie odzwierciedlenie w treści
certyfikatu.
Wolą zamawiającego było zapewnienie produkcji w otoczeniu certyfikowanym według
wymagań systemu jakości AQAP 2120. Skoro z treści certyfikatu złożonego przez
odwołującego nie wynika, iżby poddano certyfikacji proces produkcji, nie można uznać tego
certyfikatu za wystarczający. W efekcie przyjęcia poglądu odwrotnego, jak to czyni
odwołujący, zamawiający uważa, że straciłby jakąkolwiek wiedzę na temat tego, w jakich
warunkach będzie odbywała się produkcja. Z formalnego punktu widzenia zamawiający
uważa, że skoro żądał, aby to wykonawca posiadał AQAP2120, który dotyczy produkcji
wyrobów, zaś odwołujący takiego certyfikatu nie posiada, koniecznym jest stwierdzenie że
przedmiot oferty nie odpowiada wymaganiom zamawiającego.
Z punktu widzenia materialnego także nie jest inaczej. Zdolność do nadzoru przy
„outsourcingu" która wynika z odpowiedzi Jednostki Certyfikującej w żadnym stopniu nie
wyczerpuje oczekiwania zamawiającego, aby produkcja odbywała się w warunkach
zgodnych z AQAP 2120. Sam odwołujący nie jest jednostką certyfikującą ani notyfikowaną
do wykonywania czynności oceny zgodności z AQAP. Nie posiadając certyfikatu w zakresie
produkcji nie może skutecznie prowadzić nadzoru w tym zakresie. Braki w certyfikacji
odwołującego sprawiają, że produkcja przedmiotu umowy odbywałaby się w otoczeniu nie
gwarantującym zgodności z AQAP 2120. Jest to niezgodne z zapisem Rozdziału V ust. 6
SIWZ z uwzględnieniem wyjaśnień z dnia 18 lutego 2014 roku.
W takim stanie sprawy koniecznym, w ocenie zamawiającego, jest stwierdzenie, że
odrzucenie oferty odwołującego odbyło się w pełnej zgodności z przepisem art. 89 ust. 1.
Wobec faktu, że w stanie faktycznym sprawy pierwszy zarzut, zdaniem zamawiającego, nie
może znaleźć potwierdzenia, koniecznym jest uznanie, iż wybór jako najkorzystniejszej na
zadanie 1 oferty Konsorcjum IMA , nie naruszył art. 91 ust. 1 oraz art. 7 ust. 1 i 3 ustawy.
W dniu 16 maja 2014r. pismo przygotowawcze złożył również przystępujący wnosząc o
oddalenie odwołania. Wskazał, że w rozdziale V SIWZ - Warunki udziału w postępowaniu
oraz opis sposobu dokonywania oceny spełnienia tych warunków zamawiający w pkt. 6
wskazał jako warunek udziału wykonawcy w postępowaniu na konieczność przedłożenia
oświadczenia lub dokumentu potwierdzającego spełnianie zgodności oferowanych dostaw z
wymaganiami określonymi przez zamawiającego, tj. certyfikat AQAP 2120, potwierdzający
wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w produkcji.
W wyjaśnieniach streści SIWZ opublikowanych przez zamawiającego w dniu 18 lutego 2014
r. na pytanie:
„Czy zgodnie z zapisami w SIWZ zamawiający będzie brał pod uwagę jedynie sam fakt
posiadania certyfikatu AQAP 2110, czy będzie badał jego treść, określającą zakres w jakim
w/w certyfikat jest wydany, a konkretyzując czy zapis w certyfikacie AQAP 2110 o treści:
„projektowanie i dostawa tekstyliów oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalnym" spełnia
wymagania NATO w zakresie zapewnienia jakości w produkcji, a tym samym czy faktycznie
zawiera w sobie AQAP 2120, dotyczący zapewnienia jakości produkcji?"
Zamawiający udzielił następującej odpowiedzi:
„Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 - Wymagania NATO dotyczące
zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji (podkreśl, wł.) spełnia
wymagania:
>
AQAP 2120 - Wymagania NA TO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji,
>
AQAP 2130 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w kontroli i w
badaniach.
>
AQAP 2131 - Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości przy kontroli
końcowej.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110
spełnia wymagania AQAP 2120. Zamawiający dokonał modyfikacji treści SIWZ w
przedmiocie sprawy.
Z SIWZ i powyższego wyjaśnienia, według przystępującego, jednoznacznie wynika, że wolą
zamawiającego było przedstawienie przez wykonawców certyfikatu AQAP 2120:2009
potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w produkcji lub
certyfikatu wyższego tj. AQAP 2110:2009 w pełnym zakresie tego standardu w odniesieniu
do wdrożenia i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji. Powyższe zaś
wynika z fundamentu jakim było oczekiwanie zamawiającego wyrażające się w woli złożenia
zamówienia u takiego wykonawcy, w którego zakładzie produkcyjnym stosowane będą
bezpośrednio wymagania NATO dotyczące wdrożenia i funkcjonowania systemu
zarządzania jakością w produkcji. W żadnym miejscu SIWZ lub odpowiedzi na jakiekolwiek
pytanie zamawiający nie dopuścił składania wraz z ofertą certyfikatów AQAP 2120:2009 lub
AQAP 2110:2009, których zakres byłby węższy niźli pokrywający w całości wymagania
standardu w odniesieniu do wdrożenia i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w
produkcji, a co za tym idzie składane przez wykonawców certyfikaty nie mogły posiadać
jakichkolwiek, choćby najmniejszych wyłączeń w zakresie zapewnienia jakości w produkcji.
W ocenie przystępującego przykładem certyfikatu obejmującego bezwzględnie swoim
zakresem zapewnienie jakości w produkcji jest np. certyfikat AQAP 2110:2009 otrzymany
przez Spółdzielnię Inwalidów „ELREMET" w Białej Podlaskiej, w którym jednoznacznie
stwierdza się, że zakres certyfikacji obejmuje:
„Projektowanie i produkcję wyrobów branży odzieżowej"
Jako dowód przystępujący załączył kopię certyfikatu nr 129/A/2011 wydanego na rzecz
Spółdzielni Inwalidów „ELREMET" w Białej Podlaskiej
Przystępujący wskazał ponadto, że w swojej ofercie odwołujący przedstawił certyfikat AQAP
2110:2009 nr 883/A/2013, którego zakres certyfikacji został opisany jako: „Projektowanie i
dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym",
którego zakres nie budzi wątpliwości jako pozbawiony elementu zapewnienia jakości w
produkcji. Jednocześnie w treści samego odwołania (str. 5) odwołujący niezgodnie z prawdą
wskazuje, że:
„załączony do oferty certyfikat AQAP 2110:2009, na który powołuje się Konsorcjum w
niniejszym postępowaniu, wydany przez Zakład Systemów Jakości i Zarządzania,
potwierdza wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości w produkcji, zgodnie z wymaganiami
Zamawiającego".
Na potwierdzenie swojego twierdzenia odwołujący powołuje się na treść pisma Zakładu
Systemów Jakości i Zarządzania nr 0844/WY/14 z dnia 16 kwietnia 2014 r., w którym
stwierdza się zdecydowanie odmiennie, a to że:
„Uprzejmie informuję, że Zakład Systemów i Jakości Zarządzania przyznał firmie UNIFEQ
EUROPĘ Sp. z o.o. certyfikat nr 883/'A/2013 potwierdzający spełnianie wymagań AQAP
2110:2009 w zakresie „Projektowanie i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o
przeznaczeniu specjalistycznym" obejmującym nadzorowanie jakości w produkcji w ramach
procesu realizowanego na zewnątrz (outsourcing)."
W ocenie przystępującego nie ulega wątpliwości, że wdrożenie i funkcjonowanie systemu
zarządzania jakością w produkcji to nie to samo co nadzorowanie jakości w produkcji w
ramach procesu realizowanego na zewnątrz. W związku z faktem, że zakres certyfikacji
budził zasadnicze wątpliwości co do obejmowania całości standardu AQAP 2110:2009,
jeszcze w okresie przed złożeniem ofert, spółka Andropol S.A. kierowała formalne zapytania
do Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania o wskazanie dokładnego zakresu certyfikacji
certyfikatu AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013. W piśmie skierowanym w dniu 26 lutego 2014 r.
Andropol S.A. prosiła o:
„Podanie jednoznacznego zakresu certyfikatu nr 883/'A/2013 należącego do firmy UNIFEQ
EUROPE Sp. z o.o., którego zakres na certyfikacie brzmi: „Projektowanie i dostawa
tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym" Czy powyższy
zakres obejmuje również produkcję i jest potwierdzeniem wdrożenia i funkcjonowania
systemu zarządzania jakością produkcji, czy tylko usługę w zakresie dostawy tekstyliów,
prosimy o jednoznaczne określenie co kryje się pod zapisem „dostawa tekstyliów""
oraz
„Uszczegółowienie/sprecyzowanie odpowiedzi: „Certyfikat nr 883/A/2013 „Projektowanie i
dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym" oraz
„certyfikat nr 296/A/2013 „Projektowanie, produkcja, sprzedaż tkanin i konfekcji tekstylnej"
różnią się swym zakresem - dokładne i jednoznaczne (w dosłownym tego słowa znaczeniu)
przedstawienie w czym tkwi różnica."
Jako dowód przystępujący powołał pismo Andropol S.A. do Zakładu Systemów Jakości i
Zarządzania z dnia 26 lutego 2014 r.
Pismem z dnia 6 marca 2014 r. zarejestrowanym pod nr 0522/WY/14 Zakład Systemów
Jakości i Zarządzania ustosunkował się do zakresu certyfikacji wskazanego w certyfikacie
AQAP 2110 o numerze 883/A/2013 stwierdzając m.in., że:
„ W odpowiedzi na Państwa zapytanie zawarte w piśmie z dnia 26.02.2014 r. uprzejmie
informujemy, że:
-
zakres certyfikatu nr 883/A/2013 nie potwierdza wdrożenia i funkcjonowania sytemu
zarządzania jakością w procesie produkcji w UNIFEO. EUROPĘ Sp. z o.o., jest wyłącznie
potwierdzeniem realizacji usługi w zakresie projektowania i dostaw,
-
„dostawa tekstyliów" w ww. zakresie dotyczy, np. zamówienia wyprodukowania
rękawic przez zakwalifikowanych poddostawców w warunkach nadzorowanych i
dostarczania do zamawiającego,
-
Różnica między certyfikatami 883/A/2013 a 296/A/2013 polega na tym, że w
przypadku certyfikatu:
•
883/A/2013 potwierdzono funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów projektowania i dostaw.
•
296/A/2013 potwierdzono funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów projektowania, produkcji i sprzedaży.(...)"
Jako dowód przystępujący powołał Pismo Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania nr
0522/Wy/2014 z dnia 6 marca 2014 r.
Podsumowując, z powyższego, według przystępującego, jednoznacznie wynikają kluczowe
dla rozstrzygnięcia sprawy wnioski:
Certyfikat nr 883/A/2013 wydany na rzecz UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o. nie potwierdza
wdrożenia i funkcjonowania w UNIFEO EUROPE systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów produkcji.
Fakt nie potwierdzenia w certyfikacie AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013 wdrożenia i
funkcjonowania w UNIFEQ EUROPE Sp. z o. o. systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów produkcji, odróżnia go od pozostałych certyfikatów obejmujących swym
zakresem wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie realizacji
procesów produkcji.
Certyfikat AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013 wydany na rzecz UNIFEO EUROPE Sp. z o.o.
nie pokrywa w całości zakresu standardu AQAP 2110:2009, gdyż zawiera w sobie
wyłączenie wynikające z faktu nie posiadania własnego zakładu produkcyjnego, który
mógłby być przedmiotem certyfikacji w ramach systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów produkcji, a co za tym idzie nie spełnia wymogu zamawiającego
odnośnie posługiwania się certyfikatem AQAP 2110 obejmującym zapewnienie jakości w
projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji.
Dodatkowo przystępujący wskazał, że odwołujący się w treści swojego odwołania wywodzi,że zakres certyfikatu AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013 może być interpretowana w świetle
postanowień polskiego kodeksu cywilnego, a konkretnie jego art. 605 dotyczącego umowy
dostawy.
Powyższa analiza jest, zdaniem przystępującego, ze wszechmiar błędna. Certyfikat AQAP
2110:2009 wydawany jest na podstawie ratyfikowanej przez Rzeczpospolitą Polską umowy
międzynarodowej tj. porozumienia standaryzacyjnego STANAG 4107 "Wzajemna akceptacja
procesów rządowego zapewnienia jakości oraz stosowania sojuszniczych publikacji
zapewnienia jakości AQAP". Zgodnie zaś nauką prawa międzynarodowego, wykładnia treści
umów międzynarodowych oraz regulacji i dokumentów powstających na ich bazie powinna
być w pierwszej kolejności literalna. Biorąc pod uwagę, że przedmiotem analizy jest
znaczenie słowa „dostawa", to należy przez to rozumieć udostępnienie towarów lub usług
odbiorcy w konkretnie określonym, zapewne wcześniej umówionym miejscu i czasie.
Nie jest możliwe w tym kontekście wywodzenie, że zakres certyfikatu AQAP 2110:2009 nr
883/A/2013, z racji faktu, że obejmuje „dostawę tekstyliów", obejmuje również ich produkcję.
Takie twierdzenie jest nieuprawnione zarówno na gruncie prawa jak i logiki, tym bardziej, że
w obrocie funkcjonują inne certyfikaty AQAP 2110:2009, z których jednoznacznie wynika, że
o ile zakresem certyfikacji jest objęte zapewnienie jakości w produkcji, jest to w wprost
wskazane w opisie jego zakresu.
W zakresie zarzutów naruszenia przez zamawiającego art. 7 ust. 1 i 3 oraz art. 91 ust. 1
ustawy, to przystępujący podniósł, że zgodnie z treścią art. 7 ust. 1 i 3 ustawy zamawiający
przygotowuje i przeprowadza postępowanie o udzielenie zamówienia w sposób
zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców, a
zamówienia udziela wyłącznie wykonawcy wybranemu zgodnie z przepisami ustawy.
Zapewnienie uczciwej konkurencji spoczywa zawsze na zamawiającym. Szczególnie istotny
jest tu etap przygotowania postępowania, podczas którego zamawiający ustala warunki
udziału w postępowaniu oraz opis przedmiotu zamówienia. Są to w praktyce najistotniejsze
elementy postępowania, od których zależy możliwość ubiegania się o zamówienie oraz
możliwość złożenia oferty.
Na etapie prowadzenia postępowania realizuje zasadę zapewnienia uczciwej konkurencji
m.in. poprzez eliminowanie wykonawców, dopuszczających się czynów nieuczciwej
konkurencji. Nie chodzi bowiem o zapewnienie jakiejkolwiek konkurencji, tylko konkurencji na
odpowiednim poziomie, gwarantującym, że zobowiązania wynikające z oferty będą należycie
wykonane. Temu też służą przepisy obowiązujące na etapie oceny ofert, nakazujące
odrzucać oferty, których złożenie stanowi czyn nieuczciwej konkurencji (art. 89 ust. 1 pkt 3).
Choć przepis ten nie został wskazany jako bezpośrednia podstawa decyzji o odrzuceniu
oferty odwołującego, to w ocenie przystępującego nie ulega wątpliwości, że uznanie przez
zamawiającego, że przedłożony przez odwołującego certyfikat AQAP 2110:2009 nr
883/A/2013 spełnia wymagania określone w SIWZ, głównie wymóg posiadania certyfikatu
AQAP 2110:2009 obejmującego swym zakresem wdrożenie i funkcjonowanie systemu
zarządzania jakością w produkcji, doprowadziłoby do naruszenia zasady uczciwej
konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Spółka UNIFEQ Europe przedłożyła wraz ze swoją ofertą certyfikat AQAP 2110:2009 nr
883/A/2013, którego zakres certyfikacji obejmuje projektowanie i dostawę tekstyliów,
ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym pomimo, że jak to zostało
wykazane powyżej, zamawiający wymagał aby zakresem certyfikacji objęty był element
wdrożenia i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji, co bezsprzecznie
zdaniem przystępującego, wynika zarówno z SIWZ jak i wyjaśnień Zamawiającego z dnia 18
lutego 2014 r.
Zgodnie z § 4 ust. 1 pkt. 10/ Umowy z Jednostką Certyfikującą zamawiający (tu: UNIFEQ)
zobowiązuje się do powoływania się na przyznaną certyfikację tylko w odniesieniu do jej
zakresu i w okresie jej ważności, z uwzględnieniem zawieszenia certyfikacji, ograniczenia
zakresu certyfikacji. Ponadto zgodnie z § 4 ust. 1 pkt. 12/ Umowy z Jednostką Certyfikującą
zamawiający (tu UNIFEQ) zobowiązuje się do stosowania znaku certyfikacji tylko w celu
promowania zakresu działalności przedstawionej na certyfikacie.
W ocenie przystępującego nie ulega wątpliwości, że UNIFEQ składając wraz ze swoją ofertą
certyfikat AQAP 2110 o ograniczonym zakresie certyfikacji, w ten sposób, że wyłączony jest
element zapewnienia jakości produkcji, mając przy tym świadomość, że zamawiający
wymaga aby element zapewnienia jakości produkcji był objęty certyfikatem na co wskazuje
wymóg posiadania certyfikatu AQAP 2120, powołał się na certyfikat w zakresie szerszym niż
wynikający z jego treści w celu promowania zakresu działalności nim nie objętej.
Mając powyższe na uwadze, przystępujący stwierdził, że na gruncie § 6 ust. 1 pkt. 5 Umowy
z Jednostką Certyfikującą, powyższa sytuacja stanowi naruszenie przez UNIFEQ w zakresie
wywiązywania się ze zobowiązań z Umowy z Jednostką Certyfikującą, a zatem istnieją
podstawy do zawieszenia certyfikacji UNIFEQ, a nawet jej cofnięcia na gruncie § 8 ust. 1 pkt.
2/ Umowy z Jednostką Certyfikującą bowiem niewątpliwie w przedmiotowej sytuacji doszło
do nadużycia zaufania zamawiającego. Co więcej wszystko wskazuje na to, że takie
zachowanie odwołującego wyczerpuje znamiona czynu nieuczciwej konkurencji, a konkretnie
polega na rozpowszechnianiu nieprawdziwych lub wprowadzających w błąd wiadomości o
przedsiębiorstwie, w szczególności o wytwarzanych towarach, w celu w celu przysporzenia
korzyści majątkowej lub osobistej sobie, swojemu przedsiębiorstwu lub osobom trzecim,
opisanych w art. 26 ust. 2 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz. U. z 2003 r. Nr
153, poz. 1503 z późn. zm.) i z tego względu powinno być przedmiotem ścigania.
Jako dowód przystępujący powołał wzór umowy z jednostką certyfikującą ze strony
internetowej https://www.zsiz.pI/mod/82/t/dF/ilD/40/flD/2/fi/Umowa certyfikacja Formularze
ZSJZ.doc
Przystępujący zwrócił uwagę na niezwykle istotną okoliczność, jaką jest zapewnienie
uczciwej konkurencji i równego traktowania przez zamawiającego w kontekście kosztów
rzeczywistych jakie m.in. przystępujący jest zobligowany ponieść aby zapewnić
funkcjonowanie przedsiębiorstwa produkcyjnego, którego posiadanie uprawnia do uzyskania
certyfikatu AQAP 2110:2009 lub AQAP 2120:2009 w pełnym zakresie tych standardów w
tym w odniesieniu do zapewnienia jakości w procesie produkcji.
Według stanu na dzień złożenia niniejszej odpowiedzi w poszczególnych zakładach
tworzących konsorcjum przystępującego zatrudnionych jest ponad 1'000 pracowników,
odpowiednio: (i) 311 pracowników w PHPU"IMA" ZPCHR S……….. – W……… i M. W……..
Sp. j., (ii) 371 pracowników w Zakładach Odzieżowych „WYBRZEŻE" Spółdzielnia Inwalidów,
oraz (iii) 350 pracowników w Spółdzielnia Inwalidów „ELREMET" w Białej Podlaskiej.
Powyższe stanowi znaczący, choć nie jedyny koszt utrzymania własnych mocy
produkcyjnych, których certyfikacja w zakresie zapewnienia jakości w produkcji stanowiła
zgodnie z SIWZ warunek uczestnictwa w przetargu.
Dopuszczenie do udziału w przetargu podmiotów, które nie legitymują się certyfikatem AQAP
2120:2009 albo AQAP 2110:2009 w pełnym zakresie standardu w odniesieniu do wdrożenia
i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji, bowiem nie posiadają własnych
zakładów
produkcyjnych
będących
przedmiotem
certyfikacji,
byłoby,
zdaniem
przystępującego, jaskrawym
przykładem
nierównego
traktowania
wykonawców
i
odstąpieniem od zasady uczciwej konkurencji.
Przedmiotem żądania zamawiającego w SIWZ było posiadanie certyfikatu AQAP 2120:2009
potwierdzającego zapewnienie jakości w produkcji. Zamawiający dopuścił możliwość
spełnienia przez wykonawcę tego warunku poprzez dostarczenie certyfikatu AQAP
2110:2009 potwierdzającego m.in. wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania
jakością w produkcji. Zamawiający na żadnym etapie prowadzonego przetargu nie
zadeklarował, że możliwe jest spełnienie stawianych przez niego w SIWZ wymagań w
odniesieniu do wdrożenia i funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji
poprzez przedstawienie certyfikatu AQAP 2110:2009 z wyłączeniem w zakresie wdrożenia i
funkcjonowania systemu zarządzania jakością w produkcji. Przyjęcie poglądu odmiennego,
skutkującego brakiem odrzucenia oferty odwołującego, nakazywałoby uznanie, że doszło do
niedopuszczalnej modyfikacji SIWZ po upływie okresu do składania ofert.
W ocenie przystępującego zamawiający postąpił zgodnie z przepisami ustawy oraz
postanowieniami SIWZ odrzucając ofertę odwołującego oraz wskazując jako ofertę
najkorzystniejszą w ramach zadania nr 1 ofertę przystępującego.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Izba dopuściła dowody z dokumentacji postępowania tj. ogłoszenia o zamówieniu,
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, wyjaśnień treści siwz, protokołu postępowania,
oferty odwołującego, wezwania zamawiającego do odwołującego do wyjaśnień, odpowiedzi
odwołującego, wezwania zamawiającego do odwołującego do uzupełnienia dokumentów,
odpowiedzi odwołującego wraz z załącznikiem, wniosku zamawiającego do jednostki
certyfikującej i odpowiedzi tej jednostki z dnia 27 marca 2014r., certyfikatu nr 129/A/2011,
pisma Andropol do jednostki certyfikującej, odpowiedzi jednostki certyfikującej na pismo
Andropol, AQAP 2110 wyd. 3, wniosku odwołującego o certyfikację na zgodność z AQAP
2110, umowy odwołującego z jednostką certyfikującą.
Na podstawie powyższych dowodów ustalono:
W w sekcji III.1.4. ogłoszenia o zamówieniu oraz w specyfikacji istotnych warunków
zamówienia w rozdziale V pkt 6 zamawiający zawarł warunki przedmiotowe stanowiąc, że
zgodnie z art. 25 ust.1, pkt.2 ustawy, Wykonawca winien przedłożyć oświadczenia lub
dokumenty potwierdzające spełnianie zgodności oferowanych dostaw z wymaganiami
określonymi przez zamawiającego, tj. certyfikat AQAP 2120, potwierdzający wdrożenie i
funkcjonowanie systemu zarządzania jakością.
W rozdziale VI. pkt 2.4. zamawiający wskazał, że w celu potwierdzenia, że oferowane
dostawy odpowiadają wymaganiom określonym przez zamawiającego, do oferty należy
załączyć certyfikat AQAP 2120, potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu
zarządzania jakością.
Zamawiający dopuścił możliwość powierzenia zamówienia podwykonawcom, nie dokonując
ograniczenia w części zamówienia na rzecz obowiązku osobistego wykonania przez
wykonawcę.
W postanowieniach wzoru umowy zamawiający przewidział rozwiązania umowne dotyczące
podwykonawców zarówno z krajów należących do NATO, jak i zagranicznych, do odbioru,
nadzoru i kontroli wytwarzania towarów, a także rozwiązania dotyczące wykonawców z
zależności od kraju pochodzenia z NATO, z UE ale spoza NATO i krajów trzecich.
W wyjaśnieniach treści siwz z dnia 18 lutego 2014r. zamawiający odpowiadając na pytanie
nr 5 o treści:
”Na podstawie art. 38 ust. 1 ustawy z dnia 29.01.2004 r. Prawo Zamówień
Publicznych (Dz. U. z 2013 r., poz. 907, ze zm.) zwracam się z zapytaniem dotyczącym
specyfikacji istotnych warunków zamówienia – przetarg nieograniczony. Dostawa
przedmiotów umundurowania i wyekwipowania w latach 2014 – 2016 (mundury polowe ićwiczebne), nr postępowania: D/01/2014, czy zgodnie z zapisami w SIWZ zamawiający
będzie brał pod uwagę jedynie sam fakt posiadania certyfikatu AQAP 2110, czy będzie badał
jego treść, określającą zakres w jakim w/w certyfikat jest wydany.
Konkretyzując czy zapis w certyfikacie AQAP 2110 o treści:
„projektowanie i dostawa tekstyliów oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalnym” spełnia
wymagania NATO w zakresie zapewnienia jakości w produkcji, a tym samym czy faktycznie
zawiera w sobie AQAP 2120, dotyczący zapewnienia jakości produkcji.” zamawiający
wyjaśnił „Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 – Wymagania NATO
dotyczące zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji spełnia
wymagania:
_ AQAP 2120 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji,
_ AQAP 2130 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w kontroli i w badaniach.
_ AQAP 2131 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości przy kontroli końcowej.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110
spełnia wymagania AQAP 2120.
Zamawiający oświadczył, że dokonał modyfikacji treści SIWZ w przedmiocie sprawy.
Zamawiający zmienił także sekcję III.1.4. ogłoszenia o zamówieniu. I rozdziałowi VI pkt 2.4.
nadał następujące brzmienie „W celu potwierdzenia, że oferowane dostawy odpowiadają
wymaganiom określonym przez Zamawiającego, do oferty należy załączyć certyfikat AQAP
2120, potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością.
Zamawiający dopuszcza załączenie do oferty certyfikatu wyższego - AQAP 2110.
W ofercie odwołującego na str. 7 formularza ofertowego znajduje się wskazanie, że
odwołujący w zakresie zadania 1 zamierza powierzyć podwykonawcom wykonanie wyrobu
gotowego, zaś na str. 25 znajduje się certyfikat potwierdzający, że system zarządzania
jakością w organizacji UNIFEQ EUROPE Sp. z o.o. spełnia wymagania AQAP 2110:2009
zakres certyfikacji projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o
przeznaczeniu specjalnym. Certyfikat wydano 2 grudnia 2013r. i jest ważny od 2 grudnia
2013r do 1 grudnia 2016. Certyfikat został wydany przez Wojskową Akademię Techniczną
Zakład Systemów Jakości i Zarządzania (WAT).
W dniu 25 marca 2014. Zamawiający zwrócił się do Wojskowej Akademii Technicznej
Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania z prośbą o wyjaśnienie treści certyfikatu
wystawionego liderowi odwołującego tj. czy wymieniony w potwierdzeniu AQAP 2120
(dotyczący produkcji wd standardów NATO) stanowi integralny zakres certyfikatu nr
883/A/2013, w którym uwidoczniono jedynie „projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku
oraz wyposażenie o przeznaczeniu specjalistycznym”.
W dniu 31 marca 2014r. WAT odpowiedział, że certyfikat o numerze 883/A/2013 wydany na
zgodność z wymaganiami AQAP 2110:2009 spełnia wymagania AQAP 2120 w zakresie
projektowanie i dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenie o przeznaczeniu
specjalistycznym”. Poinformowano, że liderowi odwołującego zgodnie z pkt 7.5. „Produkcja i
dostarczanie usług” AQAP 2110 potwierdzono zgodność w zakresie dostaw tekstyliów,
ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym”.
W dniu 31 marca 2014. Zamawiający wezwał odwołującego do złożenia wyjaśnień i
dowodów w zakresie zarzutów przystępującego, co do braku spełniania warunków udziału w
postępowaniu w zakresie certyfikatu AQAP – w ocenie przystępującego zamawiający
wymagał tego certyfikatu na potwierdzanie zarządzania jakością w produkcji, a złożony
certyfikat tego nie potwierdza.
W dniu 3 kwietnia 2014r. odwołujący złożył wyjaśnienia i wskazał, że zamawiający żądał
załączenia certyfikatu AQAP 2120 potwierdzającego wdrożenie przez wykonawcę i
funkcjonowanie systemu zarządzania jakością zgodnie z tą publikacją standaryzacyjną. W
dniu 18 lutego 2014r. zamawiający rozszerzył możliwość załączenia certyfikatu
potwierdzającego spełnienie wymagań publikacji standaryzacyjnej AQAP 2110 zawierającej
szerszy katalog wymagań niż AQAP 2120 ( zakresie projektowania i rozwoju, zarządzania
konfiguracją oraz zarządzania nieuszkadzalnością i obsługi walnością potwierdza również
spełnienie wymagań określonych w AQAP 2120, także w zakresie produkcji.
Zgodnie z porozumieniem STANAG 4107, certyfikat AQAP 2110:2009 potwierdza spełnienie
wymagań NATO w zakresie zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i
produkcji. Stawiany zarzut wyłączenia i nie spełnienia wymagań w zakresie produkcji przy
wdrożonym i certyfikowanym systemie zarządzania jakości zgodnie z wymaganiami AQAP
2110, jest zdaniem odwołującego, nielogiczny i pozbawiony podstaw merytorycznych. W
dalszej kolejności tak jak w odwołaniu odwołujący wskazał na okres ważności certyfikatu,
bak ograniczeń i wyłączeń oraz na definicję umowy dostawy z art. 605 kc. Podniósł, że
wymagania kontraktowe dotyczące systemu zarządzania jakością określone w publikacji
standaryzacyjnej AQAP 2110 w pkt 4.1. dają możliwość zlecania realizacji procesów
objętych certyfikacją do podmiotów zewnętrznych przy jednoczesnym określeniu zasad i
metodyki nadzorowania takich procesów. Odwołujący oświadczył, że wymagania te spełnił,
co ma odzwierciedlenie w wydanym certyfikacie.
Odwołujący do wyjaśnień załączył jednocześnie potwierdzenie jednostki certyfikującej, z
którego wynika, że załączony do oferty certyfikat wydany jest w ramach potwierdzenia
instytucji narodowej ds. jakości w NATO – Wojskowego Centrum Normalizacji Jakości i
Kodyfikacji. Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 spełnia wymagania
AQAP 2120, AQAP2130, AQAP 2131
W dniu 10 kwietnia 2014r. zamawiający wezwał odwołującego w trybie art. 26 ust. 3 ustawy
do uzupełnienia certyfikatu AQAP 2120 lub 2110 potwierdzającego wdrożenie i
funkcjonowanie systemu jakości obejmującego zakres produkcji. W uzasadnieniu odwołał się
fo załącznika nr 1 do siwz i wskazał, ze wymagał wykonania (wyprodukowania) przedmiotu
zamówienia na podstawie Wojskowej Dokumentacji Techniczno-Technologicznej, zaś
załączony do oferty odwołującego certyfikat nie potwierdza, że oferowane dostawy
odpowiadają wymaganiom zamawiającego z uwagi na fakt, iż certyfikat nie obejmuje
zapewnienia jakości w produkcji.
W dniu 16 kwietnia 2014r. odwołujący złożył pismo, w którym stwierdził, że w odpowiedzi na
wezwanie
zamawiającego
do
uzupełnienia
certyfikatu
AQAP
2120
lub
2110
potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości obejmującego zakres
produkcji składa oświadczenie Kierownika Zakładu Systemów Jakości i Zarządzania
Wydziału Mechanicznego WAT dr inż. Witolda Pokory, potwierdzające, iż złożony certyfikat
AQAP 2110:2009 potwierdza wdrożenie i funkcjonowanie systemu jakości w produkcji,
zgodnie z wymaganiami zamawiającego. Z załączonego oświadczenia wynika, że certyfikat
nr 883/A/2013 potwierdzający spełnianie wymagań AQAP 2110:2009 w zakresie
„Projektowanie i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu
specjalistycznym” obejmującym nadzorowanie jakości w produkcji w ramach procesu
realizowanego na zewnątrz (outsourcing).
Z Certyfikatu nr 129/A/2011 wynika, że Spółdzielnia Inwalidów „ELREMET” spełnia
wymagania AQAP 2110:2009 w zakresie certyfikacji projektowanie i produkcja wyrobów
branży odzieżowej.
Z pisma z dnia 26 lutego 2014 r. firmy Andropol S.A. wynika oczekiwanie wyjaśnienia przez
jednostkę certyfikującą następujących kwestii:
„Podanie jednoznacznego zakresu certyfikatu nr 883/'A/2013 należącego do firmy UNIFEQ
EUROPE Sp. z o.o., którego zakres na certyfikacie brzmi: „Projektowanie i dostawa
tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym" Czy powyższy
zakres obejmuje również produkcję i jest potwierdzeniem wdrożenia i funkcjonowania
systemu zarządzania jakością produkcji, czy tylko usługę w zakresie dostawy tekstyliów,
prosimy o jednoznaczne określenie co kryje się pod zapisem „dostawa tekstyliów""
oraz
„Uszczegółowienie/sprecyzowanie odpowiedzi: „Certyfikat nr 883/A/2013 „Projektowanie i
dostawa tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym" oraz
„certyfikat nr 296/A/2013 „Projektowanie, produkcja, sprzedaż tkanin i konfekcji tekstylnej"
różnią się swym zakresem - dokładne i jednoznaczne (w dosłownym tego słowa znaczeniu)
przedstawienie w czym tkwi różnica."
Z pisma z dnia 6 marca 2014 r. zarejestrowanym pod nr 0522/WY/14 Zakładu Systemów
Jakości i Zarządzania wynika, że:
„ W odpowiedzi na Państwa zapytanie zawarte w piśmie z dnia 26.02.2014 r. uprzejmie
informujemy, że:
-
zakres certyfikatu nr 883/A/2013 nie potwierdza wdrożenia i funkcjonowania sytemu
zarządzania jakością w procesie produkcji w UNIFEO. EUROPE Sp. z o.o., jest wyłącznie
potwierdzeniem realizacji usługi w zakresie projektowania i dostaw,
-
„dostawa tekstyliów" w ww. zakresie dotyczy, np. zamówienia wyprodukowania
rękawic przez zakwalifikowanych poddostawców w warunkach nadzorowanych i
dostarczania do zamawiającego,
-
Różnica między certyfikatami 883/A/2013 a 296/A/2013 polega na tym, że w
przypadku certyfikatu:
•
883/A/2013 potwierdzono funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów projektowania i dostaw.
•
296/A/2013 potwierdzono funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie
realizacji procesów projektowania, produkcji i sprzedaży.(...)"
Izba nie dopuściła dowodu wnioskowanego przez przystępującego z wzoru umowy o
przeprowadzenie certyfikacji opracowanego i stosowanego przez Zakład Systemów Jakości i
Zarządzania WAT, z uwagi na to, że dowód ten nie służy udowodnieniu okoliczności
faktycznych mających znaczenie dla rozstrzygnięcia. Powołany jest bowiem jako dowód na
naruszanie przez odwołującego postanowień wzorca umowy, które zdaniem przystępującego
powinny skutkować cofnięciem lub zawieszeniem odwołującemu certyfikat 883/A/2013.
Jednakże zamawiający nie odrzucił oferty odwołującego na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 3
ustawy i odwołujący nie formułuje w tym zakresie zarzutów. Nadto przystępujący nie twierdzi,że udzielony odwołującemu certyfikat został cofnięty lub zawieszony i nie może się nim
posługiwać. Dowód ten jest także zbędny dla rozstrzygnięcia z tego powodu, że brak jest w
aktach sprawy umowy zawartej przez odwołującego z jednostką certyfikującą, która
pozwalałaby ustalić, czy wskazywane postanowienia wzorca wiążą odwołującego.
Z AQAP wyd. 3 wynika, że dostawcą jest organizacja, która działa w sytuacji kontraktowej
jako wykonawca wyrobów dla zamawiającego oraz to, że AQAP 2110 podzielony jest na
sekcje i sekcja 7.0 obejmuje realizację wyrobu, w tym:
7.1. Planowanie realizacji wyrobu,
7.2. Procesy związane z klientem,
7.3 Projektowanie i rozwój,
7.4. Zakupy,
7.5. Produkcja i dostarczanie usługi,
7.6. Nadzorowanie wyposażenia do monitorowania i pomiarów,
7.7. Zarządzanie konfiguracją (CM),
7.8. Nieuszkadzalność i obsługiwalność.
Na str. 10 znajduje się niekompletny tekst:
„wszystkimi poddostawcami, włącznie
z zamieszczeniem
wymagań dotyczących
odpowiedniej publikacji AQAP.
Dostawca powinien wprowadzić do wszystkich dokumentów zakupu następująca klauzulę
„Wszystkie wymagania niniejszej umowy mogą być poddane ocenie w ramach procesu
GQA. Poddostawca zostanie powiadomiony o wszystkich działaniach GQA, które będą u
niego prowadzone”.
Dostawca składający dokumenty zakupu do poddostawcy jest zobowiązany do udzielenia
mu instrukcji wynikających z realizacji procesu GQA. Dostawca odpowiada za zapewnienie,
by poddostawcy w pełni wdrożyli procedury i procesy niezbędne do spełniania wymagań
umowy. Realizacja procesu GQA u poddostawcy nie zdejmuje z dostawcy żadnych
zobowiązań wynikających z wymagań jakościowych zawartych w umowie.”
9.1.1 Dostawca i / lub poddostawcy powinni zapewnić GQAR i / lub zamawiającego:
- Prawo dostępu do pomieszczeń, gdzie realizowane są działania zawartej umowy,
- Informacje dotyczące spełnienia wymagań umowy,
- Nieograniczone możliwości do oceny zgodności systemu dostawcy z wymaganiami
niniejszej Publikacji.
- Nieograniczone możliwości do przeprowadzenia weryfikacji zgodności wyrobu z
wymagania określonymi w umowie.
- Wymaganą przez GOAR pomoc dotyczącą oceny, weryfikacji, walidacji, badania, kontroli
lub odbioru wyrobu w realizowanym procesie GQA w zakresie wymagań określonych w
umowie
- pomieszczenie do pracy i wyposażenie niezbędne do realizacji procesu GQA.
Z wniosku z dnia 8 listopada 2013r. nr 883/AS/2013 wynika, że w informacjach ogólnych
podano projektowanie i dostawa odzieży, w zakresie certyfikacji i weryfikacji EMAS (zakres,
który organizacja planuje umieścić na certyfikacie) – projektowanie i dostawa odzieży
(tekstylia)
Przedmiotem umowy jest usługa polegająca na realizacji przez wykonawcę czynności
objętych wnioskiem zamawiającego zarejestrowanym u wykonawcy. W par 2 zakres
czynności o których mowa w par 1 obejmuje
1. przeprowadzenie certyfikacji oraz ponownej certyfikacji systemu zarządzania
zamawiającego zgodnie ze złożonym wnioskiem, o którym mowa w par 1.
W par 4 ust. 1 pkt 3 zamawiający zobowiązuje się fo umożliwienia wykonawcy
przeprowadzenia auditów specjalnych, w przypadku powstania zasadnych wątpliwości co do
spełniania przez zamawiającego warunków certyfikacji lub w przypadku rozszerzenia
zakresu certyfikacji na wniosek zamawiającego
Izba zważyła, co następuje:
Izba stwierdziła, że zgłoszone przystąpienie spełnia wymogi formalne określone w art. 185
ust. 2 ustawy.
Izba nie dopatrzyła się okoliczności, które mogłyby skutkować odrzuceniem odwołania na
podstawie art. 189 ust. 2 ustawy.
Izba oceniła, że odwołujący ma interes w uzyskaniu zamówienia, gdyż złożył ofertę
najkorzystniejszą w przyjętych przez zamawiającego kryteriach oceny ofert, zaś złożone
odwołanie zmierza do przywrócenia tej oferty do postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego, zatem w sytuacji uwzględnienia odwołania, odwołujący może uzyskać
zamówienia w zakresie zadania 1. Odwołujący może ponieść szkodę w postaci utraty zysku
jaki zakładał z tytułu realizacji przedmiotowego zamówienia. Przesłanka materialnoprawna z
art. 179 ust. 1 ustawy została wyczerpana.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy przez odrzucenie oferty
odwołującego na zadanie nr 1 z uwagi na to, że jej treść nie odpowiada treści specyfikacji
istotnych warunków zamówienia, gdyż oferowane przez odwołującego dostawy nie
odpowiadają wymaganiom określonym przez zamawiającego, w zakresie dotyczącym
załączenia do oferty certyfikatu AQAP 2120 lub certyfikatu wyższego - AQAP 2110,
potwierdzającego wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością, w tym
zapewnienie jakości w produkcji, pomimo, iż odwołujący załączył do oferty wymagany przez
zamawiającego certyfikat AQAP 2110
Zarzut zasługuje na uwzględnienie. Przede wszystkim dla rozstrzygnięcia niniejszego sporu
istotne jest ustalenie treści siwz obowiązującej wykonawców w dacie składania ofert oraz jej
ewentualnej wykładni autentycznej dokonanej przez zamawiającego. Dopiero takie ustalenie
pozwoli na stworzenie wzorca, któremu ma odpowiadać treść składanej przez wykonawcę
oferty. Art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy stanowi bowiem o obowiązku ciążącym na zamawiającym
odrzucenia oferty, ale jedynie w takiej sytuacji, gdy treść tej oferty nie odpowiada treści siwz i
ta niezgodność nie daje się poprawić w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy.
Jak wynika z dokumentacji postępowania po jej modyfikacji w dniu 18 lutego 2014r.
zamawiający ustalił następującą treść siwz:
Rozdział V pkt 6 „Zgodnie z art. 25 ust.1, pkt.2 ustawy, Wykonawca winien przedłożyć
oświadczenia lub dokumenty potwierdzające spełnianie zgodności oferowanych dostaw z
wymaganiami określonymi przez zamawiającego, tj. certyfikat AQAP 2120, potwierdzający
wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością.”
Rozdział VI pkt 2.4. „W celu potwierdzenia, że oferowane dostawy odpowiadają
wymaganiom określonym przez Zamawiającego, do oferty należy załączyć certyfikat AQAP
2120, potwierdzający wdrożenie i funkcjonowanie systemu zarządzania jakością.
Zamawiający dopuszcza załączenie do oferty certyfikatu wyższego - AQAP 2110.”
Wykładnia autentyczna zamawiającego z dnia 18 lutego 2014r. udzielona na pytanie nr 5
(…) czy zgodnie z zapisami w SIWZ zamawiający będzie brał pod uwagę jedynie sam fakt
posiadania certyfikatu AQAP 2110, czy będzie badał jego treść, określającą zakres w jakim
w/w certyfikat jest wydany.
Konkretyzując czy zapis w certyfikacie AQAP 2110 o treści:
„projektowanie i dostawa tekstyliów oraz wyposażenia o przeznaczeniu specjalnym” spełnia
wymagania NATO w zakresie zapewnienia jakości w produkcji, a tym samym czy faktycznie
zawiera w sobie AQAP 2120, dotyczący zapewnienia jakości produkcji.”
Zamawiający wyjaśnił
„Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 – Wymagania NATO dotyczące
zapewnienia jakości w projektowaniu, pracach rozwojowych i produkcji spełnia wymagania:
_ AQAP 2120 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w produkcji,
_ AQAP 2130 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości w kontroli i w badaniach.
_ AQAP 2131 – Wymagania NATO dotyczące zapewnienia jakości przy kontroli końcowej.
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110
spełnia wymagania AQAP 2120.”
W ocenie Izby przedmiotem sporu jest to czy zamawiający wymagał i czy zamierzał na
etapie ustalania treści siwz badać rzeczywiście zakres certyfikatu. Na tę oś sporu wskazują
bowiem zarówno twierdzenia odwołującego, który oświadczył, że zamawiający na etapie
przed upływem terminu składania ofert nie zawarł w siwz, ani w wyjaśnieniach treści siwzżądania, aby wykonawca legitymował się certyfikatem AQAP 2120 lub AQAP 2110 w
zakresie produkcji własnej. Natomiast zamawiający twierdził, że jedynie taki zakres
certyfikatu daje mu rękojmię wytworzenia wyrobu wymaganej jakości.
Zatem Izba musi rozstrzygnąć, czy i jaki zakres certyfikatu był przez zamawiającego
wymagany przed upływem terminu składania ofert. Na podstawie treści siwz w brzmieniu
ustalonym po modyfikacji z dnia 18 lutego 2014r. Izba uznała, że literalnie zamawiający
wymagał jedynie certyfikatu AQAP 2120 lub wyższego 2110, potwierdzającego wdrożenie i
funkcjonowanie systemu zarządzania jakością. Zamawiający nie wskazał, że ten certyfikat
miał dotyczyć konkretnego zakresu procesu organizacji przedsiębiorstwa wykonawcy. Tej
sytuacji w ocenie Izby nie zmieniła także dokonana przez zamawiającego wykładnia
autentyczna postanowień siwz udzielona w odpowiedzi na pytanie nr 5, w którym pytający
wyraźnie i wprost zapytywał zamawiającego, czy będzie jedynie formalnie badał, czy
wykonawca posiada certyfikat, czy też będzie badał zakres tego certyfikatu. Dla
zobrazowania problemu zapytujący wskazywał na konkretny zakres certyfikatu i oczekiwał
oceny czy ten zakres zawiera w sobie AQAP 2120 dotyczący zapewnienia jakości produkcji.
Z wyjaśnień zamawiającego nie wynika udzielenie odpowiedzi na zadane pytanie w
brzmieniu, w którym doszłoby przez zamawiającego do doprecyzowania wymagań rozdziału
V pkt 6 i rozdziału VI pkt 2.4. siwz przez wskazanie, że certyfikat ma potwierdzać wdrożenie i
funkcjonowanie systemu zarządzania jakością w zakresie produkcja. Sam zamawiający na
rozprawie twierdził, że zakresy wydawanych certyfikatów mogą być różne w zależności od
sytuacji organizacyjnej wykonawcy, nie wykluczał możliwości przyznania certyfikatu w
ograniczonym zakresie, co więcej wywodził taką możliwość z przedłożonej przez siebie
umowy zawartej pomiędzy jednostką certyfikującą, a odwołującej tj. z § 6 i 7 tej umowy. Izba
dodatkowo potwierdzenie tego faktu stwierdziła także w § 4 pkt 3 tej umowy. Udzielone przez
zamawiającego wyjaśnienie bowiem jest następujące :
„Zgodnie z polityką NATO posiadacz certyfikatu AQAP 2110 – (podano nazwę certyfikatu i
nie wskazano zakresu – przyp. wł.) spełnia wymagania:
_ AQAP 2120 –(podano nazwę certyfikatu i nie wskazano zakresu przyp. wł.),
_ AQAP 2130 – (podano nazwę certyfikatu i nie wskazano zakresu przyp. wł.),
_ AQAP 2131 – (podano nazwę certyfikatu i nie wskazano zakresu przyp. wł.),
Mając powyższe na uwadze, zamawiający uzna, że posiadacz certyfikatu AQAP 2110 (bez
wskazania minimalnego zakresu przyp. wł.) spełnia wymagania AQAP 2120 – (bez
wskazania zakresu przyp. wł.).”
W ocenie Izby z powyższego wyjaśnienia wynika jedynie literalnie ostatnia konkluzja, że
posiadacz certyfikatu AQAP 2110 spełnia wymagania AQAP 2120.
Tak też tę wykładnię autentyczną zrozumiał odwołujący, który działając w zaufaniu do treści
siwz i wyjaśnień oraz będąc posiadaczem AQAP 2110 uznał, że spełnia wymagania
zamawiającego. W ocenie Izby w świetle powyższych rozważań i analizy treści siwz takie
działanie odwołującego należało uznać za usprawiedliwione i zgodne z literalną treścią siwz
po modyfikacji. W ocenie Izby z dowodu – wyciągu z AQAP 2110 wynika jednoznacznie, że
dostawca nie musi samodzielnie wytwarzać towaru, ale odpowiada za zapewnienie, by
poddostawcy w pełni wdrożyli procedury i procesy niezbędne do spełniania wymagań
umowy. Realizacja procesu GQA u poddostawcy nie zdejmuje z dostawcy żadnych
zobowiązań wynikających z wymagań jakościowych zawartych w umowie.
W ocenie Izby skoro AQAP 2110 dopuszcza możliwość outsourcingu, na który wskazuje dr
inż. Witold Pokora stwierdzając, że odwołujący posiada certyfikat potwierdzający spełnianie
wymagań AQAP 2110:2009 w zakresie „Projektowanie i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz
wyposażenia o przeznaczeniu specjalistycznym” obejmującym nadzorowanie jakości w
produkcji w ramach procesu realizowanego na zewnątrz (outsourcing), a zamawiający nie
wymagał w siwz certyfikatów w konkretnych zakresach, ani też nie wykazał, że certyfikat
AQAP 2120 jest wydawany wyłącznie w zakresie produkcja, a nie może być wydany w
zakresie dostawa obejmującym nadzorowanie jakości w produkcji w ramach procesu
realizowanego na zewnątrz (outsourcing). Zgromadzony bowiem w niniejszej sprawie
materiał dowodowy odnoszący się do zakresu certyfikacji dotyczy wyłącznie certyfikacji w
ramach AQAP 2110, stąd brak jest dowodu na potwierdzenie tezy zamawiającego, że
wskazanie certyfikatu AQAP 2120 determinowało wyłącznie zakres produkcja (rozumiejąc go
jedynie jako produkcja własna) wyłączając outsourcing i dostarczenie towarów przez
wykonawcę do miejsca przeznaczenia.
Z postanowień siwz i wyjaśnień jak już podkreślono nie dało się wywieść zakresu certyfikacji
wymaganego przez zamawiającego, zatem na gruncie tejże siwz należało uznać, że
zamawiający zamierzał dokonać formalnej oceny faktu posiadania certyfikatu AQAP 2110
lub 2120, bez postawienia wymagań co do ich zakresu. Temu obowiązkowi zaś sprostał
odwołujący przedstawiając certyfikat AQAP 2110:2009 nr 883/A/2013 w zakresie
„Projektowanie i dostawy tekstyliów, ekwipunku oraz wyposażenia o przeznaczeniu
specjalistycznym”. Treść tego certyfikatu w zestawieniu z treścią siwz nie daje podstaw do
stwierdzenia jej nieodpowiedniości, a to w konsekwencji oznacza, że zamawiający
nieprawidłowo dokonał oceny oferty odwołującego i bezprawnie zastosował wobec niego
normę art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy. W tym stanie rzeczy należało uznać, że zamawiający
swoim działaniem naruszył art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy bezpodstawnie odrzucając ofertę
odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego.
Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 91 ust. 1 ustawy oraz art. 7 ust. 1 i 3 ustawy
poprzez dokonanie wyboru oferty przystępującego jako oferty najkorzystniejszej na zadanie
nr 1, z naruszeniem przepisów ustawy, w tym zasady równego traktowania wykonawców i
uczciwej konkurencji
Zarzuty zasługują na uwzględnienie. Skoro zamawiający naruszył ustawę bezpodstawnie
odrzucając ofertę odwołującego i nie dopuścił tej oferty do etapu oceny, to dokonał wyboru
oferty najkorzystniejszej z naruszeniem zasady równego traktowania wykonawców. W
konsekwencji wybierał tę ofertę spośród niepełnego kręgu ofert niepodlegających
odrzuceniu, a to oznacza, że naruszono art. 7 ust. 3 ustawy nakazujący wybór oferty
najkorzystniejszej zgodnie z przepisami ustawy. Doprowadziło to także do naruszenia art. 91
ust. 1 ustawy nakazującego wybór oferty najkorzystniejszej, zgodnie z przyjętymi kryteriami
oceny oferty, a w przedmiotowej sprawie oferta wybrana zgodnie z tymi kryteriami nie była
ofertą najkorzystniejszą. Izba stwierdziła zatem, że zamawiający dopuścił się naruszenia art.
7 ust. 1 i 3 ustawy oraz art. 91 ust. 1 ustawy.
Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji na podstawie art. 192 ust.1, 2 i 3 pkt
1 ustawy.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy stosownie do
wyniku spraw oraz zgodnie z § 3 pkt. 1 i 2 lit. b i § 5 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od
odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania
(Dz. U. Nr 41, poz. 238) nakazując zamawiającemu zwrot kosztów poniesionych przez
odwołującego w postaci wpisu i kosztów zastępstwa prawnego z ograniczeniem do
maksymalnej kwoty dopuszczonej przez rozporządzenie.
Przewodniczący: ……………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 245/15, KIO 305/15 z dnia 2015-03-04
- Sygn. akt KIO 270/15 z dnia 2015-03-03
- Sygn. akt KIO 273/15 z dnia 2015-02-27
- Sygn. akt KIO 267/15 z dnia 2015-02-27
