rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2016-07-28
rok: 2016
data dokumentu: 2016-07-28
rok: 2016
sygnatury akt.:
KIO 1231/16
KIO 1231/16
KIO 1234/16
KIO 1235/16
KIO 1264/16
po rozpoznaniu na rozprawie w dniach: 22 lipca 2016 r. oraz 27 lipca 2016 r. w Warszawie:
1) odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 lipca 2016 r.
przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Koltech
Infra Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o.,
Torprojekt Sp. z o.o. oraz Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera
konsorcjum w Katowicach (sygn. akt KIO 1231/16);
2) odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 lipca 2016 r.
przez
wykonawcę AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (sygn. akt KIO
1234/16);
3) odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 lipca 2016 r.
przez
wykonawcę AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (sygn. akt KIO
1235/16);
4) odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 11 lipca 2016 r.
przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Torprojekt Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z
o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Warszawie (sygn.
akt KIO 1264/16)
w postępowaniach prowadzonych przez
Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S.
A. z siedzibą w Warszawie na:
1) Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1231/16);
2) Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” – Lot D (sygn. akt KIO 1234/16);
3) Wykonanie projektu budowlanego i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie z
nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Południowe – LOT A1
w ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice (sygn. akt KIO 1235/16);
4) Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie z
nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Płd. – Lot A1” w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1264/16)
przy udziale:
-
wykonawcy MGGP S. A. z siedzibą w Tarnowie zgłaszającego przystąpienie po stronie
Zamawiającego
(odwołanie o sygn. akt KIO 1231/16, KIO 1234/16, KIO 1235/16, KIO
1264/16);
-
wykonawcy CE Project Group Sp. z o.o. sp. k. z siedzibą w Krakowie zgłaszającego
przystąpienie po stronie Zamawiającego
(odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16, KIO
1264/16);
- wykonawcy
ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
zgłaszającego przystąpienie po stronie Zamawiającego
(odwołanie o sygn. akt KIO
1235/16, KIO 1264/16);
1) odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 lipca 2016 r.
przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Koltech
Infra Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o.,
Torprojekt Sp. z o.o. oraz Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera
konsorcjum w Katowicach (sygn. akt KIO 1231/16);
2) odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 lipca 2016 r.
przez
wykonawcę AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (sygn. akt KIO
1234/16);
3) odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 lipca 2016 r.
przez
wykonawcę AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (sygn. akt KIO
1235/16);
4) odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 11 lipca 2016 r.
przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Torprojekt Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z
o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Warszawie (sygn.
akt KIO 1264/16)
w postępowaniach prowadzonych przez
Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S.
A. z siedzibą w Warszawie na:
1) Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1231/16);
2) Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” – Lot D (sygn. akt KIO 1234/16);
3) Wykonanie projektu budowlanego i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie z
nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Południowe – LOT A1
w ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice (sygn. akt KIO 1235/16);
4) Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie z
nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Płd. – Lot A1” w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1264/16)
przy udziale:
-
wykonawcy MGGP S. A. z siedzibą w Tarnowie zgłaszającego przystąpienie po stronie
Zamawiającego
(odwołanie o sygn. akt KIO 1231/16, KIO 1234/16, KIO 1235/16, KIO
1264/16);
-
wykonawcy CE Project Group Sp. z o.o. sp. k. z siedzibą w Krakowie zgłaszającego
przystąpienie po stronie Zamawiającego
(odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16, KIO
1264/16);
- wykonawcy
ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
zgłaszającego przystąpienie po stronie Zamawiającego
(odwołanie o sygn. akt KIO
1235/16, KIO 1264/16);
orzeka:
1.
Oddala odwołania;
2. Kosztami postępowania obciąża
Odwołujących i:
1) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
60 000 zł 00 gr
(słownie: sześćdziesiąt tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
Odwołujących się tytułem wpisów od odwołań, w tym:
A) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Koltech Infra Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach tytułem
wpisu od odwołania,
B) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
wykonawcę AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie tytułem
wpisu od odwołania,
C) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
wykonawcę AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie tytułem
wpisu od odwołania,
D) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Torprojekt Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera
konsorcjum w Warszawie tytułem wpisu od odwołania,
2) zasądza od Odwołujących się kwotę
14 400 zł 00 gr (słownie: czternaście tysięcy
czterysta złotych zero groszy) na rzecz
Zamawiającego: PKP Polskie Linie
Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty strony,
w tym:
A)
kwotę
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia: Koltech Infra Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach na rzecz
Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu
wynagrodzenia pełnomocnika;
B)
kwotę
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od
wykonawcy AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
na rzecz
Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu
wynagrodzenia pełnomocnika;
C)
kwotę
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od
wykonawcy AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
na rzecz
Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu
wynagrodzenia pełnomocnika;
D)
kwotę
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia: Torprojekt Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera
konsorcjum w Warszawie na rzecz Zamawiającego: PKP Polskie Linie
Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty
strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika;
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. z 2015 r., poz. 2164) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego
Warszawa –Praga w Warszawie.
Przewodniczący:
……………………
Sygn. akt: KIO 1231/16, KIO 1234/16, KIO 1235/16, KIO 1264/16
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie – prowadzi
w trybie przetargu ograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo
zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. z 2015 r., poz. 2164) (zwanej dalej również
„ustawą Pzp”), postępowania o udzielenie zamówienia na:
1)
„Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1231/16);
2)
Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” – Lot D (sygn. akt KIO 1234/16);
3)
Wykonanie projektu budowlanego i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie z
nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Południowe – LOT
A1 w ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65)
na obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy
Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice (sygn. akt KIO 1235/16);
4)
Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie
z nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Płd. – Lot A1” w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1264/16)
Ogłoszenia o zamówieniu zostały opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 24 grudnia 2015 r. pod numerami: 2015/S 249-455186 oraz 2015/S 249-
455175.
Odwołanie o sygn. akt KIO 1231/16
Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Koltech Infra Sp. z
o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz
Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach
(zwani dalej:
„Odwołującym Koltech”) w dniu 8 lipca 2016 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej) złożyli odwołanie wobec wykluczenia ich z postępowania na podstawie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, z uwagi na niespełnienie warunków udziału w postępowaniu, t.j.
przyjęcia przez Zamawiającego, że Odwołujący Koltech miał obowiązek przedłożyć dowody
– których Zamawiającemu nie złożył, o których mowa w § 1 ust. 2 Rozporządzenia z dnia 19
lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od
wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (zwanego dalej:
„Rozporządzeniem o dokumentach”).
Odwołujący Koltech zarzucił Zamawiającemu w odwołaniu naruszenie następujących
przepisów ustawy:
1. naruszenie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, poprzez wykluczenie z
postępowania Odwołującego Koltech, pomimo iż Odwołujący Koltech spełnia warunki
udziału w postępowaniu i wykazał spełnianie warunków udziału w postępowaniu,
2. naruszenie przepisu art. 51 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie wskazania w
„Informacji", iż Odwołujący Koltech zostanie zaproszone do składania ofert w części nr 1
(Lot A) i części nr 2 (Lot B],
3. naruszenia przepisu § 1 ust. 3 Rozporządzenia Prezes rady Ministrów z dnia 19
lutego 2013 roku w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od
wykonawcy, oraz forma, w jakich te dokumenty mogą być składane (dalej
„Rozporządzenie o dokumentach"), poprzez bezprawne przyjęcie przez Zamawiającego,że Odwołujący Koltech miał obowiązek przedłożyć dowody, o których mowa w § 1 ust. 2
Rozporządzenia o dokumentach,
4. z ostrożności procesowej - naruszenie przepisu art. 51 ust. 1 i la ustawy Pzp, poprzez
nieprzyznanie punktów za wszystkie usługi wskazane w wykazie,
5. z ostrożności procesowej - naruszenie przepisu art. 26 ust. 4 ustawy Pzp, poprzez
zaniechanie wezwania Odwołującego Koltech do złożenia wyjaśnień dotyczących
wykazu wykonanych usług oraz faktu należytego ich wykonania na rzecz
Zamawiającego.
Odwołujący Koltech wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazania Zamawiającemu:
1.
Unieważnienia czynności oceny wniosków,
2.
Dokonania ponownej oceny wniosków,
3.
Unieważnienia czynności wykluczenia Konsorcjum Koltech z postępowania,
4.
Z ostrożności procesowej - przyznania Konsorcjum Koltech punktów za wszystkie
usługi wskazane w Wykazie,
5.
Z ostrożności procesowej - wezwania Konsorcjum Koltech do złożenia wyjaśnień
dotyczących Wykazu wykonanych usług oraz faktu należytego ich wykonania na rzecz
Zamawiającego,
6.
Zaproszenia Konsorcjum Koltech do składania ofert.
Odwołanie o sygn. akt KIO 1234/16
Wykonawca AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
(zwany dalej:
„Odwołującym Aecom”) w dniu 8 lipca 2016 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej) złożył odwołanie wobec wykluczenia go z postępowania na podstawie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, z uwagi na niespełnienie warunków udziału w postępowaniu, t.j.
warunku wskazanego przez Zamawiającego w pkt III 2.3) Kwalifikacje ppkt 4 Ogłoszenia o
zamówieniu. Odwołujący Aecom zarzucił Zamawiającemu w odwołaniu naruszenie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
Odwołujący Aecom wniósł m. in. o uwzględnienie odwołania i nakazania
Zamawiającemu:
1.
nakazanie unieważnienia czynności Zamawiającego, polegających na wykluczeniu
AECOM Polska Sp. z o.o. z postępowania w części 4 (Lot D),
2.
nakazanie Zamawiającemu ponownej oceny wniosków w postępowaniu oraz
nakazanie zaproszenia AECOM Polska Sp. z o.o. do złożenia oferty.
Odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16
Wykonawca AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
(zwany dalej:
„Odwołującym Aecom”) w dniu 8 lipca 2016 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej) złożył odwołanie wobec wykluczenia go z postępowania na podstawie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, z uwagi na niespełnienie warunków udziału w postępowaniu, t.j.
warunku wskazanego przez Zamawiającego w pkt III 2.3) Kwalifikacje ppkt 4 Ogłoszenia o
zamówieniu. Odwołujący Aecom zarzucił Zamawiającemu w odwołaniu naruszenie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
Odwołujący Aecom wniósł m. in. o uwzględnienie odwołania i nakazania
Zamawiającemu:
3.
nakazanie unieważnienia czynności Zamawiającego, polegających na wykluczeniu
AECOM Polska Sp. z o.o. z postępowania (Lot A1),
4.
nakazanie Zamawiającemu ponownej oceny wniosków w postępowaniu oraz
nakazanie zaproszenia AECOM Polska Sp. z o.o. do złożenia oferty.
Odwołanie o sygn. akt KIO 1264/16
Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Torprojekt Sp. z o.o.,
Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z
siedzibą dla lidera konsorcjum w Warszawie (zwani dalej: „Odwołującym Torprojekt”) w dniu
11 lipca 2016 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej) złożyli odwołanie
wobec wykluczenia ich z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, z uwagi
na niespełnienie warunków udziału w postępowaniu, t.j. przyjęcia przez Zamawiającego, że
Odwołujący Torprojekt miał obowiązek przedłożyć dowody – których Zamawiającemu nie
złożył, o których mowa w § 1 ust. 2 Rozporządzenia z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie
rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich
te dokumenty mogą być składane (zwanego dalej: „Rozporządzeniem o dokumentach”).
Odwołujący
Torprojekt
zarzucił
Zamawiającemu
w
odwołaniu
naruszenie
następujących przepisów ustawy:
1. naruszenie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4) ustawy Pzp, poprzez wykluczenie z
postępowania Odwołującego Torprojekt, pomimo iż Odwołujący Torprojekt spełnia
warunki udziału w postępowaniu i wykazało spełnianie warunków udziału w
postępowaniu,
2. naruszenie przepisu art. 51 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie wskazania w piśmie
z dnia 30 czerwca 2016 roku, iż Odwołujący Torprojekt zostanie zaproszony do
składania ofert,
3. naruszenia przepisu § 1 ust. 3 Rozporządzenia Prezes rady Ministrów z dnia 19 lutego
2013 roku w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od
wykonawcy, oraz forma, w jakich te dokumenty mogą być składane (dalej
„Rozporządzenie o dokumentach”
poprzez bezprawne przyjęcie przez Zamawiającego,że Odwołujący Torprojekt miało obowiązek przedłożyć dowody, o których mowa w § 1
ust. 2 Rozporządzenia o dokumentach,
4. z ostrożności procesowej - naruszenie przepisu art. 51 ust. 1 i la ustawy Pzp, poprzez
nieprzyznanie punktów za wszystkie usługi wskazane w wykazie, w tym za usługi
wskazane w pozycjach 5, 6, 7, 8, 9,10 i 11,
5. z ostrożności procesowej - naruszenie przepisu art. 26 ust. 4 ustawy Pzp, poprzez
zaniechanie wezwania Odwołującego Torprojekt do złożenia wyjaśnień dotyczących
wykazu wykonanych usług oraz faktu należytego ich wykonania na rzecz
Zamawiającego.
Odwołujący Torprojekt wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazania Zamawiającemu:
1. Unieważnienia czynności oceny wniosków,
2. Dokonania ponownej oceny wniosków,
3. Unieważnienia czynności wykluczenia Odwołującego Torprojekt z postępowania,
4. przyznania Odwołującemu Torprojekt punktów za wszystkie usługi wskazane w Wykazie,
w tym za usługi wskazane w pozycjach 5, 6, 7, 8, 9, l0 i 11,
5. Z ostrożności procesowej - wezwania Odwołującego Torprojekt do złożenia wyjaśnień
dotyczących wykazu wykonanych usług oraz faktu należytego ich wykonania na rzecz
Zamawiającego,
6. Zaproszenia Odwołującego Torprojekt do składania ofert.
Izba ustaliła również że Zamawiający w dniu 22 lipca 2016 r. złożył odpowiedź na
odwołania.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, w tym w szczególności treść ogłoszenia o zamówieniu,
wnioski złożone przez wykonawców, jak również oświadczenia i stanowiska stron oraz
uczestników postępowania złożone w trakcie rozprawy, skład orzekający Izby ustalił i
zważył, co następuje:
Odwołania, wobec nie stwierdzenia na posiedzeniu niejawnym braków formalnych
oraz w związku z uiszczeniem przez Odwołujących wpisu, podlegają rozpoznaniu. Ze
względu na brak przesłanek uzasadniających odrzucenie odwołań Izba przeprowadziła
rozprawę merytorycznie je rozpoznając.
Ponadto Izba ustaliła, że Odwołujący przekazali Zamawiającemu kopię niniejszych
odwołań.
Izba stwierdziła, że Odwołujący legitymują się uprawnieniem do korzystania
ze środków ochrony prawnej, o których stanowi przepis art. 179 ust. 1 ustawy Pzp.
Izba ustaliła również, że wezwanie do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym
miało miejsce w dniach: 8 i 11 lipca 2016 r.
Izba potwierdziła skuteczność przystąpień do postępowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego (które wpłynęły do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu ….. lipca
2016 r.) następujących wykonawców:
- wykonawcy MGGP S. A. z siedzibą w Tarnowie zgłaszającego przystąpienie po stronie
Zamawiającego (odwołanie o sygn. akt KIO 1231/16, KIO 1234/16, KIO 1235/16, KIO
1264/16);
- wykonawcy CE Project Group Sp. z o.o. sp. k. z siedzibą w Krakowie zgłaszającego
przystąpienie po stronie Zamawiającego (odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16, KIO 1264/16);
- wykonawcy ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
zgłaszającego przystąpienie po stronie Zamawiającego (odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16,
KIO 1264/16).
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła, co następuje:
Zamawiający – PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie – prowadzi
w trybie przetargu ograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo
zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. z 2015 r., poz. 2164) (zwanej dalej również
„ustawą Pzp”), postępowania o udzielenie zamówienia na:
5)
„Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1231/16);
6)
Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” – Lot D (sygn. akt KIO 1234/16);
7)
Wykonanie projektu budowlanego i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie z
nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Południowe – LOT
A1 w ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65)
na obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy
Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice (sygn. akt KIO 1235/16);
8)
Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie
z nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Płd. – Lot A1” w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1264/16).
/dokumentacja postępowania: Ogłoszenia o zamówieniu numer:2015/S 249-455186 oraz
2015/S 249-455175, krótki opis zamówienia, pkt II.1.5)/.
Zamawiający w Ogłoszeniu wiernie powtórzył brzmienie przepisu § 1 ust. 3
Rozporządzenia o dokumentach: Uwaga: w przypadku, gdy zamawiający jest podmiotem, na
rzecz którego usługi wskazane w wykazie zostały wcześniej wykonane, wykonawca nie ma
obowiązku przedkładania dowodów, o których mowa powyżej.
/dokumentacja postępowania: Ogłoszenia o zamówieniu numer:2015/S 249-455186 oraz
2015/S 249-455175, warunki udziału, pkt III.2.3/.
Zgodnie z pkt III 2.3).Kwalifikacje ppk 4 Ogłoszenia o zamówieniu: O udzielnie
zamówienia mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy spełniają warunki dotyczące
dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia. Wymagane jest wykazanie przez Wykonawcę dysponowania osobami zdolnymi
do wykonania Zamówienia, zgodnie z poniższym wyszczególnieniem: Koordynator Projektu/
Generalny Koordynator (1 osoba), Uprawnienia (kwalifikacje zawodowe) - wykształcenie
wyższe, posiadający doświadczenie w kierowaniu zespołem projektowym, który zrealizował
w okresie ostatnich 5 latach (przed upływem terminu składania wniosków) co najmniej dwie
usługi dotyczące opracowania dokumentacji projektowej (obejmującej co najmniej projekt
budowlany i wykonawczy) dla budowy lub przebudowy (w rozumieniu ustawy z dnia 07 lipca
1994 r. Prawo budowlane) infrastruktury kolejowej, które obejmowały w swym zakresie
łącznie co najmniej 2 szlaki i 2 stacje kolejowe posiadające przynajmniej dwa tory główne
zasadnicze i dwa tory główne dodatkowe oraz trzy krawędzie peronowe, położone na
zelektryfikowanej, dwutorowej linii kolejowej w oparciu, o którą to dokumentację uzyskano
pozwolenia na budowę.
/dokumentacja postępowania: Ogłoszenia o zamówieniu numer:2015/S 249-455186 oraz
2015/S 249-455175, Warunki udziału, pkt III.2.3, ppkt 4/.
Zamawiający wzywał Odwołujących o uzupełnienie dokumentów oraz wyjaśnienia w
trybie art. 26 ust. 3 i 4 ustawy Pzp.
Zamawiający pismem z dnia: 13 maja, 18 maja 2016 r. oraz 8 czerwca 2016 r. w trybie
art. 26 ust. 3 i 4 ustawy Pzp wezwał Odwołujących Aecom do uzupełnienia dokumentów w
zakresie posiadanego doświadczenia.
/dokumentacja postępowania: Wezwania o uzupełnienie dokumentów z dnia 13 maja, 18
maja 2016 r. oraz 8 czerwca 2016 r./.
Zamawiający pismem z dnia: 13 maja oraz 17 czerwca 2016 r. w trybie art. 26 ust. 3
ustawy Pzp wezwał Odwołujących Koltech oraz Torprojekt do uzupełnienia dowodów
należytego wykonania zamówienia, które nie zostały dołączone do złożonych przez
wykonawców wniosków.
/dokumentacja postępowania: Wezwania o uzupełnienie dokumentów z dnia 13 maja 2016 r.
oraz 17 czerwca 2016 r./.
Odwołujący Aecom – na wezwania Zamawiającego – w dniach: 23 i 24 maja 2016r. oraz
10 czerwca 2016 r. złożyli stosowne wyjaśnienia jak również nowy wykaz osób.
/dokumentacja postępowania: Wyjaśnienia wykonawcy Aecom na wezwanie Zamawiającego
z dnia 23, 24 maja 2016 r. oraz 10 czerwca 2016 r./.
Odwołujący Koltech oraz Torprojekt – na wezwanie Zamawiającego – złożyli stosowne
wyjaśnienia, nie uzupełniając wymaganych dowodów potwierdzających należyte wykonanie
usług, wykonanych na rzecz firmy THALES Polska Sp. z o.o.
/dokumentacja postępowania: Wyjaśnienia Odwołujących Koltech oraz Torprojekt z dnia 23
maja 2016 r. oraz 23 czerwca 2016 r. /.
Zamawiający wykluczył Odwołujących Koltech oraz Torprojekt z postępowań na
podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp z uwagi, iż
wykonawcy nie przedstawili dowodów
należytego wykonania usług, wystawionych przez podmioty na rzecz których były
realizowane, a tym samym nie potwierdzili spełniania warunku udziału w postępowaniu w
zakresie określonym literą c) sekcji III.2.3) pkt III Ogłoszenia o zamówieniu i podlegają
wykluczeniu z przedmiotowych postępowań.
/dokumentacja postępowania: Wykluczenie Odwołujących Koltech, Torprojekt z dnia 30
czerwca 2016 r./.
Ponadto Zamawiający wykluczył Odwołujących Aecom z postępowań na podstawie art.
24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp z uwagi, iż
wykonawcy nie wykazali spełnienia warunku udziału w
postępowaniu dotyczącego dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz
osobami zdolnymi do wykonania zamówienia wskazanego w sekcji III.2.3 Ogłoszenia o
zamówieniu i podlegają wykluczeniu z przedmiotowych postępowań.
/dokumentacja postępowania: Wykluczenie Odwołujących Aecom z dnia 30 czerwca 2016
r./.
Od niniejszych czynności Zamawiającego wykonawcy:
1)
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Koltech Infra Sp. z o.o., Biuro
Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz
Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach (zwani
dalej również: „Odwołującym Koltech”), (odwołanie o sygn. akt KIO 1231/16);
2)
AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (zwany dalej również: „Odwołującym
Aecom”), (odwołanie o sygn. akt KIO 1234/16);
3)
AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (zwany dalej również: „Odwołującym
Aecom”), (odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16);
4)
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Torprojekt Sp. z o.o., Biuro Projektów
Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z siedzibą dla
lidera konsorcjum w Warszawie (zwani dalej również: „Odwołującym Torprojekt”),
(odwołanie o sygn. akt KIO 1264/16)
w dniach 8 i 11 lipca 2016 r. wnieśli - do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej – odwołania.
/dokumentacja postępowania: Odwołania wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia: Koltech Infra Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz Drogowa Trasa Średnicowa S. A.
siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach, AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawie, wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Torprojekt Sp.
z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o.
z siedzibą dla lidera konsorcjum w Warszawie z dnia 8 i 11 lipca 2016 r. /.
Zamawiający w dniu 22 lipca 2016 r. złożył odpowiedź na odwołania, nie zgadzając się z
zarzutami zawartymi w odwołaniach oraz wnosząc o oddalenie przedmiotowych odwołań.
/dokumentacja postępowania: Odpowiedzi na odwołania Zamawiającego z dnia 22 lipca
2016 r. /.
Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje:
Biorąc pod uwagę zgromadzony w sprawie materiał dowodowy, oświadczenia
i stanowiska stron oraz uczestników postępowania przedstawione podczas rozprawy, Izba
uznała, iż odwołania są niezasadne i nie zasługują na uwzględnienie.
Odwołania o sygn. akt KIO 1231/16 oraz KIO 1264/16
Izba rozpatrzyła zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy
Pzp poprzez – w ocenie Odwołujących - bezpodstawne ich wykluczenie z postępowania.
Okolicznością bezsporną stanowi, fakt że obaj Odwołujący na wezwanie
Zamawiającego
nie
uzupełnili
dowodów
potwierdzających
należyte
wykonanie
wykazywanych usług i w konsekwencji zostali wykluczeni z postępowania na podstawie art.
24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp. Odwołujący wskazane przez siebie usługi realizowali jako
podwykonawcy, zlecającym wykonanie tych usług była firma Thales Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie, zaś ostatecznym odbiorcą tych usług był Zamawiający: PKP Polskie
Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie. Odwołujący broniąc swojego stanowiska
wskazywali, iż decyzja Zamawiającego o wykluczeniu ich z postępowania była
nieprawidłowa, polemizując z formalnym ich wykluczeniem polegającym na niewykazaniu
spełniania warunku udziału w postępowaniu, jednocześnie powołując się na § 1 ust. 3
Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składane (zwanego dalej: „Rozporządzeniem w sprawie
dokumentów”), twierdząc - że wskazane przez nich usługi - realizowane w charakterze
podwykonawstwa - zostały wykonane na rzecz tego Zamawiającego, co miało przemawiać
za brakiem obowiązku przedkładania przez Odwołujących dowodów potwierdzających
należyte wykonanie tych usług.
Spór wniesiony niniejszym odwołaniem sprowadza się do pytania czy Odwołujący -
realizując usługi w charakterze podwykonawstwa, gdzie zlecającym wykonanie tych usług
był inny wykonawca, ostatecznym odbiorcą zaś Zamawiający – uprawnieni byli do
skorzystania ze zwolnienia wynikającego z § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie
dokumentów oraz czy Zamawiający – jako ostateczny odbiorca tych usług - wobec nie
przedstawienia dowodów należytego wykonania tych zamówień, zobowiązany był do
wykluczenia wykonawców z przyczyn formalnych za niewykazanie spełniania warunków
udziału w postępowaniu na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
W pierwszej kolejności wskazać należy, iż zgodnie z § 1 ust. 3 Rozporządzenia w
sprawie dokumentów w przypadku, gdy Zamawiający jest podmiotem na rzecz którego
roboty budowlane, dostawy lub usługi wskazane w wykazie, o którym mowa w § 1 ust. 1 pkt
2 lub 3, zostały wcześniej wykonane, wykonawca nie ma obowiązku przedkładania
dowodów, o których mowa w ust. 2.
Ponadto zgodnie z art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp z postępowania o udzielenie
zamówienia wyklucza się również wykonawców, którzy nie wykazali spełniania warunków
udziału w postępowaniu.
Dokonując analizy ww. przepisów - w ocenie Izby Zamawiający zobowiązany był do
wykluczenia obu Odwołujących z postępowania z przyczyn formalnych – za niewykazanie
spełniania warunków udziału w postępowaniu, t.j. nie przedstawienia dowodów należytego
wykonania zamówień – ze względu na brzmienie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp nadanego
nowelizacją z dnia 5 listopada 2009 r. o zmianie ustawy Prawo zamówień publicznych oraz
ustawy o kosztach sądowych w sprawach cywilnych (Dz. U. Nr 206, poz. 1591), który
wskazuje że wyklucza się wykonawców, którzy nie wykazali spełnienia warunków udziału w
postępowaniu, nie zaś wykonawców którzy tych warunków nie spełniają – jak wynikało to z
poprzednich nowelizacji ustawy Prawo zamówień publicznych (np. nowelizacji z dnia 13
kwietnia 2007 r., Dz. U. Nr 82, poz. 560), co oznacza że to na wykonawcy ubiegającego się
o zamówienie publiczne spoczywa ciężar udowodnienia, iż spełnia warunki określone w art.
22 ust. 1 ustawy Pzp oraz nie podlega wykluczeniu z powodów wskazanych w art. 24 ust. 1
ustawy Pzp. Zasadą - przyjętą nowelizacją ustawy Pzp z dnia 2009 r. i obowiązującą – jest
obowiązek wykazania spełnienia warunków udziału w postępowaniu przez wykonawcę,
poprzez składane dowody w postaci m. in. poświadczeń należytego wykonania zamówień.
Zatem ciężar dowodzenia wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu
spoczywa na wykonawcy, a tylko w wyjątkowych sytuacjach – ze względu na przyjętą
zasadę - może on skorzystać ze zwolnienia - przedkładania stosownych poświadczeń –
wynikającego z § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie dokumentów, gdy - ze znanych w pełni
samemu Zamawiającemu relacji kontraktowych łączących go z tym wykonawcą w innym
postępowaniu – posiadana przez niego wiedza pozwala mu na dokonanie rewizji łączącego
do zobowiązania – w postaci stwierdzenia czy zamówienie zostało wykonane należycie na
jego rzecz – bez stosownych dokumentów, których niewątpliwie byłby wystawcą, w
przeciwieństwie do referencji wystawianych przez wykonawcę - swojemu podwykonawcy –
których wystawcą w takim wypadku jest sam wykonawca, będący w relacjach
zobowiązaniowych z Zamawiającym.
Odwołujący w złożonych przez siebie wnioskach przedstawili wykaz usług, przy czym
do niektórych usług nie przedstawiono dowodów należytego wykonania tych usług.
Zamawiający wezwał wykonawców w trybie art. 26 ust. 3 i 4 ustawy Pzp. Wykonawcy na
wezwanie nie przedstawili referencji, powołując się na przepis § 1 ust. 3 Rozporządzenia w
sprawie dokumentów. Biorąc pod uwagę zasadę, że ciężar dowodzenia wykazania
spełniania warunków udziału w postępowaniu spoczywa na wykonawcy, należy przyjąć, że
istotą przepisu § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie dokumentów było zwolnienie
wykonawcy od obowiązku składania Zamawiającemu dowodu na fakt należytego wykonania
usług, w sytuacji gdy, to Zamawiający jest podmiotem na rzecz którego te usługi zostały
wykonane. Zatem w przepisie tym chodzi o sytuację, gdy Zamawiający będący drugą stroną
stosunku zobowiązaniowego posiada wiedzę, co do realizacji wykazywanych usług. Nie
ulega wątpliwości, że przepis ten stanowi wyjątek od przyjętej zasady składania referencji
potwierdzających należyte wykonanie. Wobec tego – mając również na uwadze niniejszy
stan faktyczny - przepis ten powinien być interpretowany wąsko, nie zaś rozszerzająco.
Zwrócić należy również uwagę, że przepis ten w swej treści wskazuje na
„wykonawcę”, który w świetle zwolnienia nie ma obowiązku przedkładania dokumentów o
których mowa w ust. 2 – a odnoszących się właśnie do wykonawcy. Za wąską wykładnią
tego przepisu przemawia również to, iż przepis ten nie posługuje się pojęciem „podmiotu”,
czy też „podwykonawcy” - tak jak w przypadku § 8 Rozporządzenia w sprawie dokumentów.
Dodatkowo za wskazaną interpretacją przepisu przemawia ust. 5 § 1 tego Rozporządzenia
według którego Zamawiający może zwrócić się do właściwego podmiotu, gdy wykazy lub
dowody budzą jego wątpliwości.
Zauważenia wymaga, że – w niniejszym stanie faktycznym – Zamawiającym – co do
wykazywanych usług – nie było PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie, a
Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie. PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z
siedzibą w Warszawie było ostatecznym odbiorcą zamówienia realizowanego przez Thales
Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, zaś członek konsorcjum Odwołujących Koltech
oraz Torprojekt – Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych z siedzibą w Łodzi –
był jedynie podwykonawcą wykonawcy Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.
Zatem Zamawiającym w tym przypadku był Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawie, nie zaś PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie. Ostateczny
odbiorca - w tym przypadku Zamawiający: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie – nie ma zatem obowiązku posiadania pełnej wiedzy, co do terminowości
wykonania takich usług, ich zakresu, w tym też należytego ich wykonania.
Zamawiający – nawet jako ostateczny odbiorca takich usług – nie znając dokładnego
zakresu tego zamówienia - nie zna relacji kontraktowych jakie łączą wykonawcą z
podwykonawcą tego zamówienia.
Wobec powyższego przepis § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie dokumentów, jest
wyjątkiem, gdy Zamawiający – ze względu na swoje relacje kontraktowe – może dokonać
rewizji takiego zobowiązania i posiada pełną wiedzę co do relacji łączącego go stosunku
zobowiązaniowego z wykonawcą, w przeciwieństwie do podwykonawcy.
Na rozprawie Odwołujący Koltech oraz Torprojekt złożyli następujące dowody:
1. Pismo procesowe z dnia 21 lipca 2016 r. wraz dowodami (sygn. spr. KIO 1231/16),
2. Pismo procesowe z dnia 21 lipca 2016 r. wraz dowodami (sygn. spr. KIO 1231/16),
3. Pismo z dnia 19 lipca 2016 r. wykonawcy Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawie wraz z załączoną referencją z dnia 31 lipca 2014 r.
W ocenie Izby, co do złożonych przez Odwołujących Koltech ora Torprojekt dowodów,
zgodzić należy się z Zamawiającym, że złożone dokumenty są mają charakter wybiórczy,
przede wszystkim brak jest wskazania pełnego zakresu projektowania złożonej umowy, a co
do odbioru dokumentacji pomiędzy PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie a wykonawcą - Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, brak jest
informacji co do pełnego zakresu podwykonawstwa.
Zauważenia również wymaga, że samo zatwierdzenie projektu, nie oznacza
automatycznie, że wykazano należyte wykonanie takiego zobowiązania, gdyż ostateczny
odbiorca - w tym przypadku Zamawiający PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie - nie posiada pełnej wiedzy co do terminowości wykonania zamówienia, co do
ewentualnego naliczania kar umownych w stosunku zobowiązaniowym łączącym
wykonawcę z podwykonawcą. Niezachowanie terminów realizacji, czy też ewentualne kary
umowne nie oznaczają, że zamówienie nie zostanie odebrane. Zatem nie można założyć, że
odebranie zamówienia przez ostatecznego jego odbiorcę - w tym przypadku Zamawiającego:
PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie - należy utożsamiać z należytym
wykonaniem zamówienia. Zamawiający odbierając zamówienie od wykonawcy - w tym stanie
faktycznym od wykonawcy Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie - posiada
wiedzę jedynie co do tego, że zamówienie zostało wykonane, nie posiada jednak pełnej
wiedzy – ze względu na relacje kontraktowe łączące go wyłącznie z wykonawcą – w tym
przypadku Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie – czy zamówienie to zostało
przez podwykonawcę - Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych z siedzibą w
Łodzi - wykonane należycie, co może poświadczyć wykonawca - Thales Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie - będący – w relacji pomiędzy wykonawcą a podwykonawcą –
Zamawiającym.
Ponadto skoro Zamawiający - PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie
- wezwał wykonawcę o uzupełnienie dokumentów i wyjaśnienia w trybie art. 26 ust. 3 i 4
ustawy Pzp to z pewnością miał wątpliwości co do należytego wykonania takich usług.
Pokreślić - z całą pewnością należy, iż to nie Zamawiający ma wykazać brak należytego
wykonania zamówienia (w tym przypadku usługi), a podmiot uczestniczący w tym
postępowaniu – zobowiązany jest wykazać Zamawiającemu – zgodnie z ciężarem
dowodowym – że zamówienie – które zostało przez niego wskazane w wykazie – zostało
wykonane należycie (art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp).
Referencje złożone na rozprawie przez Odwołujących Koltech oraz Torprojekt –
wystawione przez Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie - w swej treści nie
potwierdzają „należytego wykonania zamówienia”, wobec czego uznać należy, że
wątpliwości Zamawiającego – zwracającego się do Odwołujących Koltech oraz Torprojekt w
toku postępowania – były uzasadnione. Niezbadanie niniejszej sprawy przez Zamawiającego
mogło zostać uznane za niedochowanie należytej staranności po stronie Zamawiającego:
PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie.
Zgodzić należy się, że Zamawiający nie może – w niniejszym wypadku – oprzeć się
wyłącznie na oświadczeniu Odwołujących Koltech oraz Torprojekt - występujących w
konsorcjum z Biurem Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych z siedzibą w Łodzi -
będących jednocześnie podwykonawcami wykonawcy Thales Polska Sp. z o.o. w
poprzednio prowadzonych postępowaniach – powołujących się w niniejszym postępowaniu
na § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie dokumentów, skoro Zamawiający nie dysponuje
dokumentami wskazującymi na pełny zakres świadczonego zamówienia, terminowości
wykonania usługi i w konsekwencji również należytego jej wykonania.
Wobec powyższego w ocenie Izby czynność Zamawiającego należy uznać za
prawidłową – Zamawiający zasadnie wykluczył Odwołujących Koltech oraz Torprojekt z
postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, gdyż nie wykazali oni należytego
wykonania zamówienia. Zatem skoro wykonawca twierdził, że należycie wykonał
przedmiotową usługę, to z pewnością Zlecający wykonanie takiej usługi wystawiłby
referencje o odpowiedniej treści. Wykonawcy – w niniejszych postępowaniach – nie złożyli
takich referencji na wezwanie Zamawiającego, dopiero zaś na rozprawie złożyli dokument z
dnia 19 lipca 2016 r. potwierdzający wykonanie takich usług oraz referencje datowane na
dzień 31 lipca 2014 r. – jednak złożony dokument oraz referencje potwierdzały jedynie
odebranie projektów przez Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie od wykonawcy: Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie – czego
Zamawiający nie kwestionował, - nie potwierdzały jednak należytego wykonania usług, co
było niezbędne do wykazania warunku dotyczącego posiadania odpowiedniego
doświadczenia.
Wobec powyższego Krajowa Izba Odwoławcza nie znalazła podstaw do
uwzględnienia odwołania o sygn. akt KIO 1231/16 oraz odwołania o sygn. akt KIO 1264/16.
W konsekwencji mając na względzie okoliczności niniejszej sprawy, orzeczono jak w
sentencji, na podstawie przepisu art. 192 ust. 1 ustawy Pzp. Zatem, oba odwołania
podlegają oddaleniu. O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Pzp oraz rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i
sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238), tj. stosownie do wyniku postępowania, w
szczególności § 3 ust. 1 pkt 2 lit. b) ww. rozporządzenia.
Odwołania o sygn. akt KIO 1234/16 oraz KIO 1235/16
Izba rozpatrzyła zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy
Pzp poprzez – w ocenie Odwołujących - bezpodstawne ich wykluczenie z postępowania.
Spór wniesiony niniejszymi odwołaniami – sprowadza się do pytania jak należało
rozumieć wymagania warunku dotyczącego Koordynatora projektu/Generalnego Dyrektora,
który zrealizować miał co najmniej dwie usługi dotyczące opracowania dokumentacji
projektowej, dla budowy lub przebudowy infrastruktury kolejowej, które obejmowały w swym
zakresie łącznie co najmniej dwa szlaki i dwie stacje posiadające przynajmniej dwa tory
główne zasadnicze i dwa tory główne dodatkowe oraz trzy krawędzie peronowe.
Wątpliwości jakie pojawiają się - wobec zaistniałego sporu – dotyczą interpretacji
słowa „łącznie”, t.j. do której części tego wymagania odnosi się wskazane słowo „łącznie”.
Krajowa Izba Odwoławcza zgodziła się z Zamawiającym co do przyjętego przez niego
rozumienia treści tego warunku. Owszem zgodzić należy się z Odwołującymi, że warunki
udziału muszą być jasne i czytelne i nie powinny budzić jakichkolwiek zastrzeżeń. Nie ulega
jednocześnie wątpliwości, że interpretacja warunku – w takim kształcie jak domagają się
Odwołujący – sprowadzałby się do abstrakcyjnego rozumienia tego warunku w oderwaniu od
przedmiotu zamówienia. Zatem jeśli rozumieć by warunek tak jak wskazują Odwołujący,
mogłaby zaistnieć sytuacja, w której wykonawca wykazałby się jedną stacją bez krawędzi,
bądź stacją z trzema krawędziami, bądź jedną stacją z jedną krawędzią, czy też stacją z
dwiema krawędziami. Zatem w świetle rozumienia tego wymagania przez Odwołujących,
łącznie występowałyby trzy krawędzie, jednak nie odpowiadałoby to istocie przedmiotu
zamówienia, gdyż żadna stacja bez krawędzi nie była de facto przedmiotem tego
zamówienia.
Jak słusznie zauważył Zamawiający powyższe wymagania zostały skierowane do
profesjonalistów i każdy z wykonawców biorących udział w postępowaniu z całą pewnością
posiadał wiedzę, że linia dzieli się na szlaki, tory dzielą się na szlakowe i stacyjne, a stacje
dzielą się na tory główne zasadnicze będące przedłużeniem torów szlakowych i tory główne
dodatkowe. Wobec powyższego jasnym było, iż Zamawiającemu zależało, aby wykonawcy
wykazali zamówienie z trzema krawędziami, co oznacza, że rozumienie tego wymagania jak
przedstawiają Odwołujący doprowadziłoby w efekcie do tak zwanego „rozdrobnienia
warunku udziału” i postawiony warunek straciłby sen, jego interpretacja byłaby absurdalna,
co w ocenie Izby jest niedopuszczalne. W konsekwencji takie rozumienie warunku nie
odpowiadałoby istocie i rozmiarowi przedsięwzięcia, które ma być w przyszłości realizowane.
Nie ulega wątpliwości, że postawiony warunek ma służyć weryfikacji wykonawców, ich
potencjału, doświadczenia i kwalifikacji, ma on weryfikować wykonawców w taki sposób, aby
Zamawiający miał pewność – że wykonawcy spełniający postawione wymaganie – będą w
stanie zrealizować przedsięwzięcie o analogicznym rozmiarze i zakresie. Zatem warunek – w
interpretacji przedstawionej przez Odwołujących – nie miałby sensu i straciłby na znaczeniu
w kwalifikacji prowadzonej przez Zamawiającego w postępowaniu.
Krajowa Izba Odwoławcza – przychylając się do stanowiska przedstawionego przez
Zamawiającego – uwzględniła również argumentację, iż opis sposobu dokonania oceny
spełniania warunków udziału w postępowaniu powinien być związany z przedmiotem
zamówienia oraz proporcjonalny do przedmiotu zamówienia (art. 22 ust. 4 ustawy Pzp), co
niewątpliwie przy przyjętej przez Zamawiającego interpretacji ma miejsce. Na powyższe
wskazuje również krótki opis przedmiotu zamówienia oraz sposób przyznawanej punktacji
przyjęty przez Zamawiającego, jak również dodatkowo hierarchia wymagań wobec
wskazanych przez Zamawiającego osób – i ich kwalifikacji zawodowych.
Należy pamiętać, że owa „proporcjonalność do przedmiotu zamówienia” o której
mowa w art. 22 ust. 4 ustawy Pzp odnosi się do konkretnego postępowania, i w oparciu o to
postępowanie Zamawiający dokonuje opisu sposobu dokonywania oceny spełnienia
warunków udziału w postępowaniu, co miało właśnie miejsce w niniejszym postępowaniu.
Ponadto – co niejednokrotnie podkreślano w orzecznictwie Krajowej Izby
Odwoławczej oraz sądów powszechnych – skonkretyzowane warunki udziału w
postępowaniu pełnią funkcję rękojmi dla należytego wykonania zamówienia, a wykazanie się
np. jedną stacją bez krawędzi - nie stanowi potwierdzenia posiadania doświadczenia,
potwierdzającego faktycznie posiadane umiejętności do zrealizowania przedmiotowego
zamówienia.
Wobec powyższego w ocenie Izby czynność Zamawiającego należało uznać za
prawidłową – Zamawiający zasadnie wykluczył Odwołujących Aecom w sprawie o sygn. akt
KIO 1234/16 oraz KIO 1235/16 z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp,
gdyż nie wykazali oni spełniania warunku opisanego w sekcji III.2.3) lit. c) Ogłoszenia o
zamówieniu.
Odnosząc się do przedłożonej na rozprawie przez Odwołujących opinii z dnia 21 lipca
2016 r. opracowanej przez dr A. H. Izba uznała, że powyższa opinia sporządzona na
zlecenie Odwołujących nie podlega ocenie jako dowód z opinii biegłego, a jedynie może być
potraktowana przez Izbę jako część argumentacji faktycznej i prawnej przytaczanej przez
Odwołujących. Opinia taka jako dokument prywatny stanowi jedynie dowód tego, że osoba,
która ją podpisała wyraziła zawarty w niej pogląd, nie korzysta natomiast z domniemania
zgodności z prawdą zawartych w niej twierdzeń (wyrok Sądu Najwyższego z dnia 8 czerwca
2001 r., sygn. akt I PKN 468/00, oraz wyrok z dnia 15 stycznia 2010 r., sygn. akt I CSK
199/09).
Wobec powyższego Krajowa Izba Odwoławcza nie znalazła podstaw do
uwzględnienia odwołania o sygn. akt KIO 1234/16 oraz odwołania o sygn. akt KIO 1235/16.
W konsekwencji mając na względzie okoliczności niniejszej sprawy, orzeczono jak w
sentencji, na podstawie przepisu art. 192 ust. 1 ustawy Pzp. Zatem, oba odwołania
podlegają oddaleniu. O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Pzp oraz rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i
sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238), tj. stosownie do wyniku postępowania, w
szczególności § 3 ust. 1 pkt 2 lit. b) ww. rozporządzenia.
Wobec powyższego, orzeczono jak na wstępie.
Przewodniczący:
……………………….
1.
Oddala odwołania;
2. Kosztami postępowania obciąża
Odwołujących i:
1) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
60 000 zł 00 gr
(słownie: sześćdziesiąt tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
Odwołujących się tytułem wpisów od odwołań, w tym:
A) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Koltech Infra Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach tytułem
wpisu od odwołania,
B) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
wykonawcę AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie tytułem
wpisu od odwołania,
C) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
wykonawcę AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie tytułem
wpisu od odwołania,
D) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr.
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Torprojekt Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera
konsorcjum w Warszawie tytułem wpisu od odwołania,
2) zasądza od Odwołujących się kwotę
14 400 zł 00 gr (słownie: czternaście tysięcy
czterysta złotych zero groszy) na rzecz
Zamawiającego: PKP Polskie Linie
Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty strony,
w tym:
A)
kwotę
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia: Koltech Infra Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach na rzecz
Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu
wynagrodzenia pełnomocnika;
B)
kwotę
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od
wykonawcy AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
na rzecz
Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu
wynagrodzenia pełnomocnika;
C)
kwotę
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od
wykonawcy AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
na rzecz
Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu
wynagrodzenia pełnomocnika;
D)
kwotę
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia: Torprojekt Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera
konsorcjum w Warszawie na rzecz Zamawiającego: PKP Polskie Linie
Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie stanowiącą uzasadnione koszty
strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika;
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. z 2015 r., poz. 2164) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego
Warszawa –Praga w Warszawie.
Przewodniczący:
……………………
Sygn. akt: KIO 1231/16, KIO 1234/16, KIO 1235/16, KIO 1264/16
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie – prowadzi
w trybie przetargu ograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo
zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. z 2015 r., poz. 2164) (zwanej dalej również
„ustawą Pzp”), postępowania o udzielenie zamówienia na:
1)
„Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1231/16);
2)
Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” – Lot D (sygn. akt KIO 1234/16);
3)
Wykonanie projektu budowlanego i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie z
nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Południowe – LOT
A1 w ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65)
na obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy
Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice (sygn. akt KIO 1235/16);
4)
Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie
z nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Płd. – Lot A1” w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1264/16)
Ogłoszenia o zamówieniu zostały opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 24 grudnia 2015 r. pod numerami: 2015/S 249-455186 oraz 2015/S 249-
455175.
Odwołanie o sygn. akt KIO 1231/16
Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Koltech Infra Sp. z
o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz
Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach
(zwani dalej:
„Odwołującym Koltech”) w dniu 8 lipca 2016 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej) złożyli odwołanie wobec wykluczenia ich z postępowania na podstawie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, z uwagi na niespełnienie warunków udziału w postępowaniu, t.j.
przyjęcia przez Zamawiającego, że Odwołujący Koltech miał obowiązek przedłożyć dowody
– których Zamawiającemu nie złożył, o których mowa w § 1 ust. 2 Rozporządzenia z dnia 19
lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od
wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (zwanego dalej:
„Rozporządzeniem o dokumentach”).
Odwołujący Koltech zarzucił Zamawiającemu w odwołaniu naruszenie następujących
przepisów ustawy:
1. naruszenie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, poprzez wykluczenie z
postępowania Odwołującego Koltech, pomimo iż Odwołujący Koltech spełnia warunki
udziału w postępowaniu i wykazał spełnianie warunków udziału w postępowaniu,
2. naruszenie przepisu art. 51 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie wskazania w
„Informacji", iż Odwołujący Koltech zostanie zaproszone do składania ofert w części nr 1
(Lot A) i części nr 2 (Lot B],
3. naruszenia przepisu § 1 ust. 3 Rozporządzenia Prezes rady Ministrów z dnia 19
lutego 2013 roku w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od
wykonawcy, oraz forma, w jakich te dokumenty mogą być składane (dalej
„Rozporządzenie o dokumentach"), poprzez bezprawne przyjęcie przez Zamawiającego,że Odwołujący Koltech miał obowiązek przedłożyć dowody, o których mowa w § 1 ust. 2
Rozporządzenia o dokumentach,
4. z ostrożności procesowej - naruszenie przepisu art. 51 ust. 1 i la ustawy Pzp, poprzez
nieprzyznanie punktów za wszystkie usługi wskazane w wykazie,
5. z ostrożności procesowej - naruszenie przepisu art. 26 ust. 4 ustawy Pzp, poprzez
zaniechanie wezwania Odwołującego Koltech do złożenia wyjaśnień dotyczących
wykazu wykonanych usług oraz faktu należytego ich wykonania na rzecz
Zamawiającego.
Odwołujący Koltech wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazania Zamawiającemu:
1.
Unieważnienia czynności oceny wniosków,
2.
Dokonania ponownej oceny wniosków,
3.
Unieważnienia czynności wykluczenia Konsorcjum Koltech z postępowania,
4.
Z ostrożności procesowej - przyznania Konsorcjum Koltech punktów za wszystkie
usługi wskazane w Wykazie,
5.
Z ostrożności procesowej - wezwania Konsorcjum Koltech do złożenia wyjaśnień
dotyczących Wykazu wykonanych usług oraz faktu należytego ich wykonania na rzecz
Zamawiającego,
6.
Zaproszenia Konsorcjum Koltech do składania ofert.
Odwołanie o sygn. akt KIO 1234/16
Wykonawca AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
(zwany dalej:
„Odwołującym Aecom”) w dniu 8 lipca 2016 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej) złożył odwołanie wobec wykluczenia go z postępowania na podstawie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, z uwagi na niespełnienie warunków udziału w postępowaniu, t.j.
warunku wskazanego przez Zamawiającego w pkt III 2.3) Kwalifikacje ppkt 4 Ogłoszenia o
zamówieniu. Odwołujący Aecom zarzucił Zamawiającemu w odwołaniu naruszenie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
Odwołujący Aecom wniósł m. in. o uwzględnienie odwołania i nakazania
Zamawiającemu:
1.
nakazanie unieważnienia czynności Zamawiającego, polegających na wykluczeniu
AECOM Polska Sp. z o.o. z postępowania w części 4 (Lot D),
2.
nakazanie Zamawiającemu ponownej oceny wniosków w postępowaniu oraz
nakazanie zaproszenia AECOM Polska Sp. z o.o. do złożenia oferty.
Odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16
Wykonawca AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
(zwany dalej:
„Odwołującym Aecom”) w dniu 8 lipca 2016 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej) złożył odwołanie wobec wykluczenia go z postępowania na podstawie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, z uwagi na niespełnienie warunków udziału w postępowaniu, t.j.
warunku wskazanego przez Zamawiającego w pkt III 2.3) Kwalifikacje ppkt 4 Ogłoszenia o
zamówieniu. Odwołujący Aecom zarzucił Zamawiającemu w odwołaniu naruszenie art. 24
ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
Odwołujący Aecom wniósł m. in. o uwzględnienie odwołania i nakazania
Zamawiającemu:
3.
nakazanie unieważnienia czynności Zamawiającego, polegających na wykluczeniu
AECOM Polska Sp. z o.o. z postępowania (Lot A1),
4.
nakazanie Zamawiającemu ponownej oceny wniosków w postępowaniu oraz
nakazanie zaproszenia AECOM Polska Sp. z o.o. do złożenia oferty.
Odwołanie o sygn. akt KIO 1264/16
Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Torprojekt Sp. z o.o.,
Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z
siedzibą dla lidera konsorcjum w Warszawie (zwani dalej: „Odwołującym Torprojekt”) w dniu
11 lipca 2016 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej) złożyli odwołanie
wobec wykluczenia ich z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, z uwagi
na niespełnienie warunków udziału w postępowaniu, t.j. przyjęcia przez Zamawiającego, że
Odwołujący Torprojekt miał obowiązek przedłożyć dowody – których Zamawiającemu nie
złożył, o których mowa w § 1 ust. 2 Rozporządzenia z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie
rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich
te dokumenty mogą być składane (zwanego dalej: „Rozporządzeniem o dokumentach”).
Odwołujący
Torprojekt
zarzucił
Zamawiającemu
w
odwołaniu
naruszenie
następujących przepisów ustawy:
1. naruszenie przepisu art. 24 ust. 2 pkt 4) ustawy Pzp, poprzez wykluczenie z
postępowania Odwołującego Torprojekt, pomimo iż Odwołujący Torprojekt spełnia
warunki udziału w postępowaniu i wykazało spełnianie warunków udziału w
postępowaniu,
2. naruszenie przepisu art. 51 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie wskazania w piśmie
z dnia 30 czerwca 2016 roku, iż Odwołujący Torprojekt zostanie zaproszony do
składania ofert,
3. naruszenia przepisu § 1 ust. 3 Rozporządzenia Prezes rady Ministrów z dnia 19 lutego
2013 roku w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od
wykonawcy, oraz forma, w jakich te dokumenty mogą być składane (dalej
„Rozporządzenie o dokumentach”
poprzez bezprawne przyjęcie przez Zamawiającego,że Odwołujący Torprojekt miało obowiązek przedłożyć dowody, o których mowa w § 1
ust. 2 Rozporządzenia o dokumentach,
4. z ostrożności procesowej - naruszenie przepisu art. 51 ust. 1 i la ustawy Pzp, poprzez
nieprzyznanie punktów za wszystkie usługi wskazane w wykazie, w tym za usługi
wskazane w pozycjach 5, 6, 7, 8, 9,10 i 11,
5. z ostrożności procesowej - naruszenie przepisu art. 26 ust. 4 ustawy Pzp, poprzez
zaniechanie wezwania Odwołującego Torprojekt do złożenia wyjaśnień dotyczących
wykazu wykonanych usług oraz faktu należytego ich wykonania na rzecz
Zamawiającego.
Odwołujący Torprojekt wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazania Zamawiającemu:
1. Unieważnienia czynności oceny wniosków,
2. Dokonania ponownej oceny wniosków,
3. Unieważnienia czynności wykluczenia Odwołującego Torprojekt z postępowania,
4. przyznania Odwołującemu Torprojekt punktów za wszystkie usługi wskazane w Wykazie,
w tym za usługi wskazane w pozycjach 5, 6, 7, 8, 9, l0 i 11,
5. Z ostrożności procesowej - wezwania Odwołującego Torprojekt do złożenia wyjaśnień
dotyczących wykazu wykonanych usług oraz faktu należytego ich wykonania na rzecz
Zamawiającego,
6. Zaproszenia Odwołującego Torprojekt do składania ofert.
Izba ustaliła również że Zamawiający w dniu 22 lipca 2016 r. złożył odpowiedź na
odwołania.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, w tym w szczególności treść ogłoszenia o zamówieniu,
wnioski złożone przez wykonawców, jak również oświadczenia i stanowiska stron oraz
uczestników postępowania złożone w trakcie rozprawy, skład orzekający Izby ustalił i
zważył, co następuje:
Odwołania, wobec nie stwierdzenia na posiedzeniu niejawnym braków formalnych
oraz w związku z uiszczeniem przez Odwołujących wpisu, podlegają rozpoznaniu. Ze
względu na brak przesłanek uzasadniających odrzucenie odwołań Izba przeprowadziła
rozprawę merytorycznie je rozpoznając.
Ponadto Izba ustaliła, że Odwołujący przekazali Zamawiającemu kopię niniejszych
odwołań.
Izba stwierdziła, że Odwołujący legitymują się uprawnieniem do korzystania
ze środków ochrony prawnej, o których stanowi przepis art. 179 ust. 1 ustawy Pzp.
Izba ustaliła również, że wezwanie do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym
miało miejsce w dniach: 8 i 11 lipca 2016 r.
Izba potwierdziła skuteczność przystąpień do postępowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego (które wpłynęły do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu ….. lipca
2016 r.) następujących wykonawców:
- wykonawcy MGGP S. A. z siedzibą w Tarnowie zgłaszającego przystąpienie po stronie
Zamawiającego (odwołanie o sygn. akt KIO 1231/16, KIO 1234/16, KIO 1235/16, KIO
1264/16);
- wykonawcy CE Project Group Sp. z o.o. sp. k. z siedzibą w Krakowie zgłaszającego
przystąpienie po stronie Zamawiającego (odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16, KIO 1264/16);
- wykonawcy ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
zgłaszającego przystąpienie po stronie Zamawiającego (odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16,
KIO 1264/16).
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła, co następuje:
Zamawiający – PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie – prowadzi
w trybie przetargu ograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo
zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. z 2015 r., poz. 2164) (zwanej dalej również
„ustawą Pzp”), postępowania o udzielenie zamówienia na:
5)
„Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1231/16);
6)
Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń wraz z
nadzorami autorskimi dla odcinka Katowice Szopienice Płd. – Katowice Piotrowice;
Tychy – Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice – granica państwa – Lot A, B, C, D w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” – Lot D (sygn. akt KIO 1234/16);
7)
Wykonanie projektu budowlanego i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie z
nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Południowe – LOT
A1 w ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65)
na obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy
Czechowice Dziedzice – Zebrzydowice (sygn. akt KIO 1235/16);
8)
Wykonanie projektów budowlanych i pozyskanie niezbędnych pozwoleń (opcjonalnie
z nadzorem autorskim) dla odcinka Będzin – Katowice Szopienice Płd. – Lot A1” w
ramach projektu „Prace na podstawowych ciągach pasażerskich (E 30 i E 65) na
obszarze Śląska, etap I: linia E 65 na odc. Będzin – Katowice – Tychy – Czechowice
Dziedzice – Zebrzydowice” (sygn. akt KIO 1264/16).
/dokumentacja postępowania: Ogłoszenia o zamówieniu numer:2015/S 249-455186 oraz
2015/S 249-455175, krótki opis zamówienia, pkt II.1.5)/.
Zamawiający w Ogłoszeniu wiernie powtórzył brzmienie przepisu § 1 ust. 3
Rozporządzenia o dokumentach: Uwaga: w przypadku, gdy zamawiający jest podmiotem, na
rzecz którego usługi wskazane w wykazie zostały wcześniej wykonane, wykonawca nie ma
obowiązku przedkładania dowodów, o których mowa powyżej.
/dokumentacja postępowania: Ogłoszenia o zamówieniu numer:2015/S 249-455186 oraz
2015/S 249-455175, warunki udziału, pkt III.2.3/.
Zgodnie z pkt III 2.3).Kwalifikacje ppk 4 Ogłoszenia o zamówieniu: O udzielnie
zamówienia mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy spełniają warunki dotyczące
dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia. Wymagane jest wykazanie przez Wykonawcę dysponowania osobami zdolnymi
do wykonania Zamówienia, zgodnie z poniższym wyszczególnieniem: Koordynator Projektu/
Generalny Koordynator (1 osoba), Uprawnienia (kwalifikacje zawodowe) - wykształcenie
wyższe, posiadający doświadczenie w kierowaniu zespołem projektowym, który zrealizował
w okresie ostatnich 5 latach (przed upływem terminu składania wniosków) co najmniej dwie
usługi dotyczące opracowania dokumentacji projektowej (obejmującej co najmniej projekt
budowlany i wykonawczy) dla budowy lub przebudowy (w rozumieniu ustawy z dnia 07 lipca
1994 r. Prawo budowlane) infrastruktury kolejowej, które obejmowały w swym zakresie
łącznie co najmniej 2 szlaki i 2 stacje kolejowe posiadające przynajmniej dwa tory główne
zasadnicze i dwa tory główne dodatkowe oraz trzy krawędzie peronowe, położone na
zelektryfikowanej, dwutorowej linii kolejowej w oparciu, o którą to dokumentację uzyskano
pozwolenia na budowę.
/dokumentacja postępowania: Ogłoszenia o zamówieniu numer:2015/S 249-455186 oraz
2015/S 249-455175, Warunki udziału, pkt III.2.3, ppkt 4/.
Zamawiający wzywał Odwołujących o uzupełnienie dokumentów oraz wyjaśnienia w
trybie art. 26 ust. 3 i 4 ustawy Pzp.
Zamawiający pismem z dnia: 13 maja, 18 maja 2016 r. oraz 8 czerwca 2016 r. w trybie
art. 26 ust. 3 i 4 ustawy Pzp wezwał Odwołujących Aecom do uzupełnienia dokumentów w
zakresie posiadanego doświadczenia.
/dokumentacja postępowania: Wezwania o uzupełnienie dokumentów z dnia 13 maja, 18
maja 2016 r. oraz 8 czerwca 2016 r./.
Zamawiający pismem z dnia: 13 maja oraz 17 czerwca 2016 r. w trybie art. 26 ust. 3
ustawy Pzp wezwał Odwołujących Koltech oraz Torprojekt do uzupełnienia dowodów
należytego wykonania zamówienia, które nie zostały dołączone do złożonych przez
wykonawców wniosków.
/dokumentacja postępowania: Wezwania o uzupełnienie dokumentów z dnia 13 maja 2016 r.
oraz 17 czerwca 2016 r./.
Odwołujący Aecom – na wezwania Zamawiającego – w dniach: 23 i 24 maja 2016r. oraz
10 czerwca 2016 r. złożyli stosowne wyjaśnienia jak również nowy wykaz osób.
/dokumentacja postępowania: Wyjaśnienia wykonawcy Aecom na wezwanie Zamawiającego
z dnia 23, 24 maja 2016 r. oraz 10 czerwca 2016 r./.
Odwołujący Koltech oraz Torprojekt – na wezwanie Zamawiającego – złożyli stosowne
wyjaśnienia, nie uzupełniając wymaganych dowodów potwierdzających należyte wykonanie
usług, wykonanych na rzecz firmy THALES Polska Sp. z o.o.
/dokumentacja postępowania: Wyjaśnienia Odwołujących Koltech oraz Torprojekt z dnia 23
maja 2016 r. oraz 23 czerwca 2016 r. /.
Zamawiający wykluczył Odwołujących Koltech oraz Torprojekt z postępowań na
podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp z uwagi, iż
wykonawcy nie przedstawili dowodów
należytego wykonania usług, wystawionych przez podmioty na rzecz których były
realizowane, a tym samym nie potwierdzili spełniania warunku udziału w postępowaniu w
zakresie określonym literą c) sekcji III.2.3) pkt III Ogłoszenia o zamówieniu i podlegają
wykluczeniu z przedmiotowych postępowań.
/dokumentacja postępowania: Wykluczenie Odwołujących Koltech, Torprojekt z dnia 30
czerwca 2016 r./.
Ponadto Zamawiający wykluczył Odwołujących Aecom z postępowań na podstawie art.
24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp z uwagi, iż
wykonawcy nie wykazali spełnienia warunku udziału w
postępowaniu dotyczącego dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz
osobami zdolnymi do wykonania zamówienia wskazanego w sekcji III.2.3 Ogłoszenia o
zamówieniu i podlegają wykluczeniu z przedmiotowych postępowań.
/dokumentacja postępowania: Wykluczenie Odwołujących Aecom z dnia 30 czerwca 2016
r./.
Od niniejszych czynności Zamawiającego wykonawcy:
1)
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Koltech Infra Sp. z o.o., Biuro
Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz
Drogowa Trasa Średnicowa S. A. siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach (zwani
dalej również: „Odwołującym Koltech”), (odwołanie o sygn. akt KIO 1231/16);
2)
AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (zwany dalej również: „Odwołującym
Aecom”), (odwołanie o sygn. akt KIO 1234/16);
3)
AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (zwany dalej również: „Odwołującym
Aecom”), (odwołanie o sygn. akt KIO 1235/16);
4)
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Torprojekt Sp. z o.o., Biuro Projektów
Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o. z siedzibą dla
lidera konsorcjum w Warszawie (zwani dalej również: „Odwołującym Torprojekt”),
(odwołanie o sygn. akt KIO 1264/16)
w dniach 8 i 11 lipca 2016 r. wnieśli - do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej – odwołania.
/dokumentacja postępowania: Odwołania wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia: Koltech Infra Sp. z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług
Inwestycyjnych Sp. z o.o., Torprojekt Sp. z o.o. oraz Drogowa Trasa Średnicowa S. A.
siedzibą dla lidera konsorcjum w Katowicach, AECOM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawie, wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Torprojekt Sp.
z o.o., Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych Sp. z o.o., Koltech Infra Sp. z o.o.
z siedzibą dla lidera konsorcjum w Warszawie z dnia 8 i 11 lipca 2016 r. /.
Zamawiający w dniu 22 lipca 2016 r. złożył odpowiedź na odwołania, nie zgadzając się z
zarzutami zawartymi w odwołaniach oraz wnosząc o oddalenie przedmiotowych odwołań.
/dokumentacja postępowania: Odpowiedzi na odwołania Zamawiającego z dnia 22 lipca
2016 r. /.
Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje:
Biorąc pod uwagę zgromadzony w sprawie materiał dowodowy, oświadczenia
i stanowiska stron oraz uczestników postępowania przedstawione podczas rozprawy, Izba
uznała, iż odwołania są niezasadne i nie zasługują na uwzględnienie.
Odwołania o sygn. akt KIO 1231/16 oraz KIO 1264/16
Izba rozpatrzyła zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy
Pzp poprzez – w ocenie Odwołujących - bezpodstawne ich wykluczenie z postępowania.
Okolicznością bezsporną stanowi, fakt że obaj Odwołujący na wezwanie
Zamawiającego
nie
uzupełnili
dowodów
potwierdzających
należyte
wykonanie
wykazywanych usług i w konsekwencji zostali wykluczeni z postępowania na podstawie art.
24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp. Odwołujący wskazane przez siebie usługi realizowali jako
podwykonawcy, zlecającym wykonanie tych usług była firma Thales Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie, zaś ostatecznym odbiorcą tych usług był Zamawiający: PKP Polskie
Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie. Odwołujący broniąc swojego stanowiska
wskazywali, iż decyzja Zamawiającego o wykluczeniu ich z postępowania była
nieprawidłowa, polemizując z formalnym ich wykluczeniem polegającym na niewykazaniu
spełniania warunku udziału w postępowaniu, jednocześnie powołując się na § 1 ust. 3
Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składane (zwanego dalej: „Rozporządzeniem w sprawie
dokumentów”), twierdząc - że wskazane przez nich usługi - realizowane w charakterze
podwykonawstwa - zostały wykonane na rzecz tego Zamawiającego, co miało przemawiać
za brakiem obowiązku przedkładania przez Odwołujących dowodów potwierdzających
należyte wykonanie tych usług.
Spór wniesiony niniejszym odwołaniem sprowadza się do pytania czy Odwołujący -
realizując usługi w charakterze podwykonawstwa, gdzie zlecającym wykonanie tych usług
był inny wykonawca, ostatecznym odbiorcą zaś Zamawiający – uprawnieni byli do
skorzystania ze zwolnienia wynikającego z § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie
dokumentów oraz czy Zamawiający – jako ostateczny odbiorca tych usług - wobec nie
przedstawienia dowodów należytego wykonania tych zamówień, zobowiązany był do
wykluczenia wykonawców z przyczyn formalnych za niewykazanie spełniania warunków
udziału w postępowaniu na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
W pierwszej kolejności wskazać należy, iż zgodnie z § 1 ust. 3 Rozporządzenia w
sprawie dokumentów w przypadku, gdy Zamawiający jest podmiotem na rzecz którego
roboty budowlane, dostawy lub usługi wskazane w wykazie, o którym mowa w § 1 ust. 1 pkt
2 lub 3, zostały wcześniej wykonane, wykonawca nie ma obowiązku przedkładania
dowodów, o których mowa w ust. 2.
Ponadto zgodnie z art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp z postępowania o udzielenie
zamówienia wyklucza się również wykonawców, którzy nie wykazali spełniania warunków
udziału w postępowaniu.
Dokonując analizy ww. przepisów - w ocenie Izby Zamawiający zobowiązany był do
wykluczenia obu Odwołujących z postępowania z przyczyn formalnych – za niewykazanie
spełniania warunków udziału w postępowaniu, t.j. nie przedstawienia dowodów należytego
wykonania zamówień – ze względu na brzmienie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp nadanego
nowelizacją z dnia 5 listopada 2009 r. o zmianie ustawy Prawo zamówień publicznych oraz
ustawy o kosztach sądowych w sprawach cywilnych (Dz. U. Nr 206, poz. 1591), który
wskazuje że wyklucza się wykonawców, którzy nie wykazali spełnienia warunków udziału w
postępowaniu, nie zaś wykonawców którzy tych warunków nie spełniają – jak wynikało to z
poprzednich nowelizacji ustawy Prawo zamówień publicznych (np. nowelizacji z dnia 13
kwietnia 2007 r., Dz. U. Nr 82, poz. 560), co oznacza że to na wykonawcy ubiegającego się
o zamówienie publiczne spoczywa ciężar udowodnienia, iż spełnia warunki określone w art.
22 ust. 1 ustawy Pzp oraz nie podlega wykluczeniu z powodów wskazanych w art. 24 ust. 1
ustawy Pzp. Zasadą - przyjętą nowelizacją ustawy Pzp z dnia 2009 r. i obowiązującą – jest
obowiązek wykazania spełnienia warunków udziału w postępowaniu przez wykonawcę,
poprzez składane dowody w postaci m. in. poświadczeń należytego wykonania zamówień.
Zatem ciężar dowodzenia wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu
spoczywa na wykonawcy, a tylko w wyjątkowych sytuacjach – ze względu na przyjętą
zasadę - może on skorzystać ze zwolnienia - przedkładania stosownych poświadczeń –
wynikającego z § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie dokumentów, gdy - ze znanych w pełni
samemu Zamawiającemu relacji kontraktowych łączących go z tym wykonawcą w innym
postępowaniu – posiadana przez niego wiedza pozwala mu na dokonanie rewizji łączącego
do zobowiązania – w postaci stwierdzenia czy zamówienie zostało wykonane należycie na
jego rzecz – bez stosownych dokumentów, których niewątpliwie byłby wystawcą, w
przeciwieństwie do referencji wystawianych przez wykonawcę - swojemu podwykonawcy –
których wystawcą w takim wypadku jest sam wykonawca, będący w relacjach
zobowiązaniowych z Zamawiającym.
Odwołujący w złożonych przez siebie wnioskach przedstawili wykaz usług, przy czym
do niektórych usług nie przedstawiono dowodów należytego wykonania tych usług.
Zamawiający wezwał wykonawców w trybie art. 26 ust. 3 i 4 ustawy Pzp. Wykonawcy na
wezwanie nie przedstawili referencji, powołując się na przepis § 1 ust. 3 Rozporządzenia w
sprawie dokumentów. Biorąc pod uwagę zasadę, że ciężar dowodzenia wykazania
spełniania warunków udziału w postępowaniu spoczywa na wykonawcy, należy przyjąć, że
istotą przepisu § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie dokumentów było zwolnienie
wykonawcy od obowiązku składania Zamawiającemu dowodu na fakt należytego wykonania
usług, w sytuacji gdy, to Zamawiający jest podmiotem na rzecz którego te usługi zostały
wykonane. Zatem w przepisie tym chodzi o sytuację, gdy Zamawiający będący drugą stroną
stosunku zobowiązaniowego posiada wiedzę, co do realizacji wykazywanych usług. Nie
ulega wątpliwości, że przepis ten stanowi wyjątek od przyjętej zasady składania referencji
potwierdzających należyte wykonanie. Wobec tego – mając również na uwadze niniejszy
stan faktyczny - przepis ten powinien być interpretowany wąsko, nie zaś rozszerzająco.
Zwrócić należy również uwagę, że przepis ten w swej treści wskazuje na
„wykonawcę”, który w świetle zwolnienia nie ma obowiązku przedkładania dokumentów o
których mowa w ust. 2 – a odnoszących się właśnie do wykonawcy. Za wąską wykładnią
tego przepisu przemawia również to, iż przepis ten nie posługuje się pojęciem „podmiotu”,
czy też „podwykonawcy” - tak jak w przypadku § 8 Rozporządzenia w sprawie dokumentów.
Dodatkowo za wskazaną interpretacją przepisu przemawia ust. 5 § 1 tego Rozporządzenia
według którego Zamawiający może zwrócić się do właściwego podmiotu, gdy wykazy lub
dowody budzą jego wątpliwości.
Zauważenia wymaga, że – w niniejszym stanie faktycznym – Zamawiającym – co do
wykazywanych usług – nie było PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie, a
Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie. PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z
siedzibą w Warszawie było ostatecznym odbiorcą zamówienia realizowanego przez Thales
Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, zaś członek konsorcjum Odwołujących Koltech
oraz Torprojekt – Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych z siedzibą w Łodzi –
był jedynie podwykonawcą wykonawcy Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.
Zatem Zamawiającym w tym przypadku był Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawie, nie zaś PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie. Ostateczny
odbiorca - w tym przypadku Zamawiający: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie – nie ma zatem obowiązku posiadania pełnej wiedzy, co do terminowości
wykonania takich usług, ich zakresu, w tym też należytego ich wykonania.
Zamawiający – nawet jako ostateczny odbiorca takich usług – nie znając dokładnego
zakresu tego zamówienia - nie zna relacji kontraktowych jakie łączą wykonawcą z
podwykonawcą tego zamówienia.
Wobec powyższego przepis § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie dokumentów, jest
wyjątkiem, gdy Zamawiający – ze względu na swoje relacje kontraktowe – może dokonać
rewizji takiego zobowiązania i posiada pełną wiedzę co do relacji łączącego go stosunku
zobowiązaniowego z wykonawcą, w przeciwieństwie do podwykonawcy.
Na rozprawie Odwołujący Koltech oraz Torprojekt złożyli następujące dowody:
1. Pismo procesowe z dnia 21 lipca 2016 r. wraz dowodami (sygn. spr. KIO 1231/16),
2. Pismo procesowe z dnia 21 lipca 2016 r. wraz dowodami (sygn. spr. KIO 1231/16),
3. Pismo z dnia 19 lipca 2016 r. wykonawcy Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawie wraz z załączoną referencją z dnia 31 lipca 2014 r.
W ocenie Izby, co do złożonych przez Odwołujących Koltech ora Torprojekt dowodów,
zgodzić należy się z Zamawiającym, że złożone dokumenty są mają charakter wybiórczy,
przede wszystkim brak jest wskazania pełnego zakresu projektowania złożonej umowy, a co
do odbioru dokumentacji pomiędzy PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie a wykonawcą - Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, brak jest
informacji co do pełnego zakresu podwykonawstwa.
Zauważenia również wymaga, że samo zatwierdzenie projektu, nie oznacza
automatycznie, że wykazano należyte wykonanie takiego zobowiązania, gdyż ostateczny
odbiorca - w tym przypadku Zamawiający PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie - nie posiada pełnej wiedzy co do terminowości wykonania zamówienia, co do
ewentualnego naliczania kar umownych w stosunku zobowiązaniowym łączącym
wykonawcę z podwykonawcą. Niezachowanie terminów realizacji, czy też ewentualne kary
umowne nie oznaczają, że zamówienie nie zostanie odebrane. Zatem nie można założyć, że
odebranie zamówienia przez ostatecznego jego odbiorcę - w tym przypadku Zamawiającego:
PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie - należy utożsamiać z należytym
wykonaniem zamówienia. Zamawiający odbierając zamówienie od wykonawcy - w tym stanie
faktycznym od wykonawcy Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie - posiada
wiedzę jedynie co do tego, że zamówienie zostało wykonane, nie posiada jednak pełnej
wiedzy – ze względu na relacje kontraktowe łączące go wyłącznie z wykonawcą – w tym
przypadku Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie – czy zamówienie to zostało
przez podwykonawcę - Biuro Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych z siedzibą w
Łodzi - wykonane należycie, co może poświadczyć wykonawca - Thales Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie - będący – w relacji pomiędzy wykonawcą a podwykonawcą –
Zamawiającym.
Ponadto skoro Zamawiający - PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie
- wezwał wykonawcę o uzupełnienie dokumentów i wyjaśnienia w trybie art. 26 ust. 3 i 4
ustawy Pzp to z pewnością miał wątpliwości co do należytego wykonania takich usług.
Pokreślić - z całą pewnością należy, iż to nie Zamawiający ma wykazać brak należytego
wykonania zamówienia (w tym przypadku usługi), a podmiot uczestniczący w tym
postępowaniu – zobowiązany jest wykazać Zamawiającemu – zgodnie z ciężarem
dowodowym – że zamówienie – które zostało przez niego wskazane w wykazie – zostało
wykonane należycie (art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp).
Referencje złożone na rozprawie przez Odwołujących Koltech oraz Torprojekt –
wystawione przez Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie - w swej treści nie
potwierdzają „należytego wykonania zamówienia”, wobec czego uznać należy, że
wątpliwości Zamawiającego – zwracającego się do Odwołujących Koltech oraz Torprojekt w
toku postępowania – były uzasadnione. Niezbadanie niniejszej sprawy przez Zamawiającego
mogło zostać uznane za niedochowanie należytej staranności po stronie Zamawiającego:
PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w Warszawie.
Zgodzić należy się, że Zamawiający nie może – w niniejszym wypadku – oprzeć się
wyłącznie na oświadczeniu Odwołujących Koltech oraz Torprojekt - występujących w
konsorcjum z Biurem Projektów Kolejowych i Usług Inwestycyjnych z siedzibą w Łodzi -
będących jednocześnie podwykonawcami wykonawcy Thales Polska Sp. z o.o. w
poprzednio prowadzonych postępowaniach – powołujących się w niniejszym postępowaniu
na § 1 ust. 3 Rozporządzenia w sprawie dokumentów, skoro Zamawiający nie dysponuje
dokumentami wskazującymi na pełny zakres świadczonego zamówienia, terminowości
wykonania usługi i w konsekwencji również należytego jej wykonania.
Wobec powyższego w ocenie Izby czynność Zamawiającego należy uznać za
prawidłową – Zamawiający zasadnie wykluczył Odwołujących Koltech oraz Torprojekt z
postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp, gdyż nie wykazali oni należytego
wykonania zamówienia. Zatem skoro wykonawca twierdził, że należycie wykonał
przedmiotową usługę, to z pewnością Zlecający wykonanie takiej usługi wystawiłby
referencje o odpowiedniej treści. Wykonawcy – w niniejszych postępowaniach – nie złożyli
takich referencji na wezwanie Zamawiającego, dopiero zaś na rozprawie złożyli dokument z
dnia 19 lipca 2016 r. potwierdzający wykonanie takich usług oraz referencje datowane na
dzień 31 lipca 2014 r. – jednak złożony dokument oraz referencje potwierdzały jedynie
odebranie projektów przez Zamawiającego: PKP Polskie Linie Kolejowe S. A. z siedzibą w
Warszawie od wykonawcy: Thales Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie – czego
Zamawiający nie kwestionował, - nie potwierdzały jednak należytego wykonania usług, co
było niezbędne do wykazania warunku dotyczącego posiadania odpowiedniego
doświadczenia.
Wobec powyższego Krajowa Izba Odwoławcza nie znalazła podstaw do
uwzględnienia odwołania o sygn. akt KIO 1231/16 oraz odwołania o sygn. akt KIO 1264/16.
W konsekwencji mając na względzie okoliczności niniejszej sprawy, orzeczono jak w
sentencji, na podstawie przepisu art. 192 ust. 1 ustawy Pzp. Zatem, oba odwołania
podlegają oddaleniu. O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Pzp oraz rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i
sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238), tj. stosownie do wyniku postępowania, w
szczególności § 3 ust. 1 pkt 2 lit. b) ww. rozporządzenia.
Odwołania o sygn. akt KIO 1234/16 oraz KIO 1235/16
Izba rozpatrzyła zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy
Pzp poprzez – w ocenie Odwołujących - bezpodstawne ich wykluczenie z postępowania.
Spór wniesiony niniejszymi odwołaniami – sprowadza się do pytania jak należało
rozumieć wymagania warunku dotyczącego Koordynatora projektu/Generalnego Dyrektora,
który zrealizować miał co najmniej dwie usługi dotyczące opracowania dokumentacji
projektowej, dla budowy lub przebudowy infrastruktury kolejowej, które obejmowały w swym
zakresie łącznie co najmniej dwa szlaki i dwie stacje posiadające przynajmniej dwa tory
główne zasadnicze i dwa tory główne dodatkowe oraz trzy krawędzie peronowe.
Wątpliwości jakie pojawiają się - wobec zaistniałego sporu – dotyczą interpretacji
słowa „łącznie”, t.j. do której części tego wymagania odnosi się wskazane słowo „łącznie”.
Krajowa Izba Odwoławcza zgodziła się z Zamawiającym co do przyjętego przez niego
rozumienia treści tego warunku. Owszem zgodzić należy się z Odwołującymi, że warunki
udziału muszą być jasne i czytelne i nie powinny budzić jakichkolwiek zastrzeżeń. Nie ulega
jednocześnie wątpliwości, że interpretacja warunku – w takim kształcie jak domagają się
Odwołujący – sprowadzałby się do abstrakcyjnego rozumienia tego warunku w oderwaniu od
przedmiotu zamówienia. Zatem jeśli rozumieć by warunek tak jak wskazują Odwołujący,
mogłaby zaistnieć sytuacja, w której wykonawca wykazałby się jedną stacją bez krawędzi,
bądź stacją z trzema krawędziami, bądź jedną stacją z jedną krawędzią, czy też stacją z
dwiema krawędziami. Zatem w świetle rozumienia tego wymagania przez Odwołujących,
łącznie występowałyby trzy krawędzie, jednak nie odpowiadałoby to istocie przedmiotu
zamówienia, gdyż żadna stacja bez krawędzi nie była de facto przedmiotem tego
zamówienia.
Jak słusznie zauważył Zamawiający powyższe wymagania zostały skierowane do
profesjonalistów i każdy z wykonawców biorących udział w postępowaniu z całą pewnością
posiadał wiedzę, że linia dzieli się na szlaki, tory dzielą się na szlakowe i stacyjne, a stacje
dzielą się na tory główne zasadnicze będące przedłużeniem torów szlakowych i tory główne
dodatkowe. Wobec powyższego jasnym było, iż Zamawiającemu zależało, aby wykonawcy
wykazali zamówienie z trzema krawędziami, co oznacza, że rozumienie tego wymagania jak
przedstawiają Odwołujący doprowadziłoby w efekcie do tak zwanego „rozdrobnienia
warunku udziału” i postawiony warunek straciłby sen, jego interpretacja byłaby absurdalna,
co w ocenie Izby jest niedopuszczalne. W konsekwencji takie rozumienie warunku nie
odpowiadałoby istocie i rozmiarowi przedsięwzięcia, które ma być w przyszłości realizowane.
Nie ulega wątpliwości, że postawiony warunek ma służyć weryfikacji wykonawców, ich
potencjału, doświadczenia i kwalifikacji, ma on weryfikować wykonawców w taki sposób, aby
Zamawiający miał pewność – że wykonawcy spełniający postawione wymaganie – będą w
stanie zrealizować przedsięwzięcie o analogicznym rozmiarze i zakresie. Zatem warunek – w
interpretacji przedstawionej przez Odwołujących – nie miałby sensu i straciłby na znaczeniu
w kwalifikacji prowadzonej przez Zamawiającego w postępowaniu.
Krajowa Izba Odwoławcza – przychylając się do stanowiska przedstawionego przez
Zamawiającego – uwzględniła również argumentację, iż opis sposobu dokonania oceny
spełniania warunków udziału w postępowaniu powinien być związany z przedmiotem
zamówienia oraz proporcjonalny do przedmiotu zamówienia (art. 22 ust. 4 ustawy Pzp), co
niewątpliwie przy przyjętej przez Zamawiającego interpretacji ma miejsce. Na powyższe
wskazuje również krótki opis przedmiotu zamówienia oraz sposób przyznawanej punktacji
przyjęty przez Zamawiającego, jak również dodatkowo hierarchia wymagań wobec
wskazanych przez Zamawiającego osób – i ich kwalifikacji zawodowych.
Należy pamiętać, że owa „proporcjonalność do przedmiotu zamówienia” o której
mowa w art. 22 ust. 4 ustawy Pzp odnosi się do konkretnego postępowania, i w oparciu o to
postępowanie Zamawiający dokonuje opisu sposobu dokonywania oceny spełnienia
warunków udziału w postępowaniu, co miało właśnie miejsce w niniejszym postępowaniu.
Ponadto – co niejednokrotnie podkreślano w orzecznictwie Krajowej Izby
Odwoławczej oraz sądów powszechnych – skonkretyzowane warunki udziału w
postępowaniu pełnią funkcję rękojmi dla należytego wykonania zamówienia, a wykazanie się
np. jedną stacją bez krawędzi - nie stanowi potwierdzenia posiadania doświadczenia,
potwierdzającego faktycznie posiadane umiejętności do zrealizowania przedmiotowego
zamówienia.
Wobec powyższego w ocenie Izby czynność Zamawiającego należało uznać za
prawidłową – Zamawiający zasadnie wykluczył Odwołujących Aecom w sprawie o sygn. akt
KIO 1234/16 oraz KIO 1235/16 z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp,
gdyż nie wykazali oni spełniania warunku opisanego w sekcji III.2.3) lit. c) Ogłoszenia o
zamówieniu.
Odnosząc się do przedłożonej na rozprawie przez Odwołujących opinii z dnia 21 lipca
2016 r. opracowanej przez dr A. H. Izba uznała, że powyższa opinia sporządzona na
zlecenie Odwołujących nie podlega ocenie jako dowód z opinii biegłego, a jedynie może być
potraktowana przez Izbę jako część argumentacji faktycznej i prawnej przytaczanej przez
Odwołujących. Opinia taka jako dokument prywatny stanowi jedynie dowód tego, że osoba,
która ją podpisała wyraziła zawarty w niej pogląd, nie korzysta natomiast z domniemania
zgodności z prawdą zawartych w niej twierdzeń (wyrok Sądu Najwyższego z dnia 8 czerwca
2001 r., sygn. akt I PKN 468/00, oraz wyrok z dnia 15 stycznia 2010 r., sygn. akt I CSK
199/09).
Wobec powyższego Krajowa Izba Odwoławcza nie znalazła podstaw do
uwzględnienia odwołania o sygn. akt KIO 1234/16 oraz odwołania o sygn. akt KIO 1235/16.
W konsekwencji mając na względzie okoliczności niniejszej sprawy, orzeczono jak w
sentencji, na podstawie przepisu art. 192 ust. 1 ustawy Pzp. Zatem, oba odwołania
podlegają oddaleniu. O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Pzp oraz rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i
sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238), tj. stosownie do wyniku postępowania, w
szczególności § 3 ust. 1 pkt 2 lit. b) ww. rozporządzenia.
Wobec powyższego, orzeczono jak na wstępie.
Przewodniczący:
……………………….
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 1773/16 z dnia 2016-10-11
- Sygn. akt KIO 1805/16 z dnia 2016-10-10
- Sygn. akt KIO 1786/16 z dnia 2016-10-07
- Sygn. akt KIO 1742/16 z dnia 2016-09-29
- Sygn. akt KIO 1648/16, KIO 1660/16 z dnia 2016-09-26
