rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2016-11-10
rok: 2016
data dokumentu: 2016-11-10
rok: 2016
sygnatury akt.:
KIO 2044/16
KIO 2044/16
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 10 listopada 2016 r. odwołania wniesionego do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 28 października 2016 r. przez wykonawcę – A. K.
prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą: A. K. Starpol Meble, ul. Hugona
Kołłątaja 100, 24-100 Puławy w postępowaniu prowadzonym przez Sąd Okręgowy w
Warszawie, Al. Solidarności 127, 00-898 Warszawa,
przy udziale wykonawcy - LBM Sp. z o.o., ul. Mahoniowa 32, 85-390 Bydgoszcz
zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 28 października 2016 r. przez wykonawcę – A. K.
prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą: A. K. Starpol Meble, ul. Hugona
Kołłątaja 100, 24-100 Puławy w postępowaniu prowadzonym przez Sąd Okręgowy w
Warszawie, Al. Solidarności 127, 00-898 Warszawa,
przy udziale wykonawcy - LBM Sp. z o.o., ul. Mahoniowa 32, 85-390 Bydgoszcz
zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje unieważnienie czynności wyboru oferty
najkorzystniejszej oraz nakazuje odrzucenie na podstawie art. 89 ust.1 pkt 2 ustawy
Pzp oferty wykonawcy LBM Sp. z o.o. z Bydgoszczy i oferty wykonawcy Mazowiecka
Instytucja Gospodarki Budżetowej Mazovia z siedzibą w Warszawie;
2. Kosztami postępowania obciąża Zamawiającego - Sąd Okręgowy w Warszawie, Al.
Solidarności 127, 00-898 Warszawa i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15. 000 zł 00 gr (słownie:
piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę – A. K. prowadzącą
działalność gospodarczą pod firmą: A. K. Starpol Meble, ul. Hugona Kołłątaja 100,
24-100 Puławy tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od Zamawiającego - Sąd Okręgowy w Warszawie, Al. Solidarności 127, 00-
898 Warszawa na rzecz wykonawcy: A. K. prowadzącej działalność gospodarczą pod
firmą: Agni. K. Starpol Meble, ul. Hugona Kołłątaja 100, 24-100 Puławy kwotę 18.600
zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero groszy), stanowiącą koszty
postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia
pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt: KIO 2044/16
Uzasadnienie
W postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest „Dostawa
mebli biurowych i sądowych do obiektu Sądu Okręgowego w Warszawie przy al. Solidarności
127 w Warszawie”, prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego na podstawie ustawy
z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych [Dz. U. z 2015 r. poz. 2164 ze zm.]
[ustawa Pzp] przez Zamawiającego - Sąd Okręgowy w Warszawie, odwołanie wniósł
wykonawca – A. K. prowadząca działalność gospodarczą pod firmą A. K. Starpol Meble
[Odwołujący] wobec wyboru najkorzystniejszej oferty wykonawcy LBM Sp. z o. o. z siedzibą w
Bydgoszczy (dalej: „LBM”) oraz z uwagi na zaniechanie odrzucenia tej oferty jako nie
odpowiadającej treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia (dalej: „siwz”) oraz z tego
samego powodu - oferty wykonawcy Mazowiecka Instytucja Gospodarki Budżetowej Mazovia
z siedzibą w Warszawie (dalej:„Mazovia”), a także zaniechania wyboru jako najkorzystniejszej
oferty Odwołującego.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie: (1) art. 87 ust. 1 Pzp z uwagi na
nieuprawnione prowadzenie negocjacji w zakresie treści oferty pomiędzy Zamawiającym a
wykonawcą LBM oraz wykonawcą Mazovia; (2) art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp z uwagi na zaniechanie
odrzucenia ofert tych wykonawców; a także art. 7 ust. 1 i 3 Pzp z uwagi na prowadzenie
postępowania w sposób naruszający zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców ubiegających się o udzielenie zamówienia oraz dążenie do udzielenia
zamówienia wykonawcy wybranemu niezgodnie z przepisami Pzp. Odwołujący wniósł o
uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu: (1) unieważnienia czynności wyboru
najkorzystniejszej oferty; (2) przeprowadzenie ponownego badania i oceny ofert i w
konsekwencji: (3) odrzucenia oferty LBM i oferty Mazovia; a także obciążenie Zamawiającego
kosztami postępowania odwoławczego w całości. Wskazał, że „W wyniku naruszenia
wskazanych przepisów interes Odwołującego w uzyskaniu zamówienia doznał uszczerbku.
Nadto na skutek niezgodnych z prawem czynności Zamawiającego Odwołujący poniósł
szkodę polegającą na nieuzyskaniu przedmiotowego zamówienia. W toku postępowania o
udzielenie zamówienia do Zamawiającego wpłynęło sześć ofert. Oferta LBM została wybrana,
jako najkorzystniejsza, oferta Mazovia zajęła drugie miejsce, a oferta Odwołującego zajęła
trzecie miejsce. Wykonawcy Tronus Polska sp. z o.o. i LT-CONCEPT sp. z o.o. zostali
wykluczeni z postępowania, a oferta wykonawcy IMPEX TRADE sp. z o.o. została odrzucona.
W przypadku uznania przez Krajową Izbę Odwoławczą zasadności niniejszego odwołania, a
następnie po dokonaniu przez Zamawiającego żądanych czynności, Odwołujący będzie miał
możliwość uzyskania przedmiotowego zamówienia. Zaniechanie odrzucenia oferty LBM i
Mazovia, niezgodnie z przepisami Pzp, uniemożliwiło Odwołującemu uzyskanie
przedmiotowego zamówienia. W przypadku odrzucenia oferty LBM i Mazovia oferta
Odwołującego zostałaby uznana za najkorzystniejszą. Nieuzyskanie zamówienia przez
Odwołującego skutkowało poniesieniem przez niego szkody. W uzasadnieniu zarzutów w
szczególności podał, co następuje:
I. Zarzut niezgodności oferty z treścią siwz oraz nieuprawnionych negocjacji dotyczących treści
oferty
W ocenie Odwołującego treść oferty uznanej za najkorzystniejszą nie odpowiada treści siwz
w zakresie krzesła konferencyjnego, symbol produktu KR/D. W tym samym zakresie treść
oferty wykonawcy, który zajął drugie miejsce tj. Mazovia nie odpowiada treści siwz.
Zgodnie z rozdziałem IV ust. 6 siwz w celu potwierdzenia, że oferowane dostawy odpowiadają
wymaganiom określonym przez Zamawiającego w szczegółowym opisie przedmiotu
zamówienia stanowiącym załącznik nr 1 do siwz, wykonawca zobowiązany był dołączyć do
oferty specyfikację techniczną poszczególnych oferowanych mebli z podaniem:
a) oznaczenia identyfikującego oferowany przedmiot zamówienia (np. model, typ, marka,
nazwa handlowa itp.), lub innej informacji umożliwiającej nie budzącą wątpliwości identyfikację
wyrobu i ceny z wyrobem;
b) opisu wraz z rysunkiem lub zdjęciem (np. kartą katalogową produktu/folderem/wstępnym
projektem/rysunkiem/zdjęciem, itp.) potwierdzającego spełnianie wszystkich wymagań
stawianych przez Zamawiającego w szczegółowym opisie przedmiotu zamówienia; ww.
dokumenty powinny być oznaczone liczbą porządkową produktu nadaną w formularzu
cenowym - wykazie oferowanego asortymentu wraz z kalkulacją cen jednostkowych.
Zgodnie z szczegółowym opisem przedmiotu zamówienia stanowiącego załącznik nr 1 do siwz
Zamawiający dla pozycji oznaczonej liczbą porządkową 1 symbol produktu KR/D- krzesło
konferencyjne wymagał, aby wysokość całkowita ww. produktu wynosiła 820 mm, szerokość
całkowita 445 mm, głębokość całkowita 535mm. Nadto dla przedmiotowego krzesła
Zamawiający przedstawił dalsze wymagania: „stelaż drewniany wykonany z litego drewna,
siedzisko i oparcie tapicerowane tkaniną obiciową, kolor wzór oraz tkanina do wyboru z min.
30 próbek ze wzornika producenta, w tym odcienie beżu, jasnego złota, ecru z delikatnym
regularnym wzorem”. Pismem z dnia 19 sierpnia 2016 r. w odpowiedzi na pytanie nr 1
dotyczące krzesła konferencyjnego KR/D Zamawiający dokonał zmiany zapisów
szczegółowego opisu przedmiotu zamówienia, stanowiącego załącznik nr 1 do siwz i umowy
w ten sposób, że pozycji 1 opisu - KR/D krzesło konferencyjne nadał mu brzmienie „wymiary:
wysokość całkowita: 950-1020mm, szerokość całkowita 430-445 mm, głębokość całkowita:
500-540mm. Krzesło na stelażu drewnianym wykonanym z litego drewna, możliwość wyboru
koloru wybarwienia min. 12 kolorów z wzornika producenta, w tym, co najmniej 6 kolorów musi
odpowiadać odcieniom ciemnego brązu. Kolorystyka do wyboru Zamawiającego po
podpisaniu umowy. Siedzisko i oparcie tapicerowane tkaniną obiciową, kolor, wzór oraz
faktura tkaniny do wyboru z min. 30 próbek ze wzornika producenta, w tym odcienie beżu,
jasnego złota, ecri z delikatnym regularnym wzorem." Pismem z dnia 22 sierpnia 2016 roku
Odwołujący zwrócił się do Zamawiającego z pytaniem dotyczącym krzesła konferencyjnego
KR/D, a mianowicie czy możliwe jest dopuszczenie krzesła spełniającego wszystkie
wymagania postawione w OPZ z wysokością w przedziale 820-1020mm, tj. w minimalnej
wysokości określonej przed zmianą siwz. Zamawiający w odpowiedzi na zapytanie
Odwołującego pismem z dnia 2 września 2016 roku poinformował, iż parametry krzesła
oznaczonego symbolem KR/D pozostają bez zmian. W przedmiotowym zamówieniu
Zamawiający wymagał zatem krzesła konferencyjnego, którego minimalna wysokość
całkowita ma wynosić 950mm. Zamawiający określił wymagania dla ww. krzesła w sposób
precyzyjny, jasny i nie budzący żadnych wątpliwości, stąd były one w pełni wiążące dla
wykonawców. Zgodnie z art. 29 ust. 1 Pzp przedmiot zamówienia opisuje się w sposób
jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń,
uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie
oferty. W okolicznościach niniejszej sprawy Zamawiający wypełnił powyższe okoliczności
wskazując, iż wymaga dostarczenia krzesła konferencyjnego KR/D o wysokości 950-1020mm.
Co więcej, w odpowiedzi na zapytanie Odwołującego Zamawiający wyraźnie wskazał, iż nie
dopuszcza możliwości dostarczenia krzesła o mniejszej wysokości, niż określona w
zmodyfikowanym opisie przedmiotu zamówienia. Wskazał na orzecznictwo KIO podnosząc,że „Wykonawcy nie mogą z własnej inicjatywy modyfikować ani "poprawiać" SIWZ nawet, jeśli
uważają, że powinna ona brzmieć inaczej. Naczelną zasadą jest bowiem to, aby wszyscy
wykonawcy składali oferty w jednakowych warunkach - opisanych właśnie specyfikacją. W
przeciwnym wypadku - gdyby wykonawcy mogli sami zmieniać wymagania opisu przedmiotu
zamówienia - naruszona zostałaby właśnie uczciwa konkurencja i równe traktowanie
wykonawców.” Skoro zatem Zamawiający w sposób precyzyjny i nie budzący wątpliwości
określił wymagania dla krzesła konferencyjnego składającego się na przedmiot zamówienia to
obowiązkiem każdego z wykonawców było złożenie oferty zgodnej z brzmieniem specyfikacji”.
Wykonawca LBM w załączniku nr 1 do swojej oferty - „Kalkulacja cen jednostkowych” pod
pozycją 1 dotyczącą krzesła konferencyjnego, w kolumnie pn. „oznaczenie identyfikujące
oferowany przedmiot zamówienia (np. producent, dystrybutor, typ, marka, nazwa handlowa
itp.)” wskazał „RADOMSKO, AP-0020”, co potwierdził załączoną do oferty specyfikacją
techniczną zawierającą opis wraz ze zdjęciem, zgodnie z którym oferowane przez wykonawcę
krzesło konferencyjne posiada wymiary: wysokość całkowita 820 mm, szerokość całkowita
445 mm, głębokość całkowita 535mm. Nadto krzesło konferencyjne oferowane przez LBM
posiada siedzisko i oparcie tapicerowane tkaniną obiciową, kolor, wzór oraz faktura tkaniny do
wyboru z 30 próbek ze wzornika producenta, w tym odcienie beżu, jasnego złota ecru z
delikatnym regularnym wzorem. Także wykonawca Mazovia w załączniku nr 1 do swojej oferty
- „Kalkulacja cen jednostkowych” pod pozycją 1 dotyczącą krzesła konferencyjnego, w
kolumnie pn. „oznaczenie identyfikujące oferowany przedmiot zamówienia (np. producent,
dystrybutor, typ, marka, nazwa handlowa itp.)” wskazał „ KRD-AP0020”, co potwierdził
załączoną do oferty specyfikacją techniczną zawierającą opis wraz ze zdjęciem, z którego
wynika, iż wykonawca oferuje krzesło konferencyjne producenta firmy Meble Radomsko model
AP0020 o wymiarach: wysokość całkowita 820 mm, szerokość całkowita 445 mm, głębokość
całkowita 535 mm; a nadto jest to krzesło na stelażu drewnianym, wykonanym z litego drewna,
siedzisko i oparcie tapicerowane tkaniną obiciową. W ocenie Odwołującego zarówno
wykonawca LBM jak i wykonawca Mazovia złożyli ofertę niezgodną z treścią siwz w zakresie
krzesła konferencyjnego KR/D. Skoro Zamawiający w zakresie ww. mebla wymagał wysokości
całkowitej w przedziale 950 mm- 1020 mm, to wykonawcy, którzy zaoferowali krzesło tego
typu o wysokości całkowitej 820 mm, a to LBM i Mazovia złożyli oferty niezgodne z
wymaganiami Zamawiającego określonymi w zmienionym w dniu 19 sierpnia 2016 roku siwz,
a niezgodność ta ma charakter istotny. Zatem oferty wykonawców LBM i Mazovia winny zostać
odrzucone, na zasadzie art. 89 ust.1 pkt 2 Pzp. Z powyższego wynika, że zarówno wykonawca
LBM jak i Mazovia zaoferowali krzesło niezgodne z wymaganiami Zamawiającego, a na
powyższą niezgodność zwrócił uwagę sam Zamawiający wadliwie jednak wzywając o
wyjaśnienia w zakresie wysokości przedmiotowego krzesła, w trybie art. 26 ust. 4 Pzp.
Wskazał, że pismem z dnia 4 października 2016 r., powołując się na art. 26 ust. 4 Pzp
Zamawiający wezwał wykonawcę LBM do złożenia wyjaśnień dotyczących oświadczeń lub
dokumentów wymaganych w postępowaniu podnosząc, iż w opisie pozycji 1 wykonawca
wskazał, iż oferuje krzesło konferencyjne (KR/D) o wysokości całkowitej 820mm. Dalej
Zamawiający przypomniał, iż w dniu 19 sierpnia 2016 roku dokonał zmiany opisu wymagań,
co do krzesła konferencyjnego (KR/D) domagając się dostarczenia krzesła o wysokości w
przedziale 950mm - 1020mm. Wobec powyższego Zamawiający wezwał tego wykonawcę do
złożenia wyjaśnień „czy wymiary oferowanego krzesła spełniają wymagania Zamawiającego,
określone w szczegółowym opisie przedmiotu zamówienia, tj. czy krzesło posiada wysokość
950mm - 1020mm.” W odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego wykonawca LBM pismem z
dnia 5 października 2016 roku oświadczył, iż „w pozycji 1 wymiary oferowanego krzesła
spełniają wymagania zamawiającego tj. krzesło posiada wysokość 950 mm.” Zamawiający
takie wyjaśnienia LBM uznał za wystarczające. Także pismem z tego samego dnia tj. 4
października 2016 roku Zamawiający wezwał wykonawcę Mazovia powołując się na tożsamą
podstawę prawną o wyjaśnienia w tym samym zakresie tj. czy krzesło konferencyjne KR/D
posiada wysokość całkowitą w przedziale 950mm - 1020mm. W odpowiedzi pismem z dnia 5
października 2016 roku Mazovia wyjaśniła, iż „wysokość całkowita krzesła wynosi 960 mm.”
Zamawiający takie wyjaśnienia Mazovia również uznał za wystarczające. Dowody w aktach
sprawy: zmiana siwz z 19 sierpnia 2016 r.; zapytanie Odwołującego z dnia 22 sierpnia 2016
r.; odpowiedź Zamawiającego z dnia 2 września 2016 r.; kalkulacja cen jednostkowych -
załącznik nr 1 do oferty LBM; kalkulacja cen jednostkowych - załącznik nr 1 do oferty Mazovia;
specyfikacja techniczna krzesła KR/D - załącznik do oferty LBM; specyfikacja techniczna
krzesła KR/D - załącznik do oferty Mazovia; pismo Zamawiającego skierowane do LBM z dnia
4 października 2016 r. pismo Zamawiającego skierowane do Mazovia z dnia 4 października
2016 r. odpowiedź LBM z dnia 5 października 2016 r. odpowiedź Mazovia z dnia 5
października 2016 r. Zdaniem Odwołującego,, Zamawiający wadliwie zaniechał odrzucenia
oferty wykonawcy LBM, a także wykonawcy Mazovia jako niezgodnych z siwz, a w
konsekwencji powyższego nieprawidłowo dokonał wyboru oferty LBM jako najkorzystniejszej.
W załączniku nr 1 do oferty w trzeciej kolumnie tabeli dla poszczególnych pozycji wymagał
podania oznaczenia identyfikującego oferowany przedmiot (np. producent, dystrybutor, model,
typ, marka, nazwa handlowa itp.). Nadto w rozdziale IV ust. 6 siwz w celu potwierdzenia, że
oferowane dostawy odpowiadają wymaganiom określonym przez Zamawiającego w
szczegółowym opisie przedmiotu zamówienia stanowiącym załącznik nr 1 do siwz,
wykonawca zobowiązany był dołączyć do oferty specyfikację techniczną poszczególnych
oferowanych mebli z podaniem oznaczenia identyfikującego oferowany przedmiot zamówienia
oraz opisu wraz z rysunkiem lub zdjęciem. Zamawiający wymagał od wykonawców oznaczenia
identyfikującego dane parametry produktu, pozwalające na osiągnięcie efektu wymaganego
przez Zamawiającego. Odmienne rozumienie prowadziłoby do przekreślenia celowościżądania przedstawienia szczegółowego wykazu oferowanych mebli, gdyż wystarczającym
byłoby złożenie oświadczenia o zgodności oferowanych mebli z opisem przedmiotu
zamówienia. Wykonawca LBM w ofercie uzupełnionej specyfikacją techniczną pod pozycją 1
zaoferował krzesło firmy Radomsko model AP -0020 o wysokości całkowitej 820mm. Takie
samo krzesło i o tych samych wymiarach zaoferował wykonawca Mazovia. Powyższe
potwierdzają zarówno załączniki nr 1 do ofert wymienionych wykonawców, jak i specyfikacje
techniczne oferowanego mebla. W wymienionych dokumentach wyraźnie wskazano
producenta, model i wysokość całkowitą oferowanego produktu. To, że zaoferowane przez
ww. wykonawców krzesło nie spełnia wymagań Zamawiającego, co do wysokości
potwierdzają nie tylko sami wykonawcy w przedstawionych specyfikacjach technicznych
mebla, ale także karta katalogowa producenta dotycząca krzesła model AP-0020.
Niezgodność zaoferowanego krzesła z opisem przedmiotu zamówienia potwierdza również
oświadczenie producenta tj. Meble Radomsko Kontrakt sp. z o.o. z dnia 26 października 2016
roku, z którego jednoznacznie wynika, iż wysokość całkowita modelu krzesła AP-0020 wynosi
82 cm. Dowody: karta katalogowa producenta dotycząca krzesła model AP-0020;
oświadczenie producenta z dnia 26 października 2016 r. Podał, że zgodnie z art. 82 ust.
3 ustawy Pzp treść oferty musi odpowiadać treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. Z kolei przepis art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp nakazuje odrzucić ofertę, której treść nie
odpowiada treści siwz, z zastrzeżeniem możliwości poprawienia niezgodności oferty z siwz
wskazanych w art. 87 ust. 2 pkt 3. Zgodnie ze wskazanym zastrzeżeniem zamawiający
poprawia w ofercie omyłki inne niż oczywiste omyłki pisarskie i oczywiste omyłki rachunkowe,
polegające na niezgodności oferty ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia,
niepowodujące istotnych zmian w treści oferty. Ustawa nie ustaliła definicji własnej pojęcia
"oferta", w związku z czym na mocy art. 14 Pzp zastosowanie znajdzie definicja zawarta w art.
66 § 1 Kodeksu cywilnego. Oświadczenie woli stanowi ofertę, jeśli zawiera istotne
postanowienia
umowy.
Zindywidualizowany
przedmiot
dostawy
stanowi
element
przedmiotowo istotny przyszłej umowy w sprawie zamówienia publicznego, jej essentialia
negotii. W ocenie Odwołującego załącznik nr 1 do siwz składał się w rzeczywistości na treść
oferty wykonawcy, rozumianej, jako oświadczenie woli wyrażające zobowiązanie do
określonego wykonania zamówienia, albowiem odnosi się bezpośrednio do przedmiotu
zobowiązania wykonawcy, dookreśla i uszczegóławia jego zakres. (vide: wyrok KIO z dnia 7
kwietnia 2016 roku, sygn. akt KIO 426/16). Nadto oferta wykonawcy miała stanowić również
integralną część umowy. Zamawiający w ust. 6 rozdziału IV siwz zakwalifikował specyfikację
techniczną poszczególnych oferowanych mebli jako dokument o którym mowa w art. 25 ust. 1
pkt 2 Pzp tj. dokument potwierdzający spełnianie przez oferowane dostawy wymagań
określonych przez Zamawiającego. Wskazał, że specyfikacja ta nie mogła zostać
zakwalifikowana, jako dokument potwierdzający spełnianie przez oferowane dostawy
wymagań określonych przez Zamawiającego. Decydującym kryterium rozróżniającym i
przesądzającym o odmiennej kwalifikacji tego typu dokumentów jest w tym przypadku cel ich
składania oraz zakres informacji wynikający z ich treści (vide: wyrok KIO sygn. akt KIO 426/16).
Wola czy przekonanie zamawiającego nie jest w tym zakresie decydująca, a o kwalifikacji
danego dokumentu powinna decydować jego treść i ocena w świetle obowiązujących
przepisów. Wobec powyższego informacje wskazane w specyfikacji, jaki mebel wykonawca
oferuje nie mogą zostać zakwalifikowane, jako służące potwierdzeniu spełniania przez
oferowane dostawy wymagań Zamawiającego, a są częścią treści oferty opisując zakresświadczenia wykonawcy. Stwierdził, że Zamawiający w sposób nieuprawniony wezwał
wykonawców LBM i Mazovia o wyjaśnienia w zakresie wysokości krzesła, co więcej uwzględnił
złożone oświadczenia, co faktycznie doprowadziło do naruszenia art. 87 ust. 1 Pzp bowiem
stanowiło negocjacje w zakresie złożonej oferty i w efekcie dokonanie istotnych zmian w jej
treści. Możliwość żądania wyjaśnień na podstawie art. 87 ust. 1 Pzp dotyczy tej części oferty,
która jest nieprecyzyjna, niejasna, dwuznaczna, budząca wątpliwości interpretacyjne. W
okolicznościach niniejszej sprawy jednak takiej podstawy brak, bowiem oferta była precyzyjna
i niebudząca wątpliwości. Zatem wezwanie skierowane przez Zamawiającego do ww.
wykonawców, jako niezgodnie z ustawą Pzp nie mogło wywrzeć skutków związanych z jego
treścią, a odpowiedź wykonawców nie stanowiła też uzupełnienia złożonej oferty. Poprzez
złożenie oferty rozumie się faktycznie zaoferowanie danego przedmiotu, tj. wskazanie w
oświadczeniu tego, co oferuje wykonawca poprzez podanie danych identyfikujących dany
oferowany przedmiot wg wytycznych zamawiającego. Dopiero w ten sposób wykonawca
oświadcza, co faktycznie oferuje. Wskazanie przez wykonawcę modelu/symbolu produktu
stanowi oświadczenie wykonawcy dotyczące tego, co będzie przedmiotem przyszłej umowy.
Takie oświadczenie wykonawcy wiąże zarówno tego wykonawcę jak i zamawiającego.
Zaoferowane przez wykonawcę LBM i wykonawcę Mazovia pod poz. 1 krzesło konferencyjne
KR/D firmy Radomsko model AP-0020 nie spełnia wymagań Zamawiającego, co do wysokości
całkowitej. Powyższe potwierdza karta katalogowa ww. mebla oraz oświadczenie producenta
firmy Meble Radomsko Kontrakt sp. z o.o. Wyjaśnienia wykonawców, iż zaoferowane krzesło
posiada wysokość 950mm w przypadku LBM, czy 960mm - w przypadku Mazovii nie może
odnieść zamierzonego przez ww. wykonawców skutku. Takiego efektu nie sposób też
osiągnąć twierdzeniem, iż oferowany mebel spełnia wymagania Zamawiającego. Takie
wyjaśnienia treści oferty są niedopuszczalne, bowiem prowadzą do istotnych zmian w treści
złożonej oferty, a to do zmiany w zakresie oferowanego mebla, czyli czynności, którą
wykonawca powinien prawidłowo dokonać konstruując złożoną ofertę. Zatem skoro zarówno
LBM jak i Mazovia wskazali w swoich ofertach krzesło, które nie spełnia wymaganych przez
Zamawiającego parametrów, to wykonawcy ci złożyli w tym zakresie ofertę niezgodną z
wymaganiami siwz, a tym samym podlegającą odrzuceniu. Ponownie podkreślił, że żądanie
wskazania w ofercie produktu tj. krzesła konferencyjnego KR/D zostało sformułowane w siwz
w sposób wyraźny. Treść zapisów dotyczących przedmiotu zamówienia jak i ich znaczenie
było jasne. Wyrażone na piśmie i zgodne z prawem wymagania siwz obowiązują w trakcie
przygotowania i oceny ofert zarówno zamawiającego jak i wykonawców. Wykonawcy winni
postanowienia te stosować, a zamawiający bez wyjątku jest zobligowany do tego, aby własny
dokument przetargowy literalnie odczytywać, respektować i egzekwować. Przyjęcie wyjaśnień
złożonych i kwestionowanych w niniejszym postępowaniu wyjaśnień wykonawców za
wystarczające, pozwalałoby na zupełną dowolność w określaniu oferowanego produktu i
wyłączałoby
jakąkolwiek
możliwość
weryfikacji
złożonej
oferty
z
wymaganiami
zamawiającego. Taka istotna zmiana oferty następująca poprzez złożenie wyjaśnień
polegających na podaniu nowych informacji koniecznych do uzyskania zamówienia nie jest
dozwolona w trybie art. 87 ust 1 Pzp, gdyż de facto prowadzi do niedozwolonych negocjacji,
co do treści złożonej oferty. Potwierdzeniem faktu, że wymagania postawione przez
Zamawiającego były zrozumiałe świadczy fakt, iż w odpowiedzi na wyjaśnienia, wykonawcy
podejmując próbę sanowania swoich błędów oświadczyli, iż oferowane przez nich krzesła
mają wymaganą przez Zamawiającego wysokość tj., co najmniej 950mm. Wskazał, że to po
stronie wykonawcy spoczywa obowiązek sporządzenia oferty z zachowaniem należytej
staranności wymaganej w stosunkach danego rodzaju. Oferta w swej warstwie merytorycznej
musi odpowiadać oczekiwaniom zamawiającego wyrażonym w specyfikacji, Zamawiający
bowiem nie może udzielić zamówienia podmiotowi, który nie daje rękojmi należytego
wykonania zamówienia. Niezgodność treści oferty z treścią siwz oceniana jest na dzień
złożenia oferty. Po złożeniu oferty możliwe jest jedynie wyjaśnienie treści oferty na podstawie
art. 87 ust. 1 Pzp, z wyłączeniem negocjacji oraz dokonywania jakiejkolwiek zmiany w treści
oferty, z zastrzeżeniem ust. 1a i ust. 2 tego artykułu. Co do oświadczeń, czy też dokumentów,
które stanowią doprecyzowanie oferowanego przedmiotu zamówienia - w przedmiotowej
sprawie charakter taki miały przede wszystkim załącznik nr 1 do oferty oraz specyfikacja
techniczna zawierająca zdjęcie/rysunek mebla- to stanowiąc treść oferty, oświadczenia lub
dokumenty te nie podlegają uzupełnieniu w trybie art. 26 ust. 3 Pzp. Stwierdził, że wyjaśnienia
udzielane przez wykonawców na podstawie art. 26 ust. 4 Pzp dotyczą niejasności oświadczeń
lub dokumentów, nie służą natomiast do dokonywania zmian treści oferty polegającej na
zaoferowaniu przedmiotu zamówienia w sytuacji, gdy wykonawca nie zaoferował
wymaganego przedmiotu w ofercie (vide: wyrok KIO sygn. akt KIO 1045/16). W przedmiotowej
sprawie nie było podstaw ku temu, aby Zamawiający wzywał wykonawców LBM oraz Mazovia
do złożenia wyjaśnień w trybie art. 26 ust 4 Pzp lub art. 87 ust. 1 Pzp w zakresie wysokości
krzesła konferencyjnego KR/D, albowiem niezgodność oferowanego produktu z siwz wynikała
wprost z treści złożonych przez nich ofert. W ocenie odwołującego złożone wraz z ofertą przez
ww. wykonawców dokumenty stanowią część oferty, lecz nie potwierdzają spełnienia
wymagań stawianych przez Zamawiającego. Zatem wyjaśnień wykonawców nie można
traktować inaczej, niż jako nieudolnej próby sanowania zaoferowania produktu niezgodnego z
wymaganiami Zamawiającego, którego jednak poprawa nie jest dopuszczalna po złożeniu
oferty. Późniejsza próba „naprawienia” błędu w treści oferty jest bezprzedmiotowa i nie może
konwalidować ewidentnych niezgodności treści oferty z wymaganiami siwz. Jak przyjmuje się
w orzecznictwie KIO „wykonawca biorący udział w postępowaniu przetargowym, działając,
jako profesjonalista w swojej dziedzinie, winien mieć świadomość, że zamawiający oczekuje
sprecyzowania przedmiotu oferty w zakresie urządzeń w taki sposób, aby można było
zweryfikować, czy spełniają one parametry i wymagania wynikające z opisu przedmiotu
zamówienia.(...) Dokonanie w treści oferty zmiany oferowanego modelu urządzenia
sprowadzałoby się do negocjowania treści oferty po terminie składania ofert i stanowiłoby jej
istotną zmianę. Stanowiłoby też naruszenie zasady równego traktowania wykonawców, gdyż
dany wykonawca miałby więcej czasu od innych wykonawców na sprecyzowanie urządzenia
zgodnego z treścią wymagań siwz.” (wyrok KIO - sygn. akt KIO 344/15). Jak wynika z
uzasadnienia przywołanego wyroku tylko precyzyjne określenie oferowanego produktu daje
Zamawiającemu możliwość zweryfikowania na etapie badania złożonych ofert, czy jest ono
zgodne z wymaganiami opisu przedmiotu zamówienia. Przyjęcie wyjaśnień ww. wykonawców
zmierzałoby do uchylenia możliwości przeprowadzenia takiej weryfikacji. Rozważanie
złożonych przez LBM i Mazovia ofert wbrew ich treści wyrażonej w załączniku nr 1 do oferty
oraz specyfikacji technicznej oferowanych mebli stanowi niedopuszczalne w świetle Pzp
ustalenie treści oferty. W niniejszej sprawie niewątpliwie biorąc pod uwagę treść oferty ww.
wykonawców nie ma żadnych wątpliwości, co do treści oświadczenia tych wykonawców w
zakresie oferowanego produktu. Odczytaniu treści złożonego oświadczenia służy instytucja
wyjaśnień z art. 87 ust. 1 Pzp jeśli jest ono niejednoznaczne, a takiej sytuacji w niniejszej
sprawie brak. Zastosowanie przepisu art. 87 ust. 1 Pzp w żadnym wypadku nie może
prowadzić do negocjacji między zamawiającym a wykonawcą dotyczących złożonej oferty
bądź dokonywania jakiejkolwiek zmiany w jej treści. Przyjęcie argumentacji LBM i Mazovia
faktycznie prowadziłoby do wymiany zaoferowanego mebla (podanego i opisanego
prawidłowo wg. wymagań Zamawiającego) na inny, niebędący w ogóle przedmiotem oferty.
Przyjęcie oferty LBM czy Mazovia przy uwzględnieniu ich wyjaśnień nie daje Zamawiającemużadnej pewności, co do tego jaki asortyment otrzyma na etapie realizacji zamówienia.
Niewątpliwie w takim przypadku niemożliwa byłaby weryfikacja oferty, co do zgodności z siwz,
co dawałoby zupełną dowolność wykonawcy na etapie realizacji umowy. Wskazał na wyrok
KIO - sygn. akt KIO 384/16 podnosząc, że „Zgodnie z regulacją art. 82 ust. 3 Pzp treść oferty
musi odpowiadać treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Zgodność treści oferty
z treścią specyfikacji jest zapewniona wówczas, gdy na podstawie analizy i porównania treści
obu tych dokumentów można uznać, iż istotne postanowienia zawarte w ofercie nie są inne,
tj. nie różnią się w swej treści od postanowień zawartych w specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. Niezgodność treści oferty z treścią SIWZ ma miejsce w sytuacji, gdy oferta nie
odpowiada w pełni przedmiotowi zamówienia, nie zapewniając jego realizacji w całości
zgodnie z wymogami zamawiającego. Rzeczą oczywistą i niebudzącą sporów, jest, że do
istotnych warunków SIWZ, a zatem i oferty należą postanowienia dotyczące ceny (cen)
ofertowych, które będą przyjmowane do rozliczeń stron, czy spełnienie parametrów granicznie
wymaganych, oznaczenie zakresu przedmiotu zamówienia, należyte dookreślenie
oferowanego przedmiotu zamówienia.” W niniejszym postępowaniu Zamawiający wymagał
złożenia specyfikacji technicznej oferowanych produktów w celu zbadania zgodności
oferowanego przedmiotu z wymaganiami siwz. Ww. specyfikacja wraz z załącznikiem nr 1 do
oferty pn. „kalkulacja cen jednostkowych” stanowiły źródło informacji o oferowanych
produktach. Wskazał, że zgodnie z art. 25 ust. 1 Pzp zamawiający w postępowaniu o
udzielenie zamówienia może żądać od wykonawców wyłącznie oświadczeń lub dokumentów
niezbędnych do przeprowadzenia postępowania. Skoro zatem Zamawiający wymagał
dostarczenia specyfikacji technicznej oferowanych mebli, a w jego ocenie wykaz ten miał mieć
charakter dokumentu potwierdzającego, że oferowane produkty spełniają podstawowe
wymagania, to niewątpliwie powyższe informacje miały służyć ustaleniu, czy zaoferowane
meble są zgodne z jego wymaganiami. To na podstawie powyższych danych Zamawiający
mógł zweryfikować zgodność rozwiązań zamawianych i oferowanych. Należy dać zatem
prymat konkretnym oznaczeniom oferowanych mebli nad ogólnymi deklaracjami co do
zgodności oferty z siwz, skoro deklaracje te stoją w sprzeczności z charakterystyką
oferowanych mebli. Nie można uznać za prawidłową oferty w przedłożonym przez LBM i
Mazovia kształcie i tylko na podstawie złożonych wyjaśnień przyjąć, że oferty odpowiadają
treści siwz wbrew wskazanym w ich treści informacjom dotyczącym konkretnego modelu
mebla danego producenta. Gdyby przyjąć wyjaśnienia ww. wykonawców to Zamawiający nie
mógł mieć żadnej pewności, co jest rzeczywiście przedmiotem oferty tego wykonawcy, a LBM
czy Mazovia mogliby wówczas dostarczyć mebel w rzeczywistości nie spełniający wymagań
Zamawiającego. Uwzględniając powyższe stwierdził, że niezgodność oferty LBM a także
oferty Mazovia z treścią siwz jest w niniejszym przypadku oczywista, a tym samym zarzut
naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez zaniechanie odrzucenia ww. ofert należy uznać za
uzasadniony. Wskazać należy, iż dla odrzucenia oferty wystarczy, aby w postępowaniu o
udzielenie zamówienia wystąpiła, chociaż jedna podstawa do jej odrzucenia (vide: wyrok KIO
z dnia 15 kwietnia 2016 r., sygn. akt: KIO 464/16). Nie sposób uznać za prawidłową ofertę
przedłożoną w niniejszym postępowaniu przez LBM i Mazovię i tylko na podstawie złożonych
wyjaśnień przyjąć, iż oferta odpowiada treści siwz wbrew wskazanym w jej treści informacjom.
II. Zarzut naruszenia zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców
Zamawiający, w ocenie Odwołującego, nie zachował fundamentalnej zasady w zakresie
udzielania zamówienia publicznego, przewidzianej w art. 7 Pzp, a to zasady uczciwej
konkurencji oraz równego traktowania każdego z wykonawców. Zasada przygotowania i
przeprowadzania postępowania o udzielenie zamówienia w sposób zapewniający zachowanie
uczciwej konkurencji powinna być interpretowana w rozumieniu m.in. ustawy z dnia 16
kwietnia 1993 r, o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji gdzie w art. 3 wskazano, iż „czynem
nieuczciwej konkurencji jest działanie sprzeczne z prawem lub dobrymi obyczajami, jeżeli
zagraża lub narusza interes innego przedsiębiorcy.” W przywołanych okolicznościach sprawy,
zachodzi sytuacja, w której Zamawiający nie dokonał właściwej oceny ofert złożonych przez
LBM i Mazovia, a następnie dokonał wyboru oferty LBM, jako najkorzystniejszej. W ocenie
Odwołującego rzeczony wykonawca nie spełnił warunków udziału w postępowaniu i zachodzą
wobec niego przesłanki odrzucenia oferty. Także oferta kolejnego wykonawcy tj. Mazovia
winna zostać odrzucona z tożsamych przyczyn. Wybór oferty, która nie spełniała wymagań
Zamawiającego pozostaje w sprzeczności z zasadą uczciwej konkurencji i równego
traktowania wykonawców wyrażoną w art. 7 ust. 1 Pzp, prowadzi bowiem do nieuprawnionego
zrównania sytuacji wykonawców, którzy prawidłowo wypełnili formularz oferty i zaoferowali
przedmiot zamówienia zgodny z siwz, z wykonawcami, którzy tego nie zrobili. W niniejszym
postępowaniu nie tylko Zamawiający zwrócił się o złożenie wyjaśnień w sytuacji, gdy było to
niedozwolone, ale dodatkowo formułując pytanie zasugerował oczekiwaną przez siebie treść
odpowiedzi, którą następnie również w sposób niedozwolony uznał za wystarczającą do
przyjęcia, iż zaoferowany produkt spełnia jego oczekiwania wyrażone w siwz. Takie działanie
Zamawiającego również narusza zasady uczciwej konkurencji oraz równego traktowania
wykonawców, stanowiąc tym samym rażącą obrazę art. 7 ust. 1 ustawy Pzp. W opinii
Odwołującego Zamawiający nie traktował jednakowo każdego z wykonawców w myśl zasady
równego traktowania i nie stosował tej samej miary do każdego z Wykonawców na każdym
etapie postępowania. Zamawiający nie dokonał równej oceny spełnienia przez oferty każdego
z Wykonawców wymagań i warunków, w aspekcie spełnienia kryteriów zawartych w siwz, na
podstawie przedłożonych przez każdego z wykonawców dokumentów, a postępowanie w tym
zakresie nie było prowadzone w sposób przejrzysty. Zastosowanie zasady równego
traktowania oznacza stosowanie jednakowej miary do wszystkich wykonawców znajdujących
się w tej samej lub podobnej sytuacji, czego Zamawiający nie uczynił, stąd postępowanie nie
było prowadzone w sposób przejrzysty.
Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego zgłosił wykonawca lBM
sp. z o.o. z Bydgoszczy wnosząc o oddalenie odwołania.
Zamawiający na posiedzeniu i rozprawie wnosił o oddalenie odwołania.
Rozpoznając odwołanie Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Odwołanie podlega uwzględnieniu.
W pierwszej kolejności Izba stwierdza, że wnoszący odwołanie wykonawca – A. K.,
prowadząca działalność gospodarczą pod firmą A. K. Starpol Meble [Odwołujący} posiadała
legitymację procesową do wniesienia tego odwołania wymaganą art. 179 ust.1 ustawy Pzp.
Tak jak wskazywał Odwołujący, w przypadku uznania przez Krajową Izbę Odwoławczą
zasadności niniejszego odwołania, a następnie po dokonaniu przez Zamawiającego żądanych
czynności, Odwołujący będzie miał możliwość uzyskania przedmiotowego zamówienia.
Zaniechanie odrzucenia oferty LBM i Mazovia, niezgodnie z przepisami Pzp, uniemożliwiło
Odwołującemu uzyskanie przedmiotowego zamówienia, a to skutkowałoby poniesieniem
przez niego szkody. Izba nie zgodziła się z argumentacją Przystępującego LBM braku interesu
wykonawcy tylko z tego powodu, że cena oferty Odwołującego, jak podniósł w piśmie
procesowym, przekracza o ponad kilkaset tysięcy złotych kwotę, jaką Zamawiający zamierzał
przeznaczyć na realizację zamówienia i, o której to kwocie poinformował przed otwarciem ofert
[nie jak podnosił w odwołaniu po ich otwarciu]. Przede wszystkim tej okoliczności nie podnosił
Zamawiający, a także w tym względzie nie popierał Przystępującego w toku rozprawy. Izba
zwraca uwagę, że to Zamawiający zgodnie z art. 93 ust.1 pkt 4 Pzp decyduje, czy z uwagi na
ceny ofert możliwe jest zawarcie umowy w sprawie zamówienia publicznego. W myśl
wskazanego przepisu zamawiający unieważnia postępowanie tylko wówczas, gdy nie jest
możliwe zwiększenie kwoty, którą zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie
zamówienia, w sytuacji, gdy cena najkorzystniejszej oferty lub oferta z najniższą ceną
przewyższa planowaną kwotę.
Odnośnie podniesionych w odwołaniu zarzutów Izba uznała te zarzuty za zasadne,
albowiem jak słusznie twierdzi Odwołujący w stanie faktycznym tej sprawy - wobec treści oferty
wykonawcy LBM i wykonawcy Mazovia - Zamawiający wadliwie zastosował w stosunku do
tych wykonawców wezwania z dnia 4.10.2016 r. na podstawie art. 26 ust.4 ustawy Pzp o
wyjaśnienia w zakresie wysokości spornego krzesła konferencyjnego i w konsekwencji
uwzględniając de facto oświadczenia tych wykonawców w zakresie spornego parametru
[pisma z dnia 5.10.2016 r.] naruszył art. 87 ust.1 ustawy Pzp, co powodowało następnie także
naruszenie art. 89 ust.1 pkt 2 tej ustawy.
W tym stanie faktycznym, każdy z wykonawców w opisie krzesła podał, że oferuje
krzesło AP 0020, a w jego opisie technicznym przedłożonym w ofercie wskazano całkowitą
jego wysokość 820mm – 1020mm, podczas gdy parametr ten - po zmianach - określono w
granicach 950mm – 1020mm. Powyższe w sposób oczywisty wskazywało na parametr sprzed
jego zmiany i nie uzasadniało kierowania wezwania do składania wyjaśnień z zastosowaniem
art. 26 ust.4 ustawy Pzp. W konsekwencji wadliwie także uznał wyjaśnienia tych wykonawców
i składane oświadczenia, że będzie możliwa dostawa krzeseł o wymaganym minimalnym
parametrze [950mm]. Takie oświadczenia mogły bowiem być zakwalifikowane – tak jak
stwierdził Odwołujący – jako niedopuszczalna zmiana podanego w ofercie parametru.
Przedkładane na rozprawie oświadczenie producenta krzesła nie ma waloru dowodowego.
Przede wszystkim skierowane zostało nie do zainteresowanych wykonawców, których ofert
dotyczy odwołanie, a do ZPH LUMAR z Bydgoszczy. Ponadto z treści tego oświadczenia nie
wynika deklaracja zmiany wysokości całkowitej krzesła AP-0020 do wysokości 950mm. Nie
wynika także, aby było ono składane w związku z tym przetargiem. To oświadczenie przede
wszystkim informuje tylko, że „istnieje możliwość zmiany wysokości całkowitej krzesła AP-
0020”. W tym przypadku wymaga zauważenia, że to Odwołujący, wobec podwyższenia tego
parametru w stosunku do podanego w specyfikacji [pismo z dnia 22.08.2016 r.] zwracał uwagę,że krzesło w standardzie nie jest dostępne z takimi parametrami, wnosząc jednocześnie o
zezwolenie na obniżenie parametru minimalnego od 820 do 1020mm, tj. do wysokości
określonej przed zmianą siwz. Zamawiający w odpowiedzi na zapytanie Odwołującego
pismem z dnia 2 września 2016 r. poinformował, iż parametry krzesła oznaczonego symbolem
KR/D pozostają bez zmian tj. 950mm-1020mm.
Reasumując Izba stwierdza, że w związku z zaniechaniem odrzucenia wskazanych
ofert i wyborem najkorzystniejszej oferty wykonawcy LBM za zasadne należało uznać
podnoszone w odwołaniu zarzuty naruszenia art. 87 ust. 1 Pzp oraz art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp a
także art. 7 ust. 1 i 3 Pzp. Zamawiający bowiem, wadliwie zaniechał odrzucenia oferty
wykonawcy LBM, a także wykonawcy Mazovia, którzy w ofercie wskazali parametry, które nie
odpowiadały treści specyfikacji po ich zmianie. Przedłożone w ofertach opisy nie mogły zostać
naprawione w trybie przewidzianym art. 87 ust.2 pkt 3 ustawy Pzp, także poprzez składane
oświadczenia w tym przez producenta, albowiem powodowałoby to zmianę treści oferty
mającą wpływ na wynik postępowania. Tym samym Zamawiający w konsekwencji dokonał
nieprawidłowo wyboru, podlegającej odrzuceniu oferty LBM, jako najkorzystniejszej i
jednocześnie zaniechał odrzucenia drugiej z ofert – wykonawcy Mazovia.
Izba zwraca także uwagę, że zgodnie z art. 192 ust.7 ustawy Pzp orzeka tylko w
granicach podniesionych w odwołaniu, dlatego też nie uwzględniała argumentacji
Zamawiającego, co do jego czynności wyjaśniających wobec oferty Odwołującego, których
skutkiem mogło być także nieuprawnione uzupełnienie treści oferty. Ocena i decyzja w tej
sprawie pozostaje w gestii Zamawiającego, który z uwagi na orzeczenie Izby w tej sprawie
zobowiązany jest powtórzyć czynności oceny z wyłączeniem ofert uznanych za podlegające
odrzuceniu.
Mając na uwadze powyższe, orzeczono jak w pkt 1 sentencji wyroku.
O kosztach postępowania odwoławczego (pkt 2) orzeczono stosownie do jego wyniku na
podstawie przepisu art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp, uwzględniając przepisy rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Nie uwzględniono wniosku pełnomocnika Odwołującego
w przedmiocie kosztów dojazdu przedstawione w fakturze na kwotę 798,07. Przede
wszystkim, w tej fakturze nie podano żadnych informacji identyfikujących rodzaj pojazdu, oraz
ogólnie wskazano na przepisy dotyczące delegacji służbowych. Możliwy hipotetycznie do
zastosowania przepis regulujący należności związane z podróżami służbowymi -
rozporządzenie z dnia 29 stycznia 2013 r. w sprawie należności przysługujących pracownikowi
zatrudnionemu w państwowej lub samorządowej jednostce sfery budżetowej z tytułu podróży
służbowej (Dz. U. z dnia 5 lutego 2013 r.) - odnosi się, [co wynika z tytułu aktu oraz jego § 1]
wyłącznie do państwowej lub samorządowej jednostki sfery budżetowej, a nie komercyjnej
kancelarii prawnej.
Przewodniczący: ……………………………….
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje unieważnienie czynności wyboru oferty
najkorzystniejszej oraz nakazuje odrzucenie na podstawie art. 89 ust.1 pkt 2 ustawy
Pzp oferty wykonawcy LBM Sp. z o.o. z Bydgoszczy i oferty wykonawcy Mazowiecka
Instytucja Gospodarki Budżetowej Mazovia z siedzibą w Warszawie;
2. Kosztami postępowania obciąża Zamawiającego - Sąd Okręgowy w Warszawie, Al.
Solidarności 127, 00-898 Warszawa i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15. 000 zł 00 gr (słownie:
piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę – A. K. prowadzącą
działalność gospodarczą pod firmą: A. K. Starpol Meble, ul. Hugona Kołłątaja 100,
24-100 Puławy tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od Zamawiającego - Sąd Okręgowy w Warszawie, Al. Solidarności 127, 00-
898 Warszawa na rzecz wykonawcy: A. K. prowadzącej działalność gospodarczą pod
firmą: Agni. K. Starpol Meble, ul. Hugona Kołłątaja 100, 24-100 Puławy kwotę 18.600
zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero groszy), stanowiącą koszty
postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia
pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt: KIO 2044/16
Uzasadnienie
W postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest „Dostawa
mebli biurowych i sądowych do obiektu Sądu Okręgowego w Warszawie przy al. Solidarności
127 w Warszawie”, prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego na podstawie ustawy
z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych [Dz. U. z 2015 r. poz. 2164 ze zm.]
[ustawa Pzp] przez Zamawiającego - Sąd Okręgowy w Warszawie, odwołanie wniósł
wykonawca – A. K. prowadząca działalność gospodarczą pod firmą A. K. Starpol Meble
[Odwołujący] wobec wyboru najkorzystniejszej oferty wykonawcy LBM Sp. z o. o. z siedzibą w
Bydgoszczy (dalej: „LBM”) oraz z uwagi na zaniechanie odrzucenia tej oferty jako nie
odpowiadającej treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia (dalej: „siwz”) oraz z tego
samego powodu - oferty wykonawcy Mazowiecka Instytucja Gospodarki Budżetowej Mazovia
z siedzibą w Warszawie (dalej:„Mazovia”), a także zaniechania wyboru jako najkorzystniejszej
oferty Odwołującego.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie: (1) art. 87 ust. 1 Pzp z uwagi na
nieuprawnione prowadzenie negocjacji w zakresie treści oferty pomiędzy Zamawiającym a
wykonawcą LBM oraz wykonawcą Mazovia; (2) art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp z uwagi na zaniechanie
odrzucenia ofert tych wykonawców; a także art. 7 ust. 1 i 3 Pzp z uwagi na prowadzenie
postępowania w sposób naruszający zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców ubiegających się o udzielenie zamówienia oraz dążenie do udzielenia
zamówienia wykonawcy wybranemu niezgodnie z przepisami Pzp. Odwołujący wniósł o
uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu: (1) unieważnienia czynności wyboru
najkorzystniejszej oferty; (2) przeprowadzenie ponownego badania i oceny ofert i w
konsekwencji: (3) odrzucenia oferty LBM i oferty Mazovia; a także obciążenie Zamawiającego
kosztami postępowania odwoławczego w całości. Wskazał, że „W wyniku naruszenia
wskazanych przepisów interes Odwołującego w uzyskaniu zamówienia doznał uszczerbku.
Nadto na skutek niezgodnych z prawem czynności Zamawiającego Odwołujący poniósł
szkodę polegającą na nieuzyskaniu przedmiotowego zamówienia. W toku postępowania o
udzielenie zamówienia do Zamawiającego wpłynęło sześć ofert. Oferta LBM została wybrana,
jako najkorzystniejsza, oferta Mazovia zajęła drugie miejsce, a oferta Odwołującego zajęła
trzecie miejsce. Wykonawcy Tronus Polska sp. z o.o. i LT-CONCEPT sp. z o.o. zostali
wykluczeni z postępowania, a oferta wykonawcy IMPEX TRADE sp. z o.o. została odrzucona.
W przypadku uznania przez Krajową Izbę Odwoławczą zasadności niniejszego odwołania, a
następnie po dokonaniu przez Zamawiającego żądanych czynności, Odwołujący będzie miał
możliwość uzyskania przedmiotowego zamówienia. Zaniechanie odrzucenia oferty LBM i
Mazovia, niezgodnie z przepisami Pzp, uniemożliwiło Odwołującemu uzyskanie
przedmiotowego zamówienia. W przypadku odrzucenia oferty LBM i Mazovia oferta
Odwołującego zostałaby uznana za najkorzystniejszą. Nieuzyskanie zamówienia przez
Odwołującego skutkowało poniesieniem przez niego szkody. W uzasadnieniu zarzutów w
szczególności podał, co następuje:
I. Zarzut niezgodności oferty z treścią siwz oraz nieuprawnionych negocjacji dotyczących treści
oferty
W ocenie Odwołującego treść oferty uznanej za najkorzystniejszą nie odpowiada treści siwz
w zakresie krzesła konferencyjnego, symbol produktu KR/D. W tym samym zakresie treść
oferty wykonawcy, który zajął drugie miejsce tj. Mazovia nie odpowiada treści siwz.
Zgodnie z rozdziałem IV ust. 6 siwz w celu potwierdzenia, że oferowane dostawy odpowiadają
wymaganiom określonym przez Zamawiającego w szczegółowym opisie przedmiotu
zamówienia stanowiącym załącznik nr 1 do siwz, wykonawca zobowiązany był dołączyć do
oferty specyfikację techniczną poszczególnych oferowanych mebli z podaniem:
a) oznaczenia identyfikującego oferowany przedmiot zamówienia (np. model, typ, marka,
nazwa handlowa itp.), lub innej informacji umożliwiającej nie budzącą wątpliwości identyfikację
wyrobu i ceny z wyrobem;
b) opisu wraz z rysunkiem lub zdjęciem (np. kartą katalogową produktu/folderem/wstępnym
projektem/rysunkiem/zdjęciem, itp.) potwierdzającego spełnianie wszystkich wymagań
stawianych przez Zamawiającego w szczegółowym opisie przedmiotu zamówienia; ww.
dokumenty powinny być oznaczone liczbą porządkową produktu nadaną w formularzu
cenowym - wykazie oferowanego asortymentu wraz z kalkulacją cen jednostkowych.
Zgodnie z szczegółowym opisem przedmiotu zamówienia stanowiącego załącznik nr 1 do siwz
Zamawiający dla pozycji oznaczonej liczbą porządkową 1 symbol produktu KR/D- krzesło
konferencyjne wymagał, aby wysokość całkowita ww. produktu wynosiła 820 mm, szerokość
całkowita 445 mm, głębokość całkowita 535mm. Nadto dla przedmiotowego krzesła
Zamawiający przedstawił dalsze wymagania: „stelaż drewniany wykonany z litego drewna,
siedzisko i oparcie tapicerowane tkaniną obiciową, kolor wzór oraz tkanina do wyboru z min.
30 próbek ze wzornika producenta, w tym odcienie beżu, jasnego złota, ecru z delikatnym
regularnym wzorem”. Pismem z dnia 19 sierpnia 2016 r. w odpowiedzi na pytanie nr 1
dotyczące krzesła konferencyjnego KR/D Zamawiający dokonał zmiany zapisów
szczegółowego opisu przedmiotu zamówienia, stanowiącego załącznik nr 1 do siwz i umowy
w ten sposób, że pozycji 1 opisu - KR/D krzesło konferencyjne nadał mu brzmienie „wymiary:
wysokość całkowita: 950-1020mm, szerokość całkowita 430-445 mm, głębokość całkowita:
500-540mm. Krzesło na stelażu drewnianym wykonanym z litego drewna, możliwość wyboru
koloru wybarwienia min. 12 kolorów z wzornika producenta, w tym, co najmniej 6 kolorów musi
odpowiadać odcieniom ciemnego brązu. Kolorystyka do wyboru Zamawiającego po
podpisaniu umowy. Siedzisko i oparcie tapicerowane tkaniną obiciową, kolor, wzór oraz
faktura tkaniny do wyboru z min. 30 próbek ze wzornika producenta, w tym odcienie beżu,
jasnego złota, ecri z delikatnym regularnym wzorem." Pismem z dnia 22 sierpnia 2016 roku
Odwołujący zwrócił się do Zamawiającego z pytaniem dotyczącym krzesła konferencyjnego
KR/D, a mianowicie czy możliwe jest dopuszczenie krzesła spełniającego wszystkie
wymagania postawione w OPZ z wysokością w przedziale 820-1020mm, tj. w minimalnej
wysokości określonej przed zmianą siwz. Zamawiający w odpowiedzi na zapytanie
Odwołującego pismem z dnia 2 września 2016 roku poinformował, iż parametry krzesła
oznaczonego symbolem KR/D pozostają bez zmian. W przedmiotowym zamówieniu
Zamawiający wymagał zatem krzesła konferencyjnego, którego minimalna wysokość
całkowita ma wynosić 950mm. Zamawiający określił wymagania dla ww. krzesła w sposób
precyzyjny, jasny i nie budzący żadnych wątpliwości, stąd były one w pełni wiążące dla
wykonawców. Zgodnie z art. 29 ust. 1 Pzp przedmiot zamówienia opisuje się w sposób
jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń,
uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie
oferty. W okolicznościach niniejszej sprawy Zamawiający wypełnił powyższe okoliczności
wskazując, iż wymaga dostarczenia krzesła konferencyjnego KR/D o wysokości 950-1020mm.
Co więcej, w odpowiedzi na zapytanie Odwołującego Zamawiający wyraźnie wskazał, iż nie
dopuszcza możliwości dostarczenia krzesła o mniejszej wysokości, niż określona w
zmodyfikowanym opisie przedmiotu zamówienia. Wskazał na orzecznictwo KIO podnosząc,że „Wykonawcy nie mogą z własnej inicjatywy modyfikować ani "poprawiać" SIWZ nawet, jeśli
uważają, że powinna ona brzmieć inaczej. Naczelną zasadą jest bowiem to, aby wszyscy
wykonawcy składali oferty w jednakowych warunkach - opisanych właśnie specyfikacją. W
przeciwnym wypadku - gdyby wykonawcy mogli sami zmieniać wymagania opisu przedmiotu
zamówienia - naruszona zostałaby właśnie uczciwa konkurencja i równe traktowanie
wykonawców.” Skoro zatem Zamawiający w sposób precyzyjny i nie budzący wątpliwości
określił wymagania dla krzesła konferencyjnego składającego się na przedmiot zamówienia to
obowiązkiem każdego z wykonawców było złożenie oferty zgodnej z brzmieniem specyfikacji”.
Wykonawca LBM w załączniku nr 1 do swojej oferty - „Kalkulacja cen jednostkowych” pod
pozycją 1 dotyczącą krzesła konferencyjnego, w kolumnie pn. „oznaczenie identyfikujące
oferowany przedmiot zamówienia (np. producent, dystrybutor, typ, marka, nazwa handlowa
itp.)” wskazał „RADOMSKO, AP-0020”, co potwierdził załączoną do oferty specyfikacją
techniczną zawierającą opis wraz ze zdjęciem, zgodnie z którym oferowane przez wykonawcę
krzesło konferencyjne posiada wymiary: wysokość całkowita 820 mm, szerokość całkowita
445 mm, głębokość całkowita 535mm. Nadto krzesło konferencyjne oferowane przez LBM
posiada siedzisko i oparcie tapicerowane tkaniną obiciową, kolor, wzór oraz faktura tkaniny do
wyboru z 30 próbek ze wzornika producenta, w tym odcienie beżu, jasnego złota ecru z
delikatnym regularnym wzorem. Także wykonawca Mazovia w załączniku nr 1 do swojej oferty
- „Kalkulacja cen jednostkowych” pod pozycją 1 dotyczącą krzesła konferencyjnego, w
kolumnie pn. „oznaczenie identyfikujące oferowany przedmiot zamówienia (np. producent,
dystrybutor, typ, marka, nazwa handlowa itp.)” wskazał „ KRD-AP0020”, co potwierdził
załączoną do oferty specyfikacją techniczną zawierającą opis wraz ze zdjęciem, z którego
wynika, iż wykonawca oferuje krzesło konferencyjne producenta firmy Meble Radomsko model
AP0020 o wymiarach: wysokość całkowita 820 mm, szerokość całkowita 445 mm, głębokość
całkowita 535 mm; a nadto jest to krzesło na stelażu drewnianym, wykonanym z litego drewna,
siedzisko i oparcie tapicerowane tkaniną obiciową. W ocenie Odwołującego zarówno
wykonawca LBM jak i wykonawca Mazovia złożyli ofertę niezgodną z treścią siwz w zakresie
krzesła konferencyjnego KR/D. Skoro Zamawiający w zakresie ww. mebla wymagał wysokości
całkowitej w przedziale 950 mm- 1020 mm, to wykonawcy, którzy zaoferowali krzesło tego
typu o wysokości całkowitej 820 mm, a to LBM i Mazovia złożyli oferty niezgodne z
wymaganiami Zamawiającego określonymi w zmienionym w dniu 19 sierpnia 2016 roku siwz,
a niezgodność ta ma charakter istotny. Zatem oferty wykonawców LBM i Mazovia winny zostać
odrzucone, na zasadzie art. 89 ust.1 pkt 2 Pzp. Z powyższego wynika, że zarówno wykonawca
LBM jak i Mazovia zaoferowali krzesło niezgodne z wymaganiami Zamawiającego, a na
powyższą niezgodność zwrócił uwagę sam Zamawiający wadliwie jednak wzywając o
wyjaśnienia w zakresie wysokości przedmiotowego krzesła, w trybie art. 26 ust. 4 Pzp.
Wskazał, że pismem z dnia 4 października 2016 r., powołując się na art. 26 ust. 4 Pzp
Zamawiający wezwał wykonawcę LBM do złożenia wyjaśnień dotyczących oświadczeń lub
dokumentów wymaganych w postępowaniu podnosząc, iż w opisie pozycji 1 wykonawca
wskazał, iż oferuje krzesło konferencyjne (KR/D) o wysokości całkowitej 820mm. Dalej
Zamawiający przypomniał, iż w dniu 19 sierpnia 2016 roku dokonał zmiany opisu wymagań,
co do krzesła konferencyjnego (KR/D) domagając się dostarczenia krzesła o wysokości w
przedziale 950mm - 1020mm. Wobec powyższego Zamawiający wezwał tego wykonawcę do
złożenia wyjaśnień „czy wymiary oferowanego krzesła spełniają wymagania Zamawiającego,
określone w szczegółowym opisie przedmiotu zamówienia, tj. czy krzesło posiada wysokość
950mm - 1020mm.” W odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego wykonawca LBM pismem z
dnia 5 października 2016 roku oświadczył, iż „w pozycji 1 wymiary oferowanego krzesła
spełniają wymagania zamawiającego tj. krzesło posiada wysokość 950 mm.” Zamawiający
takie wyjaśnienia LBM uznał za wystarczające. Także pismem z tego samego dnia tj. 4
października 2016 roku Zamawiający wezwał wykonawcę Mazovia powołując się na tożsamą
podstawę prawną o wyjaśnienia w tym samym zakresie tj. czy krzesło konferencyjne KR/D
posiada wysokość całkowitą w przedziale 950mm - 1020mm. W odpowiedzi pismem z dnia 5
października 2016 roku Mazovia wyjaśniła, iż „wysokość całkowita krzesła wynosi 960 mm.”
Zamawiający takie wyjaśnienia Mazovia również uznał za wystarczające. Dowody w aktach
sprawy: zmiana siwz z 19 sierpnia 2016 r.; zapytanie Odwołującego z dnia 22 sierpnia 2016
r.; odpowiedź Zamawiającego z dnia 2 września 2016 r.; kalkulacja cen jednostkowych -
załącznik nr 1 do oferty LBM; kalkulacja cen jednostkowych - załącznik nr 1 do oferty Mazovia;
specyfikacja techniczna krzesła KR/D - załącznik do oferty LBM; specyfikacja techniczna
krzesła KR/D - załącznik do oferty Mazovia; pismo Zamawiającego skierowane do LBM z dnia
4 października 2016 r. pismo Zamawiającego skierowane do Mazovia z dnia 4 października
2016 r. odpowiedź LBM z dnia 5 października 2016 r. odpowiedź Mazovia z dnia 5
października 2016 r. Zdaniem Odwołującego,, Zamawiający wadliwie zaniechał odrzucenia
oferty wykonawcy LBM, a także wykonawcy Mazovia jako niezgodnych z siwz, a w
konsekwencji powyższego nieprawidłowo dokonał wyboru oferty LBM jako najkorzystniejszej.
W załączniku nr 1 do oferty w trzeciej kolumnie tabeli dla poszczególnych pozycji wymagał
podania oznaczenia identyfikującego oferowany przedmiot (np. producent, dystrybutor, model,
typ, marka, nazwa handlowa itp.). Nadto w rozdziale IV ust. 6 siwz w celu potwierdzenia, że
oferowane dostawy odpowiadają wymaganiom określonym przez Zamawiającego w
szczegółowym opisie przedmiotu zamówienia stanowiącym załącznik nr 1 do siwz,
wykonawca zobowiązany był dołączyć do oferty specyfikację techniczną poszczególnych
oferowanych mebli z podaniem oznaczenia identyfikującego oferowany przedmiot zamówienia
oraz opisu wraz z rysunkiem lub zdjęciem. Zamawiający wymagał od wykonawców oznaczenia
identyfikującego dane parametry produktu, pozwalające na osiągnięcie efektu wymaganego
przez Zamawiającego. Odmienne rozumienie prowadziłoby do przekreślenia celowościżądania przedstawienia szczegółowego wykazu oferowanych mebli, gdyż wystarczającym
byłoby złożenie oświadczenia o zgodności oferowanych mebli z opisem przedmiotu
zamówienia. Wykonawca LBM w ofercie uzupełnionej specyfikacją techniczną pod pozycją 1
zaoferował krzesło firmy Radomsko model AP -0020 o wysokości całkowitej 820mm. Takie
samo krzesło i o tych samych wymiarach zaoferował wykonawca Mazovia. Powyższe
potwierdzają zarówno załączniki nr 1 do ofert wymienionych wykonawców, jak i specyfikacje
techniczne oferowanego mebla. W wymienionych dokumentach wyraźnie wskazano
producenta, model i wysokość całkowitą oferowanego produktu. To, że zaoferowane przez
ww. wykonawców krzesło nie spełnia wymagań Zamawiającego, co do wysokości
potwierdzają nie tylko sami wykonawcy w przedstawionych specyfikacjach technicznych
mebla, ale także karta katalogowa producenta dotycząca krzesła model AP-0020.
Niezgodność zaoferowanego krzesła z opisem przedmiotu zamówienia potwierdza również
oświadczenie producenta tj. Meble Radomsko Kontrakt sp. z o.o. z dnia 26 października 2016
roku, z którego jednoznacznie wynika, iż wysokość całkowita modelu krzesła AP-0020 wynosi
82 cm. Dowody: karta katalogowa producenta dotycząca krzesła model AP-0020;
oświadczenie producenta z dnia 26 października 2016 r. Podał, że zgodnie z art. 82 ust.
3 ustawy Pzp treść oferty musi odpowiadać treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. Z kolei przepis art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp nakazuje odrzucić ofertę, której treść nie
odpowiada treści siwz, z zastrzeżeniem możliwości poprawienia niezgodności oferty z siwz
wskazanych w art. 87 ust. 2 pkt 3. Zgodnie ze wskazanym zastrzeżeniem zamawiający
poprawia w ofercie omyłki inne niż oczywiste omyłki pisarskie i oczywiste omyłki rachunkowe,
polegające na niezgodności oferty ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia,
niepowodujące istotnych zmian w treści oferty. Ustawa nie ustaliła definicji własnej pojęcia
"oferta", w związku z czym na mocy art. 14 Pzp zastosowanie znajdzie definicja zawarta w art.
66 § 1 Kodeksu cywilnego. Oświadczenie woli stanowi ofertę, jeśli zawiera istotne
postanowienia
umowy.
Zindywidualizowany
przedmiot
dostawy
stanowi
element
przedmiotowo istotny przyszłej umowy w sprawie zamówienia publicznego, jej essentialia
negotii. W ocenie Odwołującego załącznik nr 1 do siwz składał się w rzeczywistości na treść
oferty wykonawcy, rozumianej, jako oświadczenie woli wyrażające zobowiązanie do
określonego wykonania zamówienia, albowiem odnosi się bezpośrednio do przedmiotu
zobowiązania wykonawcy, dookreśla i uszczegóławia jego zakres. (vide: wyrok KIO z dnia 7
kwietnia 2016 roku, sygn. akt KIO 426/16). Nadto oferta wykonawcy miała stanowić również
integralną część umowy. Zamawiający w ust. 6 rozdziału IV siwz zakwalifikował specyfikację
techniczną poszczególnych oferowanych mebli jako dokument o którym mowa w art. 25 ust. 1
pkt 2 Pzp tj. dokument potwierdzający spełnianie przez oferowane dostawy wymagań
określonych przez Zamawiającego. Wskazał, że specyfikacja ta nie mogła zostać
zakwalifikowana, jako dokument potwierdzający spełnianie przez oferowane dostawy
wymagań określonych przez Zamawiającego. Decydującym kryterium rozróżniającym i
przesądzającym o odmiennej kwalifikacji tego typu dokumentów jest w tym przypadku cel ich
składania oraz zakres informacji wynikający z ich treści (vide: wyrok KIO sygn. akt KIO 426/16).
Wola czy przekonanie zamawiającego nie jest w tym zakresie decydująca, a o kwalifikacji
danego dokumentu powinna decydować jego treść i ocena w świetle obowiązujących
przepisów. Wobec powyższego informacje wskazane w specyfikacji, jaki mebel wykonawca
oferuje nie mogą zostać zakwalifikowane, jako służące potwierdzeniu spełniania przez
oferowane dostawy wymagań Zamawiającego, a są częścią treści oferty opisując zakresświadczenia wykonawcy. Stwierdził, że Zamawiający w sposób nieuprawniony wezwał
wykonawców LBM i Mazovia o wyjaśnienia w zakresie wysokości krzesła, co więcej uwzględnił
złożone oświadczenia, co faktycznie doprowadziło do naruszenia art. 87 ust. 1 Pzp bowiem
stanowiło negocjacje w zakresie złożonej oferty i w efekcie dokonanie istotnych zmian w jej
treści. Możliwość żądania wyjaśnień na podstawie art. 87 ust. 1 Pzp dotyczy tej części oferty,
która jest nieprecyzyjna, niejasna, dwuznaczna, budząca wątpliwości interpretacyjne. W
okolicznościach niniejszej sprawy jednak takiej podstawy brak, bowiem oferta była precyzyjna
i niebudząca wątpliwości. Zatem wezwanie skierowane przez Zamawiającego do ww.
wykonawców, jako niezgodnie z ustawą Pzp nie mogło wywrzeć skutków związanych z jego
treścią, a odpowiedź wykonawców nie stanowiła też uzupełnienia złożonej oferty. Poprzez
złożenie oferty rozumie się faktycznie zaoferowanie danego przedmiotu, tj. wskazanie w
oświadczeniu tego, co oferuje wykonawca poprzez podanie danych identyfikujących dany
oferowany przedmiot wg wytycznych zamawiającego. Dopiero w ten sposób wykonawca
oświadcza, co faktycznie oferuje. Wskazanie przez wykonawcę modelu/symbolu produktu
stanowi oświadczenie wykonawcy dotyczące tego, co będzie przedmiotem przyszłej umowy.
Takie oświadczenie wykonawcy wiąże zarówno tego wykonawcę jak i zamawiającego.
Zaoferowane przez wykonawcę LBM i wykonawcę Mazovia pod poz. 1 krzesło konferencyjne
KR/D firmy Radomsko model AP-0020 nie spełnia wymagań Zamawiającego, co do wysokości
całkowitej. Powyższe potwierdza karta katalogowa ww. mebla oraz oświadczenie producenta
firmy Meble Radomsko Kontrakt sp. z o.o. Wyjaśnienia wykonawców, iż zaoferowane krzesło
posiada wysokość 950mm w przypadku LBM, czy 960mm - w przypadku Mazovii nie może
odnieść zamierzonego przez ww. wykonawców skutku. Takiego efektu nie sposób też
osiągnąć twierdzeniem, iż oferowany mebel spełnia wymagania Zamawiającego. Takie
wyjaśnienia treści oferty są niedopuszczalne, bowiem prowadzą do istotnych zmian w treści
złożonej oferty, a to do zmiany w zakresie oferowanego mebla, czyli czynności, którą
wykonawca powinien prawidłowo dokonać konstruując złożoną ofertę. Zatem skoro zarówno
LBM jak i Mazovia wskazali w swoich ofertach krzesło, które nie spełnia wymaganych przez
Zamawiającego parametrów, to wykonawcy ci złożyli w tym zakresie ofertę niezgodną z
wymaganiami siwz, a tym samym podlegającą odrzuceniu. Ponownie podkreślił, że żądanie
wskazania w ofercie produktu tj. krzesła konferencyjnego KR/D zostało sformułowane w siwz
w sposób wyraźny. Treść zapisów dotyczących przedmiotu zamówienia jak i ich znaczenie
było jasne. Wyrażone na piśmie i zgodne z prawem wymagania siwz obowiązują w trakcie
przygotowania i oceny ofert zarówno zamawiającego jak i wykonawców. Wykonawcy winni
postanowienia te stosować, a zamawiający bez wyjątku jest zobligowany do tego, aby własny
dokument przetargowy literalnie odczytywać, respektować i egzekwować. Przyjęcie wyjaśnień
złożonych i kwestionowanych w niniejszym postępowaniu wyjaśnień wykonawców za
wystarczające, pozwalałoby na zupełną dowolność w określaniu oferowanego produktu i
wyłączałoby
jakąkolwiek
możliwość
weryfikacji
złożonej
oferty
z
wymaganiami
zamawiającego. Taka istotna zmiana oferty następująca poprzez złożenie wyjaśnień
polegających na podaniu nowych informacji koniecznych do uzyskania zamówienia nie jest
dozwolona w trybie art. 87 ust 1 Pzp, gdyż de facto prowadzi do niedozwolonych negocjacji,
co do treści złożonej oferty. Potwierdzeniem faktu, że wymagania postawione przez
Zamawiającego były zrozumiałe świadczy fakt, iż w odpowiedzi na wyjaśnienia, wykonawcy
podejmując próbę sanowania swoich błędów oświadczyli, iż oferowane przez nich krzesła
mają wymaganą przez Zamawiającego wysokość tj., co najmniej 950mm. Wskazał, że to po
stronie wykonawcy spoczywa obowiązek sporządzenia oferty z zachowaniem należytej
staranności wymaganej w stosunkach danego rodzaju. Oferta w swej warstwie merytorycznej
musi odpowiadać oczekiwaniom zamawiającego wyrażonym w specyfikacji, Zamawiający
bowiem nie może udzielić zamówienia podmiotowi, który nie daje rękojmi należytego
wykonania zamówienia. Niezgodność treści oferty z treścią siwz oceniana jest na dzień
złożenia oferty. Po złożeniu oferty możliwe jest jedynie wyjaśnienie treści oferty na podstawie
art. 87 ust. 1 Pzp, z wyłączeniem negocjacji oraz dokonywania jakiejkolwiek zmiany w treści
oferty, z zastrzeżeniem ust. 1a i ust. 2 tego artykułu. Co do oświadczeń, czy też dokumentów,
które stanowią doprecyzowanie oferowanego przedmiotu zamówienia - w przedmiotowej
sprawie charakter taki miały przede wszystkim załącznik nr 1 do oferty oraz specyfikacja
techniczna zawierająca zdjęcie/rysunek mebla- to stanowiąc treść oferty, oświadczenia lub
dokumenty te nie podlegają uzupełnieniu w trybie art. 26 ust. 3 Pzp. Stwierdził, że wyjaśnienia
udzielane przez wykonawców na podstawie art. 26 ust. 4 Pzp dotyczą niejasności oświadczeń
lub dokumentów, nie służą natomiast do dokonywania zmian treści oferty polegającej na
zaoferowaniu przedmiotu zamówienia w sytuacji, gdy wykonawca nie zaoferował
wymaganego przedmiotu w ofercie (vide: wyrok KIO sygn. akt KIO 1045/16). W przedmiotowej
sprawie nie było podstaw ku temu, aby Zamawiający wzywał wykonawców LBM oraz Mazovia
do złożenia wyjaśnień w trybie art. 26 ust 4 Pzp lub art. 87 ust. 1 Pzp w zakresie wysokości
krzesła konferencyjnego KR/D, albowiem niezgodność oferowanego produktu z siwz wynikała
wprost z treści złożonych przez nich ofert. W ocenie odwołującego złożone wraz z ofertą przez
ww. wykonawców dokumenty stanowią część oferty, lecz nie potwierdzają spełnienia
wymagań stawianych przez Zamawiającego. Zatem wyjaśnień wykonawców nie można
traktować inaczej, niż jako nieudolnej próby sanowania zaoferowania produktu niezgodnego z
wymaganiami Zamawiającego, którego jednak poprawa nie jest dopuszczalna po złożeniu
oferty. Późniejsza próba „naprawienia” błędu w treści oferty jest bezprzedmiotowa i nie może
konwalidować ewidentnych niezgodności treści oferty z wymaganiami siwz. Jak przyjmuje się
w orzecznictwie KIO „wykonawca biorący udział w postępowaniu przetargowym, działając,
jako profesjonalista w swojej dziedzinie, winien mieć świadomość, że zamawiający oczekuje
sprecyzowania przedmiotu oferty w zakresie urządzeń w taki sposób, aby można było
zweryfikować, czy spełniają one parametry i wymagania wynikające z opisu przedmiotu
zamówienia.(...) Dokonanie w treści oferty zmiany oferowanego modelu urządzenia
sprowadzałoby się do negocjowania treści oferty po terminie składania ofert i stanowiłoby jej
istotną zmianę. Stanowiłoby też naruszenie zasady równego traktowania wykonawców, gdyż
dany wykonawca miałby więcej czasu od innych wykonawców na sprecyzowanie urządzenia
zgodnego z treścią wymagań siwz.” (wyrok KIO - sygn. akt KIO 344/15). Jak wynika z
uzasadnienia przywołanego wyroku tylko precyzyjne określenie oferowanego produktu daje
Zamawiającemu możliwość zweryfikowania na etapie badania złożonych ofert, czy jest ono
zgodne z wymaganiami opisu przedmiotu zamówienia. Przyjęcie wyjaśnień ww. wykonawców
zmierzałoby do uchylenia możliwości przeprowadzenia takiej weryfikacji. Rozważanie
złożonych przez LBM i Mazovia ofert wbrew ich treści wyrażonej w załączniku nr 1 do oferty
oraz specyfikacji technicznej oferowanych mebli stanowi niedopuszczalne w świetle Pzp
ustalenie treści oferty. W niniejszej sprawie niewątpliwie biorąc pod uwagę treść oferty ww.
wykonawców nie ma żadnych wątpliwości, co do treści oświadczenia tych wykonawców w
zakresie oferowanego produktu. Odczytaniu treści złożonego oświadczenia służy instytucja
wyjaśnień z art. 87 ust. 1 Pzp jeśli jest ono niejednoznaczne, a takiej sytuacji w niniejszej
sprawie brak. Zastosowanie przepisu art. 87 ust. 1 Pzp w żadnym wypadku nie może
prowadzić do negocjacji między zamawiającym a wykonawcą dotyczących złożonej oferty
bądź dokonywania jakiejkolwiek zmiany w jej treści. Przyjęcie argumentacji LBM i Mazovia
faktycznie prowadziłoby do wymiany zaoferowanego mebla (podanego i opisanego
prawidłowo wg. wymagań Zamawiającego) na inny, niebędący w ogóle przedmiotem oferty.
Przyjęcie oferty LBM czy Mazovia przy uwzględnieniu ich wyjaśnień nie daje Zamawiającemużadnej pewności, co do tego jaki asortyment otrzyma na etapie realizacji zamówienia.
Niewątpliwie w takim przypadku niemożliwa byłaby weryfikacja oferty, co do zgodności z siwz,
co dawałoby zupełną dowolność wykonawcy na etapie realizacji umowy. Wskazał na wyrok
KIO - sygn. akt KIO 384/16 podnosząc, że „Zgodnie z regulacją art. 82 ust. 3 Pzp treść oferty
musi odpowiadać treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Zgodność treści oferty
z treścią specyfikacji jest zapewniona wówczas, gdy na podstawie analizy i porównania treści
obu tych dokumentów można uznać, iż istotne postanowienia zawarte w ofercie nie są inne,
tj. nie różnią się w swej treści od postanowień zawartych w specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. Niezgodność treści oferty z treścią SIWZ ma miejsce w sytuacji, gdy oferta nie
odpowiada w pełni przedmiotowi zamówienia, nie zapewniając jego realizacji w całości
zgodnie z wymogami zamawiającego. Rzeczą oczywistą i niebudzącą sporów, jest, że do
istotnych warunków SIWZ, a zatem i oferty należą postanowienia dotyczące ceny (cen)
ofertowych, które będą przyjmowane do rozliczeń stron, czy spełnienie parametrów granicznie
wymaganych, oznaczenie zakresu przedmiotu zamówienia, należyte dookreślenie
oferowanego przedmiotu zamówienia.” W niniejszym postępowaniu Zamawiający wymagał
złożenia specyfikacji technicznej oferowanych produktów w celu zbadania zgodności
oferowanego przedmiotu z wymaganiami siwz. Ww. specyfikacja wraz z załącznikiem nr 1 do
oferty pn. „kalkulacja cen jednostkowych” stanowiły źródło informacji o oferowanych
produktach. Wskazał, że zgodnie z art. 25 ust. 1 Pzp zamawiający w postępowaniu o
udzielenie zamówienia może żądać od wykonawców wyłącznie oświadczeń lub dokumentów
niezbędnych do przeprowadzenia postępowania. Skoro zatem Zamawiający wymagał
dostarczenia specyfikacji technicznej oferowanych mebli, a w jego ocenie wykaz ten miał mieć
charakter dokumentu potwierdzającego, że oferowane produkty spełniają podstawowe
wymagania, to niewątpliwie powyższe informacje miały służyć ustaleniu, czy zaoferowane
meble są zgodne z jego wymaganiami. To na podstawie powyższych danych Zamawiający
mógł zweryfikować zgodność rozwiązań zamawianych i oferowanych. Należy dać zatem
prymat konkretnym oznaczeniom oferowanych mebli nad ogólnymi deklaracjami co do
zgodności oferty z siwz, skoro deklaracje te stoją w sprzeczności z charakterystyką
oferowanych mebli. Nie można uznać za prawidłową oferty w przedłożonym przez LBM i
Mazovia kształcie i tylko na podstawie złożonych wyjaśnień przyjąć, że oferty odpowiadają
treści siwz wbrew wskazanym w ich treści informacjom dotyczącym konkretnego modelu
mebla danego producenta. Gdyby przyjąć wyjaśnienia ww. wykonawców to Zamawiający nie
mógł mieć żadnej pewności, co jest rzeczywiście przedmiotem oferty tego wykonawcy, a LBM
czy Mazovia mogliby wówczas dostarczyć mebel w rzeczywistości nie spełniający wymagań
Zamawiającego. Uwzględniając powyższe stwierdził, że niezgodność oferty LBM a także
oferty Mazovia z treścią siwz jest w niniejszym przypadku oczywista, a tym samym zarzut
naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez zaniechanie odrzucenia ww. ofert należy uznać za
uzasadniony. Wskazać należy, iż dla odrzucenia oferty wystarczy, aby w postępowaniu o
udzielenie zamówienia wystąpiła, chociaż jedna podstawa do jej odrzucenia (vide: wyrok KIO
z dnia 15 kwietnia 2016 r., sygn. akt: KIO 464/16). Nie sposób uznać za prawidłową ofertę
przedłożoną w niniejszym postępowaniu przez LBM i Mazovię i tylko na podstawie złożonych
wyjaśnień przyjąć, iż oferta odpowiada treści siwz wbrew wskazanym w jej treści informacjom.
II. Zarzut naruszenia zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców
Zamawiający, w ocenie Odwołującego, nie zachował fundamentalnej zasady w zakresie
udzielania zamówienia publicznego, przewidzianej w art. 7 Pzp, a to zasady uczciwej
konkurencji oraz równego traktowania każdego z wykonawców. Zasada przygotowania i
przeprowadzania postępowania o udzielenie zamówienia w sposób zapewniający zachowanie
uczciwej konkurencji powinna być interpretowana w rozumieniu m.in. ustawy z dnia 16
kwietnia 1993 r, o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji gdzie w art. 3 wskazano, iż „czynem
nieuczciwej konkurencji jest działanie sprzeczne z prawem lub dobrymi obyczajami, jeżeli
zagraża lub narusza interes innego przedsiębiorcy.” W przywołanych okolicznościach sprawy,
zachodzi sytuacja, w której Zamawiający nie dokonał właściwej oceny ofert złożonych przez
LBM i Mazovia, a następnie dokonał wyboru oferty LBM, jako najkorzystniejszej. W ocenie
Odwołującego rzeczony wykonawca nie spełnił warunków udziału w postępowaniu i zachodzą
wobec niego przesłanki odrzucenia oferty. Także oferta kolejnego wykonawcy tj. Mazovia
winna zostać odrzucona z tożsamych przyczyn. Wybór oferty, która nie spełniała wymagań
Zamawiającego pozostaje w sprzeczności z zasadą uczciwej konkurencji i równego
traktowania wykonawców wyrażoną w art. 7 ust. 1 Pzp, prowadzi bowiem do nieuprawnionego
zrównania sytuacji wykonawców, którzy prawidłowo wypełnili formularz oferty i zaoferowali
przedmiot zamówienia zgodny z siwz, z wykonawcami, którzy tego nie zrobili. W niniejszym
postępowaniu nie tylko Zamawiający zwrócił się o złożenie wyjaśnień w sytuacji, gdy było to
niedozwolone, ale dodatkowo formułując pytanie zasugerował oczekiwaną przez siebie treść
odpowiedzi, którą następnie również w sposób niedozwolony uznał za wystarczającą do
przyjęcia, iż zaoferowany produkt spełnia jego oczekiwania wyrażone w siwz. Takie działanie
Zamawiającego również narusza zasady uczciwej konkurencji oraz równego traktowania
wykonawców, stanowiąc tym samym rażącą obrazę art. 7 ust. 1 ustawy Pzp. W opinii
Odwołującego Zamawiający nie traktował jednakowo każdego z wykonawców w myśl zasady
równego traktowania i nie stosował tej samej miary do każdego z Wykonawców na każdym
etapie postępowania. Zamawiający nie dokonał równej oceny spełnienia przez oferty każdego
z Wykonawców wymagań i warunków, w aspekcie spełnienia kryteriów zawartych w siwz, na
podstawie przedłożonych przez każdego z wykonawców dokumentów, a postępowanie w tym
zakresie nie było prowadzone w sposób przejrzysty. Zastosowanie zasady równego
traktowania oznacza stosowanie jednakowej miary do wszystkich wykonawców znajdujących
się w tej samej lub podobnej sytuacji, czego Zamawiający nie uczynił, stąd postępowanie nie
było prowadzone w sposób przejrzysty.
Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego zgłosił wykonawca lBM
sp. z o.o. z Bydgoszczy wnosząc o oddalenie odwołania.
Zamawiający na posiedzeniu i rozprawie wnosił o oddalenie odwołania.
Rozpoznając odwołanie Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Odwołanie podlega uwzględnieniu.
W pierwszej kolejności Izba stwierdza, że wnoszący odwołanie wykonawca – A. K.,
prowadząca działalność gospodarczą pod firmą A. K. Starpol Meble [Odwołujący} posiadała
legitymację procesową do wniesienia tego odwołania wymaganą art. 179 ust.1 ustawy Pzp.
Tak jak wskazywał Odwołujący, w przypadku uznania przez Krajową Izbę Odwoławczą
zasadności niniejszego odwołania, a następnie po dokonaniu przez Zamawiającego żądanych
czynności, Odwołujący będzie miał możliwość uzyskania przedmiotowego zamówienia.
Zaniechanie odrzucenia oferty LBM i Mazovia, niezgodnie z przepisami Pzp, uniemożliwiło
Odwołującemu uzyskanie przedmiotowego zamówienia, a to skutkowałoby poniesieniem
przez niego szkody. Izba nie zgodziła się z argumentacją Przystępującego LBM braku interesu
wykonawcy tylko z tego powodu, że cena oferty Odwołującego, jak podniósł w piśmie
procesowym, przekracza o ponad kilkaset tysięcy złotych kwotę, jaką Zamawiający zamierzał
przeznaczyć na realizację zamówienia i, o której to kwocie poinformował przed otwarciem ofert
[nie jak podnosił w odwołaniu po ich otwarciu]. Przede wszystkim tej okoliczności nie podnosił
Zamawiający, a także w tym względzie nie popierał Przystępującego w toku rozprawy. Izba
zwraca uwagę, że to Zamawiający zgodnie z art. 93 ust.1 pkt 4 Pzp decyduje, czy z uwagi na
ceny ofert możliwe jest zawarcie umowy w sprawie zamówienia publicznego. W myśl
wskazanego przepisu zamawiający unieważnia postępowanie tylko wówczas, gdy nie jest
możliwe zwiększenie kwoty, którą zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie
zamówienia, w sytuacji, gdy cena najkorzystniejszej oferty lub oferta z najniższą ceną
przewyższa planowaną kwotę.
Odnośnie podniesionych w odwołaniu zarzutów Izba uznała te zarzuty za zasadne,
albowiem jak słusznie twierdzi Odwołujący w stanie faktycznym tej sprawy - wobec treści oferty
wykonawcy LBM i wykonawcy Mazovia - Zamawiający wadliwie zastosował w stosunku do
tych wykonawców wezwania z dnia 4.10.2016 r. na podstawie art. 26 ust.4 ustawy Pzp o
wyjaśnienia w zakresie wysokości spornego krzesła konferencyjnego i w konsekwencji
uwzględniając de facto oświadczenia tych wykonawców w zakresie spornego parametru
[pisma z dnia 5.10.2016 r.] naruszył art. 87 ust.1 ustawy Pzp, co powodowało następnie także
naruszenie art. 89 ust.1 pkt 2 tej ustawy.
W tym stanie faktycznym, każdy z wykonawców w opisie krzesła podał, że oferuje
krzesło AP 0020, a w jego opisie technicznym przedłożonym w ofercie wskazano całkowitą
jego wysokość 820mm – 1020mm, podczas gdy parametr ten - po zmianach - określono w
granicach 950mm – 1020mm. Powyższe w sposób oczywisty wskazywało na parametr sprzed
jego zmiany i nie uzasadniało kierowania wezwania do składania wyjaśnień z zastosowaniem
art. 26 ust.4 ustawy Pzp. W konsekwencji wadliwie także uznał wyjaśnienia tych wykonawców
i składane oświadczenia, że będzie możliwa dostawa krzeseł o wymaganym minimalnym
parametrze [950mm]. Takie oświadczenia mogły bowiem być zakwalifikowane – tak jak
stwierdził Odwołujący – jako niedopuszczalna zmiana podanego w ofercie parametru.
Przedkładane na rozprawie oświadczenie producenta krzesła nie ma waloru dowodowego.
Przede wszystkim skierowane zostało nie do zainteresowanych wykonawców, których ofert
dotyczy odwołanie, a do ZPH LUMAR z Bydgoszczy. Ponadto z treści tego oświadczenia nie
wynika deklaracja zmiany wysokości całkowitej krzesła AP-0020 do wysokości 950mm. Nie
wynika także, aby było ono składane w związku z tym przetargiem. To oświadczenie przede
wszystkim informuje tylko, że „istnieje możliwość zmiany wysokości całkowitej krzesła AP-
0020”. W tym przypadku wymaga zauważenia, że to Odwołujący, wobec podwyższenia tego
parametru w stosunku do podanego w specyfikacji [pismo z dnia 22.08.2016 r.] zwracał uwagę,że krzesło w standardzie nie jest dostępne z takimi parametrami, wnosząc jednocześnie o
zezwolenie na obniżenie parametru minimalnego od 820 do 1020mm, tj. do wysokości
określonej przed zmianą siwz. Zamawiający w odpowiedzi na zapytanie Odwołującego
pismem z dnia 2 września 2016 r. poinformował, iż parametry krzesła oznaczonego symbolem
KR/D pozostają bez zmian tj. 950mm-1020mm.
Reasumując Izba stwierdza, że w związku z zaniechaniem odrzucenia wskazanych
ofert i wyborem najkorzystniejszej oferty wykonawcy LBM za zasadne należało uznać
podnoszone w odwołaniu zarzuty naruszenia art. 87 ust. 1 Pzp oraz art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp a
także art. 7 ust. 1 i 3 Pzp. Zamawiający bowiem, wadliwie zaniechał odrzucenia oferty
wykonawcy LBM, a także wykonawcy Mazovia, którzy w ofercie wskazali parametry, które nie
odpowiadały treści specyfikacji po ich zmianie. Przedłożone w ofertach opisy nie mogły zostać
naprawione w trybie przewidzianym art. 87 ust.2 pkt 3 ustawy Pzp, także poprzez składane
oświadczenia w tym przez producenta, albowiem powodowałoby to zmianę treści oferty
mającą wpływ na wynik postępowania. Tym samym Zamawiający w konsekwencji dokonał
nieprawidłowo wyboru, podlegającej odrzuceniu oferty LBM, jako najkorzystniejszej i
jednocześnie zaniechał odrzucenia drugiej z ofert – wykonawcy Mazovia.
Izba zwraca także uwagę, że zgodnie z art. 192 ust.7 ustawy Pzp orzeka tylko w
granicach podniesionych w odwołaniu, dlatego też nie uwzględniała argumentacji
Zamawiającego, co do jego czynności wyjaśniających wobec oferty Odwołującego, których
skutkiem mogło być także nieuprawnione uzupełnienie treści oferty. Ocena i decyzja w tej
sprawie pozostaje w gestii Zamawiającego, który z uwagi na orzeczenie Izby w tej sprawie
zobowiązany jest powtórzyć czynności oceny z wyłączeniem ofert uznanych za podlegające
odrzuceniu.
Mając na uwadze powyższe, orzeczono jak w pkt 1 sentencji wyroku.
O kosztach postępowania odwoławczego (pkt 2) orzeczono stosownie do jego wyniku na
podstawie przepisu art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp, uwzględniając przepisy rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Nie uwzględniono wniosku pełnomocnika Odwołującego
w przedmiocie kosztów dojazdu przedstawione w fakturze na kwotę 798,07. Przede
wszystkim, w tej fakturze nie podano żadnych informacji identyfikujących rodzaj pojazdu, oraz
ogólnie wskazano na przepisy dotyczące delegacji służbowych. Możliwy hipotetycznie do
zastosowania przepis regulujący należności związane z podróżami służbowymi -
rozporządzenie z dnia 29 stycznia 2013 r. w sprawie należności przysługujących pracownikowi
zatrudnionemu w państwowej lub samorządowej jednostce sfery budżetowej z tytułu podróży
służbowej (Dz. U. z dnia 5 lutego 2013 r.) - odnosi się, [co wynika z tytułu aktu oraz jego § 1]
wyłącznie do państwowej lub samorządowej jednostki sfery budżetowej, a nie komercyjnej
kancelarii prawnej.
Przewodniczący: ……………………………….
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 1498/16 z dnia 2016-11-21
- Sygn. akt KIO 2037/16, KIO 2039/16 z dnia 2016-11-14
- Sygn. akt KIO 2021/16 z dnia 2016-11-14
- Sygn. akt KIO 2043/16 z dnia 2016-11-10
- Sygn. akt KIO 2017/16 z dnia 2016-11-10
