rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2022-10-17
rok: 2022
data dokumentu: 2022-10-17
rok: 2022
sygnatury akt.:
KIO 2584/22
KIO 2584/22
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 14 października 2022r. w Warszawie odwołania
wniesionego
do
Prezesa
Krajowej
Izby
Odwoławczej
w
dniu
3 października 2022r. przez odwołującego: Konsorcjum: 1.Gremedig sp. z o.o. – Lider 42-
215 Częstochowa ul. Teligi 21; 2. A. I. - Członek prowadząca działalność gospodarczą pod
nazwą FIRMA TRANSPORTOWA „OMEGA” A. I. 42-202 Częstochowa ul. Grażyny 6 w
postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Regionalne Centrum Krwiodawstwa i
Krwiolecznictwa 40-074 Katowice ul. Raciborska 15
przy udziale
przystępującego/wnoszącego sprzeciw: Kolumna Transportu Sanitarnego
TRIOMED Sp. z o.o. 20-
064 Lublin, ul. Północna 22 po stronie zamawiającego
wniesionego
do
Prezesa
Krajowej
Izby
Odwoławczej
w
dniu
3 października 2022r. przez odwołującego: Konsorcjum: 1.Gremedig sp. z o.o. – Lider 42-
215 Częstochowa ul. Teligi 21; 2. A. I. - Członek prowadząca działalność gospodarczą pod
nazwą FIRMA TRANSPORTOWA „OMEGA” A. I. 42-202 Częstochowa ul. Grażyny 6 w
postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Regionalne Centrum Krwiodawstwa i
Krwiolecznictwa 40-074 Katowice ul. Raciborska 15
przy udziale
przystępującego/wnoszącego sprzeciw: Kolumna Transportu Sanitarnego
TRIOMED Sp. z o.o. 20-
064 Lublin, ul. Północna 22 po stronie zamawiającego
orzeka:
1.
uwzględnia odwołanie i nakazuje unieważnienie wyboru najkorzystniejszej oferty z
dnia 22 września 2022r. oraz nakazuje odrzucenie oferty przystępującego po stronie
zamawiającego
2.
Umarza postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutów do oferty wykonawcy H. S.
prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą H. S. Transport Sanitarny
„RAPTIM”
3.
kosztami postępowania obciąża przystępującego Kolumna Transportu Sanitarnego
TRIOMED Sp. z o.o. 20-
064 Lublin, ul. Północna 22 i
2.1.
zalicza w
poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (sł.:
Sygn. akt KIO 2584/22
piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez odwołującego
Konsorcjum: 1.Gremedig sp. z o.o.
– Lider 42-215 Częstochowa ul. Teligi 21;
2.A. I. k -
Członek prowadząca działalność gospodarczą pod nazwą FIRMA
TRANSPORTOWA „OMEGA” A. I. 42-202 Częstochowa ul. Grażyny 6 tytułem
wpisu od odwołania
2.2.
zasądza od przystępującego Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED Sp. z
o.o. 20-
064 Lublin, ul. Północna 22 na rzecz odwołującego Konsorcjum:
1.Gremedig sp. z o.o.
– Lider 42-215 Częstochowa ul. Teligi 21; 2.A. I. - Członek
prowadząca działalność gospodarczą pod nazwą FIRMA TRANSPORTOWA
„OMEGA” A. I. 42-202 Częstochowa ul. Grażyny 6 kwotę 18 982 zł 93 gr
(słownie:
osiemnaście
tysięcy
dziewięćset
osiemdziesiąt
dwa
złote
dziewięćdziesiąt trzy groszy) uiszczoną przez odwołującego tytułem wpisu od
odwołania, wynagrodzenia pełnomocnika odwołującego oraz kosztu dojazdu
Stosownie do art. 579 ust.1 i 580 ust.2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. j.t. 2021 r. poz. 1129 z późn. zm.) na niniejszy wyrok –
w
terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem
Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie
Przewodniczący: …….………………………………..
Sygn. akt KIO 2584/22
Uzasadnienie
Odwołanie wniesiono, do prowadzonego przetargu nieograniczonego na usługi o wartości
zamówienia przekraczającej progi unijne o jakich stanowi art 3 ustawy z 11.09.2019 r. Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2022 r. poz. 1710 z późn. zm.) - dalej PZP pn. Świadczenie
usług transportu sanitarnego w zakresie transportu krwi i jej składników Nr referencyjny
nadany sprawie przez Zamawiającego: ZP/PN/25/2022, ogłoszonego w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej Dz.U./SS156 z dnia 16.08.2022r. 447747-2022-PL,
zmieni
onego ogłoszeniem w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej Dz.U./SS164 z dnia
26.08.2022 r., 466923-2022-PL.,
wobec czynności i zaniechań Zamawiającego.
Odwołujący, na podstawie art. 513 pkt 1) i 2) ustawy z dnia 11 września 2019 r Prawo
zamówień (tekst jedn. Dz. U. z 2022 r. poz. 1710 z późn. zm.), dalej „Ustawa" lub „PZP”,
wniósł odwołanie od czynności i zaniechań Zamawiającego na:
1)
niezgodną czynność podjętą w postępowaniu, polegającą na wyborze jako
najkorzystniejszej oferty wykonawcy Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o.
dalej Przystępujący po stronie Zamawiającego/Przystępujący, pomimo że zawiera błędy w
obliczeniu ceny, których nie można poprawić w treści oferty, polegające na nieprawidłowym
zastosowaniu zwolnienia z podatku VAT, w tym -
oferta została wybrana bez uprzedniego
wezwani
a do złożenia wyjaśnień przez wykonawcę w ww. zakresie, a w konsekwencji
Zamawiający zaniechał odrzucenia oferty wykonawcy;
2)
zaniechania czynności, do której Zamawiający był zobowiązany na podstawie PZP tj.
odrzucenia oferty wykonawcy
– H. S. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą H.
S.
Transport Sanitarny „RAPTIM", pomimo że zawiera błędy w obliczeniu ceny, których nie
można poprawić w treści oferty, polegające na nieprawidłowym zastosowaniu zwolnienia z
podatku VAT, w tym - bez uprzedniego wezwania do
złożenia wyjaśnień przez wykonawcę w
ww. zakresie, a w konsekwencji Zamawiający zaniechał odrzucenia oferty wykonawcy;
3) zaniechania czynności, do której Zamawiający był zobowiązany na podstawie Ustawy,
odrzucenia oferty wykonawcy
– H. S. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą H.
S.
Transport Sanitarny „RAPTIM", pomimo że oferta wykonawcy nie spełnia warunków
zamówienia (i udziału w postępowaniu), gdyż wykonawca nie posiada co najmniej 5
po
jazdów, których przestrzeń ładunkowa mieści min. 1 przenośną chłodnię do przewozu krwi
i
jej składników o wymiarach 102x100x91cm (szer. x gł. x wys.), jest to przestrzeń o
pojemności co najmniej 500l i jednocześnie przy zachowaniu 5 miejsc siedzących w
pojazdach;
Sygn. akt KIO 2584/22
4) zaniechania wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.
Odwołujący zarzuca Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów Ustawy t.j.
1. art. 226 ust. 1 pkt 10) PZP w z art. 223 ust. 1 w zw. z art 16 pkt 1) PZP poprzez
niewyjaśnienie wątpliwości co do treści oferty w zakresie wskazanego przez
wykonawców w treści ofert podatku VAT, a w konsekwencji nieodrzucenie oferty
wykonawcy Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o. i wykonawcy H. S.
prowadzącego działalność gospodarczą pod firma H. S. Transport Sanitarny
„RAPTIM”, pomimo że oferty ww. wykonawców zawierają błędy w wyliczeniu ceny w
postaci podania nieprawidłowej wartości podatku VAT zastosowania przez nich
zwolnienia
pomimo, że powinni zastosować stawkę podatku VAT 23%, co ma wpływ
na wyliczenie ceny, co dodatkowo naruszyło zasadę równego traktowania
wykonawców i zachowania zasady uczciwej konkurencji w Postępowaniu;
2. art. 226 ust. 1 pkt 5) PZP, poprzez nieodrzucenie oferty wykonawcy H. S.
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą H. S. Transport Sanitarny
„RAPTIM", pomimo że oferta ww. wykonawcy nie spełnia warunków zamówienia (i
udziału w Postępowaniu), gdyż wykonawca nie posiada co najmniej 5 pojazdów,
których przestrzeń ładunkowa mieści min. 1 przenośną chłodnię do przewozu krwi i
jej składników o wymiarach 102x100x91 cm (szer. x gł. x wys.), jest to przestrzeń o
pojemności co najmniej 500 l jednocześnie przy zachowaniu 5 miejsc siedzących w
pojazdach;
co powoduje naruszenie interesu
Odwołującego, ponieważ wyżej opisane działania i
zaniechania
Zamawiającego uniemożliwiły wybranie oferty jako najkorzystniejszej w
Post
ępowaniu, a tym samym uzyskanie przedmiotowego zamówienia. Tym samym
Odwołujący posiada interes w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia może ponieść szkodę
w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów Ustawy, wskazanych w treści
niniejszego Odwołania.
W związku z powyższym Odwołujący wnosi o uwzględnienie Odwołania i nakazanie
Zamawiającemu:
1.
unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej z dnia 22 września 2022 r.,
2. ponownego zbadania i dokonania ocen z
łożonych w Postępowaniu ofert wszystkich
wykonawców, w tym Odwołującego,
3.
w razie braku wątpliwości Zamawiającego - odrzucenia oferty - spółki pod firmą
Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o., na podstawie art. 226 ust. 1
pkt 10
) PZP z powodu błędów w wyliczeniu ceny, których nie można poprawić,
Sygn. akt KIO 2584/22
ewentualnie w razie powzięcia wątpliwości przez Zamawiającego w zakresie sposobu
wyliczenia ceny - wezwania ww. wykonawcy do
złożenia wyjaśnień co do
zastosowanej w ofercie stawki VAT - zwolniony, a w razie braku wykazania przez
wykonawcę podstawy prawnej do zastosowania zwolnienia - odrzucenia oferty tego
wykonawcy w Postępowaniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 10) PZP w zw. z art.
223 ust. 1 i art. 16 pkt 1) PZP;
4. odrzucenia oferty wykonawcy
– H. S. prowadzącego działalność gospodarczą pod
firmą H. S. Transport Sanitarny „RAPTIM" w Postępowaniu na podstawie art. 226 ust.
1 pkt 5) PZP z powodu niezgodności z warunkami zamówienia; a także - w razie
braku wątpliwości Zamawiającego odrzucenia oferty tego wykonawcy na podstawie
art. 226 ust 1 pkt 10) PZP z
powodu błędów w wyliczeniu ceny, których nie można
poprawić,
a ewentualnie w razie powzięcia wątpliwości przez Zamawiającego w zakresie
sposobu wyliczenia ceny -
wezwania ww. wykonawcy do złożenia wyjaśnień co do
zastosowanej w ofercie stawki VAT - zwolniony, a w razie braku wykazania przez
wykonawcę podstawy prawnej do zastosowania zwolnienia - odrzucenia oferty tego
wykonawcy
w Postępowaniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 10) PZP w zw. z art.
223 ust. 1 i art. 16 pkt 1) PZP;
5.
zobowiązanie Zamawiającego do przedłożenia akt Postępowania oraz akt
pierwszego postępowania nr ZP/PN/17/2022, prowadzonego przez Zamawiającego w
tym samym przedmiocie, i przeprowadzenie dowodu z dokumentów, oświadczeń i
informacji znajdujących się w aktach Postępowania i pierwszego postępowania, w
tym SWZ.
Jednocześnie Odwołujący wniósł o:
6.
przeprowadzenie dowodów wskazanych w treści Odwołania na fakty opisane i
wskazane w jego treści;
7.
zasądzenie na rzecz Odwołującego kosztów zastępstwa w postępowaniu
odwoławczym w kwocie 3.600,00 zł oraz pozostałych udokumentowanych kosztów,
których spis wraz z dowodami ich poniesienia zostanie przedstawiony na rozprawie.
Co do warunków odwołania i interesu w uzyskaniu zamówienia.
Informację o wyborze oferty najkorzystniejszej w Postępowaniu Zamawiający przesłał
wykonawcom w dniu 22 września 2022r. za pośrednictwem platformy zakupowej
Zamawiającego:
https://rckikkatowice.ezamawiajacy.pl/pn/rckik-katowice/demand/notice/pubIic/69685/details
(zgodnie z SWZ). Tym samym niniejsze Odwołanie złożone zostaje w określonym w art. 515
Sygn. akt KIO 2584/22
ust. 1 pkt 1 lit. a) PZP 10-
dniowym terminie (wartość zamówienia jest równa albo przekracza
progi unijne).
Dowód: 1 powiadomienie na platformie zakupowej z dnia 22 września 2022 r. o wyborze
oferty najkorzystniejszej -
w aktach Postępowania;
Na fakt zachowania terminu do wniesienia odwołania
Interes Odwołującego we wniesieniu niniejszego Odwołania przejawia się w tym, że
Zamawiający poprzez swoje działania i zaniechania uniemożliwil wybór oferty Odwołującego
jako najkorzystniejszej w
Postępowaniu, a w związku z tym uniemożliwił Odwołującemu
pozyskanie zamówienia, które Odwołujący uzyskałby gdyby Zamawiający nie zaniechał
czynności, do których podjęcia był zobowiązany na podstawie Ustawy. Odwołujący podnosi,
że posiada interes we wniesieniu niniejszego Odwołania, mimo iż jego oferta jest trzecia w
kolejności (zostały złożone trzy oferty w Postępowaniu), lecz również dlatego, że cena jego
oferty nie jest wyższa niż kwota, jaką Zamawiający zamierza przeznaczyć na realizację
zamówienia.
Po
mimo, że po konwalidacji wadliwej czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w
Postępowaniu poprzez unieważnienie tego wyboru, Odwołujący zajmie drugą pozycję w
kolejności, to odwołujący podnosi zarzuty także wobec wykonawcy – H. S. prowadzącego
działalność gospodarczą pod firmą H. S. Transport Sanitarny który wprawdzie zaoferował
niższą cenę niż Odwołujący, lecz jego oferta powinna również zostać odrzucona przez
Zamawiającego.
W przedmiotowym p
ostępowaniu Zamawiający nawet nie skierował do wykonawców
wniosków o wyjaśnienie w zakresie zastosowanej stawki podatku VAT, pomimo że
wykonawca Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o. i wykonawca H. S.
prowadzący działalność gospodarczą pod firmą H. S. Transport Sanitarny „RAPTIM"
zastosowali nieprawidłową stawkę VAT – zwolniony, a tylko Odwołujący zastosował
prawidłową stawkę VAT - 23%. W rezultacie zostały złożone trzy oferty z różnymi stawkami
podatku VAT, co spowodowało, że oferty są nieporównywalne, gdyż podatek VAT jest
istotnym czyn
nikiem cenotwórczym w postępowaniu. Zamawiający w dokumentacji
p
ostępowania nie określił jaka stawka powinna zostać zastosowana, dlatego to na
wykonawcach spoczywa obowiązek zastosowania stawki podatku VAT zgodnie z
obowiązującymi przepisami prawa. Porównanie przez Zamawiającego ofert z różnymi
stawkami podatku VAT narusza art. 16 pkt 1) PZP,
gdyż prowadzi do nierównego
traktowania wyko
nawców i naruszenia zasady zachowania uczciwej konkurencji.
Oczywistym jest, że oferty ze stawką VAT - zwolniony są bardziej konkurencyjne niż oferta
Sygn. akt KIO 2584/22
złożona z zastosowaniem podstawowej stawki podatku VAT, co więcej – nie ma podstawy
prawnej do skorzystania z tego zwolnienia w Post
ępowaniu.
Zamawiający z uwagi na ww. rozbieżności w zaoferowanych cenach przez ww. wykonawców
był zobowiązany wezwać wszystkich wykonawców do złożenia wyjaśnień, a w konsekwencji
z uwagi na brak podstawy prawnej do zastosowania zwolnienia z VAT odr
zucić oferty ww.
dwóch wykonawców, bowiem nie zachodzą w postępowaniu okoliczności do zastosowania
stawki podatku VAT zwolniony Z tego też względu Odwołujący posiada interes we wniesieniu
odwołania, bowiem oferty obu wykonawców powinny zostać odrzucone przez
Zamawiającego.
Z uwagi na powyższe, oczywiste jest wystąpienie szkody po stronie Odwołującego w postaci
braku pozyskania z
amówienia, a co za tym idzie - braku uzyskania określonego przychodu i
zysku w wyniku realizacji z
amówienia. Zaniechanie czynności wymienionych powyżej przez
z
amawiającego, do których podjęcia Zamawiający był zobowiązany uniemożliwiło wybór
oferty
Odwołującego jako oferty najkorzystniejszej w postępowaniu.
Odwołujący zwrócił uwagę na konieczność ustalenia prawidłowej stawki podatku VAT, które
jest istotne dla zachowania zasady równego traktowania wykonawców (por. uchwała Sądu
Najwyższego z 20.10.2011 Sygn. akt IIICZP 52/11 i III CZP 53/11). Zamawiający badając
oferty ma obowiązek badać wysokość prawidłowej stawki VAT (…). Na Zamawiającym ciąży
obowiązek prawidłowego zgodnego z prawem przygotowania przeprowadzenia
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w celu dokonania wyboru
najkorzystniejszej oferty, z zachowaniem zarazem zasady uczciwej konkurencji i równego
trakt
owania wykonawców, przewidzianej w art. 16 pkt 1 PZP.
Według ustaleń i zważenia Krajowej Izby Odwoławczej, na podstawie dokumentacji
zamawiającego, prowadzonego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego,
przedłożonej i stanowiącej akta sprawy
Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o.
z siedzibą w Lublinie czyli
wykonawca wybrany i jednocześnie przystępujący w sprawie po stronie zamawiającego
zwany też „przystępującym” zastosował zwolnienie z podatku VAT, a odwołujący
zastosował stawkę VAT 23 procent.
Sygn. akt KIO 2584/22
Przedmiotem postępowania, w którym zawisł spór o wysokość należnej stawki podatku VAT
jest zamówienie publiczne pn. Świadczenie usług transportu sanitarnego w zakresie
transportu krwi i jej składników.
Zamawiający w SWZ nie podał jaka stawka VAT powinna zostać przyjęta przez
wykonawców do świadczenia przedmiotowej usługi. W związku z tym to wykonawcy według
własnych ustaleń i posiadanej wiedzy mieli obowiązek zastosowania właściwej w ich ocenie
stawki VAT.
Dla rozstrzygnięcia sporu jest też ważne ustalenie, co podkreślał odwołujący, że
z
amawiający nie wymagał świadczenia usług z wykorzystaniem pojazdów sanitarnych,
które posiadają cechy techniczne określone w Polskich Normach przenoszących
europejskie normy zharmonizowane to jest PN EN-1789
, ponieważ taki wymóg postawiony
wykonawcom mógłby stanowić podstawę do rozważania do zwolnienia z podatku vat. Dla
uniknięcia wszelkich wątpliwości w tym zakresie, jest też okoliczność jakimi pojazdami
zadysponował wykonawca wybrany w złożonej ofercie. Zadysponował 11 pojazdów
(załącznik nr 7 do złożonej oferty - akta sprawy), z której wynika, że tylko jeden samochód
jest specjalnym sanitarnym.
Izba
oceniając kwestię rodzaju zadysponowanych w ofercie pojazdów stwierdza jak poniżej.
Wykonawcy przedłożonymi w postępowaniu dokumentami wykazali, że będą świadczyć
usługi z wykorzystaniem pojazdów, które nie są w całym ich zbiorze środkami transportu
sanitarnego.
Powyższe oznacza w rozumieniu obowiązujących przepisów, że pojazdy te
spełniają wymogów stawianych pojazdom do realizacji usług transportu sanitarnego (nie
spełniają cech technicznych i jakościowych, określonych w Polskich Normach
przenoszących europejskie normy zharmonizowane). Z tego tytułu nie należy stawiać
zarzutów wykonawcom, ponieważ zamawiający nie stawiał wymogu dysponowania
pojazdami specjalnymi -
karetkami. Natomiast, biorąc pod uwagę przedmiot niniejszego
postępowania (usługa transportu krwi) nie jest to okoliczność, która dawałaby prawo do
zwolnienia z podatku vat, w przypadku transportu tej krwi pojazdami specjalnymi -
karetkami.
Izba podziela argumentację odwołującego, popartą zresztą opinią Urzędu
Informacji Skarbowej, że sam fakt przewozu krwi pojazdami niewymaganymi nie daje prawa
do zwolnienia podatkowego z tytułu przewozu tej krwi karetką sanitarną według
obowiązującej normy PNEN – 1789. W ocenie Izby argumentacja w tym zakresie
odwołującego (vide odwołanie) ma charakter posiłkowo – wykluczający ewentualną
argumentację wykonawcy wybranego. Bowiem decydujące znaczenie, dla rozstrzygnięcia
sporu ma
przedmiot zamówienia, a nie sposób wykonania zamówienia, który w tym
Sygn. akt KIO 2584/22
postępowaniu nie jest obwarowany wymaganiami technicznymi, które mogłyby mieć wpływ
na zwolnienie z podatku VAT.
Słuszny jest pogląd odwołującego, który w sytuacji zdywersyfikowanego taboru
samochodowego do świadczenia przedmiotowej usługi zamówienia stwierdza jak poniżej.
Również zgadza się z tym, że „świadczenie przedmiotu zamówienia z wykorzystaniem
karetki, spełniającej normę PNEN 1789 można byłoby rozliczyć podatkowo z
wykorzystaniem ww. zwolnienia ustawowego (choć w karetce nie można zapewnić
wymaganych przez
Zamawiającego 5 miejsc siedzących)”. Czyli już to wyklucza
wykorzystanie
do rozliczeń bez VAT karetki sanitarnej w tym postępowaniu, ponieważ nie
spełnia wymagań technicznych zamawiającego. Niemniej odwołujący rozważa dwojakiego
rodzaju rozliczenia w zależności od cech pojazdów specjalnych to jest w jednym przypadku
z Vat, a w innym przypadku zwolnienia z vat. Żeby jednak tak rozliczać (raz z VAT, a raz
bez Vat), musiałaby by być przepustka w tym zakresie w SWZ. Natomiast postanowienia
SWZ
nie przewidują takich rozliczeń to jest częściowo w zależności od ilości kilometrów
rozliczeń z VAT, bądź bez VAT. Sprowadzałoby to się do odrębnych rozliczeń wykonanych
pojazdem zwolnionym z VAT i odrębnie rozliczano by kilometry wykonane innym
samochodem, na który nie przysługuje zwolnienie z VAT. Bowiem SWZ przewiduje tylko
jedną wycenę ryczałtową za 1 km przebiegu pojazdu. „Zamawiający wskazał jedną,
całościową ilość transportów, która podlegała wycenie ryczałtowej za km, przez co nie jest
znana liczba km transportów wykonywanych poszczególnymi pojazdami.” Ma znaczenie dla
odrzucenia takiej argumentacji również okoliczność, że u wykonawcy wybranego pojazdy
specjalne -
karetki stanowią nieznaczny element w całości zadysponowanego taboru
pojazdów do wykonania przedmiotowego za Trafna jest więc konkluzja odwołującego w
brzmieniu „Tym samym nie jest również możliwe obronienie hipotetycznego stanowiska. że
Wykonawca mógłby zastosować zwolnienie z VAT w zakresie transportu karetką, a stawkę
23% VAT w przypadku transportu pozost
ałymi zaoferowanymi samochodami osobowymi”.
Podsumowując wywody odwołującego co do możliwości zastosowania w przedmiotowym
postępowaniu różnych stawek VAT (23% i zwolnione), Izba zgadza się ze stwierdzeniem
podsumowującym odwołanie w tym zakresie „W ocenie Odwołującego przedmiot
zamówienia jest jednorodny zarówno z punktu widzenia celu realizowanego zamówienia
publicznego, jak również interesów nabywcy. W treści SWZ Zamawiający żądał podania w
ofercie jednej ceny brutto oraz kwoty VAT wraz z określeniem stawki tego podatku.
Zdaniem Odwołującego zastosowana w jego ofercie stawka jest poprawna na gruncie
przepisów ustawy o podatku od towarów i usług”.
Sygn. akt KIO 2584/22
Za prawidłowym stanowiskiem odwołującego co do obowiązującej w tym postępowaniu
stawki VAT 23%, a nie zwolni
enia, przemawiają także poniżej wymienione opinie, które
odwołujący przywołuje w odwołaniu to jest: „W dalszej kolejności należy wskazać, że usługi
transportowe towarów i pasażerów należy zaliczyć do odpłatnego świadczenia usług, które
na gruncie ustawy o
VAT podlegają opodatkowaniu. Transport krwi, inaczej niż transport
pasażerski, co do zasady opodatkowany jest 23% stawką podatku VAT, co potwierdza
posiadana przez
odwołującego Interpretacja indywidualna z dnia 18 grudnia 2020 r.
wydana przez Dyrektora K
IS na wniosek odwołującego (w aktach sprawy). Organy
podatkowe wydały także wiążącą informację stawkową w dniu 07 lipca 2022 r. (w aktach
sprawy), która jest tożsama z zakresem realizacji przedmiotu zamówienia, która także
potwierdza prawidłową stawkę podatku VAT, jaka powinna mieć zastosowanie w
Postępowaniu”.
Izba zgadza się z poglądem odwołującego co do obowiązku po stronie zamawiającego
ustalenia prawidłowej stawki VAT, jak i dbałości o niezaniżanie stawki VAT, a przez to nie
dopuszczanie do naruszenia zasad uczciwej konkurencji
przez wykonawców, co
odwołujący wyraził następująco: „Niezależnie od powyższego, w każdym przypadku
określenia i nie określenia stawki podatku VAT w SWZ - Zamawiający jest zobowiązany do
ustalenia prawidłowej stawki podatku VAT dokonania oceny ofert z uwzględnieniem stawki
zgodnej z obowiązującymi przepisami prawnymi. Uznanie błędnej stawki podatku od
towarów usług za błąd w obliczeniu ceny chroni zasadę uczciwej konkurencji, gdyż
wykonawcy ubiegający się o udzielenie zamówienia nie powinni konkurować ze sobą przez
zaniżenie stawek podatkowych. Posługiwanie się niższą, niż wynikająca z przepisów
powszechnie obowi
ązującego prawa, stawką podatku od towarów i usług, godzi w zasady
wynikające z art. 16 pkt 1) PZP i zmniejsza należne wpływy do budżetu Państwa”.
Zasługuje również na komentarz Izby, stanowisko odwołującego co do przywołanego w
zarzutach
odwołania, kontekst obowiązku zamawiającego wyjaśnienia wątpliwości
związanych z zastosowaną stawką podatku VAT: „Jeżeli Zamawiający ma pewność, że
wykonawca zastosował niewłaściwą stawkę podatku VAT, wówczas zamawiający winien
odrzucić ofertę. Jeżeli Zamawiający ma wątpliwości co do prawidłowości zastosowanej
przez wykonawcę stawki VAT, wówczas Zamawiający ma prawo wyjaśnienia swoich
wątpliwości - przy czym Zamawiający w ramach przedmiotowego postępowania nie uzyskał
wyjaśnienia od żadnego z wykonawców, co do zastosowanej stawki podatku VAT, gdyż o
udzielenie takich wyjaśnień nie wystąpił”. Co do zasady należy się zgodzić ze stanowiskiem
odwołującego. Niemniej w związku z oświadczeniem zamawiającego o uwzględnieniu
odwołania w całości, co uczynił w dniu 11.10.2022r. w ocenie Izby problem z wzywaniem
Sygn. akt KIO 2584/22
wykonawców do wyjaśnienia stanowiska w zakresie zastosowanej stawki VAT, a
praktycznie jej nie zastosowania, jest bezprzedmiotowe.
Izba nie podziel
a poglądu reprezentowanego przez przystępującego co do:
„Przywołane przepisy wskazują, że zwolnienie z VAT zachodzi wtedy, kiedy usługę świadczy
podmiot leczniczy wpisany do rejestru, jakim jest Przystępujący oraz decyduje przedmiot
świadczonej usługi, czyli przewóz krwi, a nie rodzaj pojazdu, jakim jest ta krew przewożona,
czyli nie tylko pojazdy specjalne, może to być więc pojazd osobowy.”
„wykaz miejscowości i oświadcza, że są to miejscowości, w których są szpitale, czyli krew
ma być wożona do szpitali, a poza tym w pkt 7 zał. 2 OPZ str. 25, gdzie mówi się, że
kierowcy muszą dobrze znać miejscowości, w których są szpitale, a poza tym pojazd
osobowy oraz pojazd specjalistyczny inny to jest pojazd według art. 53 ust. 1 pkt 12 ustawy o
ruchu drogowym jest pojazdem uprzywilejowanym, a pojazd uprzywilejowany w każdej
sytuacji dla ratowania zdrowia i życia ludzkiego”.
„transport krwi zawsze służy ochronie życia i zdrowia, a nie jak to różnicuje Odwołujący, w
zależności czy to jest do pacjenta czy celem magazynowania krwi. Ja uważam, że krew ma
być dostarczana nie pomiędzy Regionalnymi Stacjami Krwiodawstwa, tylko ma być
dostarczana do szpitali. Przywołuje wymóg znajomości szpitali w poszczególnych
miejscowościach”.
(wyciąg z protokołu)
Izba
w szczególności podziela pogląd reprezentowany przez odwołującego:
„w praktyce można przewozić krew pojazdami osobowymi, pojazdami specjalnymi innymi
oraz pojazdami specjalnymi
– karetką pogotowia. W tym postępowaniu po stronie
Przystępującego mamy do czynienia z pojazdami osobowymi oraz specjalnymi innymi. Z tej
opinii wynika, że jeżeli krew ma nie być przewożona nie pojazdami specjalnymi karetka
pogotowia, to przy przewożeniu krwi nie możemy korzystać ze zwolnienia z podatku VAT i
musimy stosować 23%. Art. 43 ust. 1 pkt 18 o VAT w nawiązaniu do ust. 17. Podkreślam, że
kwintesencją moich wywodów jest to, że transport krwi nie jest usługą leczniczą, byłaby tą
usługą, gdybyśmy wydali zlecenie wyjazdu do pacjenta do pobrania krwi, a tak to jest zwykła
usługa transportowa. Również Minister Finansów wypowiedział się co do tego kiedy można
powoływać się na zwolnienie z VAT z pkt 18 – interpretacja ogólna 29 grudnia 2017 r.
PT1.8101.5.2017.PSG.622. Również z interpretacji tej wynika, że tylko usługa medyczna jest
objęta zwolnieniem z VAT, a sam przewóz krwi ma charakter transportu i jest VAT 23%.”
Sygn. akt KIO 2584/22
„bowiem, oprócz zasadnego art. 43 ust. 1 pkt 18, ustawa o VAT doprecyzowała, co może
być przedmiotem zwolnienia z VAT do ust. 17 tego artykułu, tj. uzależnione, aby zastosować
zwolnienie z podatku VAT konieczność wykonywania tym sprzętem usługi medycznej.
Istotne jest, jak przedmiot usługi będzie świadczony i tutaj należy zwrócić uwagę, że usługi
medyczne są świadczone na rzecz konkretnego pacjenta czy też na zapotrzebowanie
szpitala, natomiast w tym wypadku, tj. zgodnie z przedmiotem zamówienia, nie można
traktować tego przedmiotu jako usługi medycznej czy też zwanej zdrowotnej, ponieważ
usługa będzie świadczona na zasadzie przewozu z jednego punktu krwiodawstwa zapasu
krwi do innego punktu, z którego będą dokonywane konkretne dyspozycje w razie potrzeb”
„Radca prawny odnosząc się do krytyki znaczenia dowodowego informacji Ministra Finansów
jako odnoszącej się do art. 43 ust. 1 pkt 18a wyjaśniam, że odnosi się ta interpretacja nie
tylko do pkt 18a, ale również pkt 18. Jeżeli chodzi o sugerowanie, iż przedmiotem
zamówienia jest dowóz krwi do szpitali, czy akcji leczniczych to zaprzeczam i przywołuję pkt
7 SWZ, z którego wynika, że kierowcy mają znać miejscowości, gdzie znajdują się szpitale to
w tym sensie ma znacznie, że w miejscowościach gdzie są szpitale znajdują się oddziały
terenowe Zamawiającego, które są rzeczywiście przy szpitalach, a zamówienie będzie
realizowane nie przez dowóz od Zamawiającego do szpitala, tylko do oddziałów terenowych
Zamawiającego, a dopiero później oddziały terenowe, co nie jest przedmiotem zamówienia,
zajmować się będą transportem do szpitali”.
„W tym miejscu prezes wyjaśnia, że praktyka w tym zamówieniu będzie polegała najczęściej
na tym, że będziemy odbierali pobraną krew z placówek poborowych, np. szkoły po kilku
godzin
ach i zawozili do Zamawiającego lub też, jak już nadmieniano, placówek terenowych.
Przywołuje zał. nr 2, tabela pod tym punktem, gdzie jest wskazane, w jakie miejsca będzie
dowożona krew i raczej nie jest to w celach zdrowotnych”.
(wyciąg z protokołu)
Również z powodu uwzględnienia odwołania, jak i braku przystąpienia do sprawy drugiego
wykonawcy H. S.
prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą H. S. Transport
Sanitarny „RAPTIM” Izba umorzyła postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutów
odwołania w stosunku do firmy S., który przede wszystkim nie przystąpił do postępowania po
stronie zamawiającego, a co skutkuje wykonaniem żądań zawartych w odwołaniu pod
adresem firmy S., przy ponownym badaniu i ocenie ofert
przez zamawiającego.
Izba podziela stanowisko odwołującego co do interesu w uzyskaniu przez niego zamówienia,
w kontekście art. 505 ust.1 PZP.
Sygn. akt KIO 2584/22
W związku z powyższym odwołanie na mocy art.554 ust.1 pkt 1) PZP zasługuje na
uwzględnienie.
O kosztach
orzeczono stosownie do wyniku sprawy, z uwzględnieniem § 7 ust. 1 pkt 2) w
zw. z § 5 pkt 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów
kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania
wpisu o
d odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437), na podstawie
art.557 i art.574
ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (j.t. Dz. U.
z 2021 r. poz.1129 wraz z późn. zm.), zasądzając na rzecz odwołującego od wnoszącego
sprzeciw przystępującego kwotę 18 982 zł 93 gr (słownie: osiemnaście tysięcy dziewięćset
osiemdziesiąt dwa złote dziewięćdziesiąt trzy groszy) uiszczoną przez odwołującego tytułem
wpisu od odwołania, wynagrodzenia pełnomocnika odwołującego oraz kosztu dojazdu
Przewodniczący: …….………………………………..
1.
uwzględnia odwołanie i nakazuje unieważnienie wyboru najkorzystniejszej oferty z
dnia 22 września 2022r. oraz nakazuje odrzucenie oferty przystępującego po stronie
zamawiającego
2.
Umarza postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutów do oferty wykonawcy H. S.
prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą H. S. Transport Sanitarny
„RAPTIM”
3.
kosztami postępowania obciąża przystępującego Kolumna Transportu Sanitarnego
TRIOMED Sp. z o.o. 20-
064 Lublin, ul. Północna 22 i
2.1.
zalicza w
poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (sł.:
Sygn. akt KIO 2584/22
piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez odwołującego
Konsorcjum: 1.Gremedig sp. z o.o.
– Lider 42-215 Częstochowa ul. Teligi 21;
2.A. I. k -
Członek prowadząca działalność gospodarczą pod nazwą FIRMA
TRANSPORTOWA „OMEGA” A. I. 42-202 Częstochowa ul. Grażyny 6 tytułem
wpisu od odwołania
2.2.
zasądza od przystępującego Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED Sp. z
o.o. 20-
064 Lublin, ul. Północna 22 na rzecz odwołującego Konsorcjum:
1.Gremedig sp. z o.o.
– Lider 42-215 Częstochowa ul. Teligi 21; 2.A. I. - Członek
prowadząca działalność gospodarczą pod nazwą FIRMA TRANSPORTOWA
„OMEGA” A. I. 42-202 Częstochowa ul. Grażyny 6 kwotę 18 982 zł 93 gr
(słownie:
osiemnaście
tysięcy
dziewięćset
osiemdziesiąt
dwa
złote
dziewięćdziesiąt trzy groszy) uiszczoną przez odwołującego tytułem wpisu od
odwołania, wynagrodzenia pełnomocnika odwołującego oraz kosztu dojazdu
Stosownie do art. 579 ust.1 i 580 ust.2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. j.t. 2021 r. poz. 1129 z późn. zm.) na niniejszy wyrok –
w
terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem
Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie
Przewodniczący: …….………………………………..
Sygn. akt KIO 2584/22
Uzasadnienie
Odwołanie wniesiono, do prowadzonego przetargu nieograniczonego na usługi o wartości
zamówienia przekraczającej progi unijne o jakich stanowi art 3 ustawy z 11.09.2019 r. Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2022 r. poz. 1710 z późn. zm.) - dalej PZP pn. Świadczenie
usług transportu sanitarnego w zakresie transportu krwi i jej składników Nr referencyjny
nadany sprawie przez Zamawiającego: ZP/PN/25/2022, ogłoszonego w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej Dz.U./SS156 z dnia 16.08.2022r. 447747-2022-PL,
zmieni
onego ogłoszeniem w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej Dz.U./SS164 z dnia
26.08.2022 r., 466923-2022-PL.,
wobec czynności i zaniechań Zamawiającego.
Odwołujący, na podstawie art. 513 pkt 1) i 2) ustawy z dnia 11 września 2019 r Prawo
zamówień (tekst jedn. Dz. U. z 2022 r. poz. 1710 z późn. zm.), dalej „Ustawa" lub „PZP”,
wniósł odwołanie od czynności i zaniechań Zamawiającego na:
1)
niezgodną czynność podjętą w postępowaniu, polegającą na wyborze jako
najkorzystniejszej oferty wykonawcy Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o.
dalej Przystępujący po stronie Zamawiającego/Przystępujący, pomimo że zawiera błędy w
obliczeniu ceny, których nie można poprawić w treści oferty, polegające na nieprawidłowym
zastosowaniu zwolnienia z podatku VAT, w tym -
oferta została wybrana bez uprzedniego
wezwani
a do złożenia wyjaśnień przez wykonawcę w ww. zakresie, a w konsekwencji
Zamawiający zaniechał odrzucenia oferty wykonawcy;
2)
zaniechania czynności, do której Zamawiający był zobowiązany na podstawie PZP tj.
odrzucenia oferty wykonawcy
– H. S. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą H.
S.
Transport Sanitarny „RAPTIM", pomimo że zawiera błędy w obliczeniu ceny, których nie
można poprawić w treści oferty, polegające na nieprawidłowym zastosowaniu zwolnienia z
podatku VAT, w tym - bez uprzedniego wezwania do
złożenia wyjaśnień przez wykonawcę w
ww. zakresie, a w konsekwencji Zamawiający zaniechał odrzucenia oferty wykonawcy;
3) zaniechania czynności, do której Zamawiający był zobowiązany na podstawie Ustawy,
odrzucenia oferty wykonawcy
– H. S. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą H.
S.
Transport Sanitarny „RAPTIM", pomimo że oferta wykonawcy nie spełnia warunków
zamówienia (i udziału w postępowaniu), gdyż wykonawca nie posiada co najmniej 5
po
jazdów, których przestrzeń ładunkowa mieści min. 1 przenośną chłodnię do przewozu krwi
i
jej składników o wymiarach 102x100x91cm (szer. x gł. x wys.), jest to przestrzeń o
pojemności co najmniej 500l i jednocześnie przy zachowaniu 5 miejsc siedzących w
pojazdach;
Sygn. akt KIO 2584/22
4) zaniechania wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.
Odwołujący zarzuca Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów Ustawy t.j.
1. art. 226 ust. 1 pkt 10) PZP w z art. 223 ust. 1 w zw. z art 16 pkt 1) PZP poprzez
niewyjaśnienie wątpliwości co do treści oferty w zakresie wskazanego przez
wykonawców w treści ofert podatku VAT, a w konsekwencji nieodrzucenie oferty
wykonawcy Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o. i wykonawcy H. S.
prowadzącego działalność gospodarczą pod firma H. S. Transport Sanitarny
„RAPTIM”, pomimo że oferty ww. wykonawców zawierają błędy w wyliczeniu ceny w
postaci podania nieprawidłowej wartości podatku VAT zastosowania przez nich
zwolnienia
pomimo, że powinni zastosować stawkę podatku VAT 23%, co ma wpływ
na wyliczenie ceny, co dodatkowo naruszyło zasadę równego traktowania
wykonawców i zachowania zasady uczciwej konkurencji w Postępowaniu;
2. art. 226 ust. 1 pkt 5) PZP, poprzez nieodrzucenie oferty wykonawcy H. S.
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą H. S. Transport Sanitarny
„RAPTIM", pomimo że oferta ww. wykonawcy nie spełnia warunków zamówienia (i
udziału w Postępowaniu), gdyż wykonawca nie posiada co najmniej 5 pojazdów,
których przestrzeń ładunkowa mieści min. 1 przenośną chłodnię do przewozu krwi i
jej składników o wymiarach 102x100x91 cm (szer. x gł. x wys.), jest to przestrzeń o
pojemności co najmniej 500 l jednocześnie przy zachowaniu 5 miejsc siedzących w
pojazdach;
co powoduje naruszenie interesu
Odwołującego, ponieważ wyżej opisane działania i
zaniechania
Zamawiającego uniemożliwiły wybranie oferty jako najkorzystniejszej w
Post
ępowaniu, a tym samym uzyskanie przedmiotowego zamówienia. Tym samym
Odwołujący posiada interes w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia może ponieść szkodę
w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów Ustawy, wskazanych w treści
niniejszego Odwołania.
W związku z powyższym Odwołujący wnosi o uwzględnienie Odwołania i nakazanie
Zamawiającemu:
1.
unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej z dnia 22 września 2022 r.,
2. ponownego zbadania i dokonania ocen z
łożonych w Postępowaniu ofert wszystkich
wykonawców, w tym Odwołującego,
3.
w razie braku wątpliwości Zamawiającego - odrzucenia oferty - spółki pod firmą
Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o., na podstawie art. 226 ust. 1
pkt 10
) PZP z powodu błędów w wyliczeniu ceny, których nie można poprawić,
Sygn. akt KIO 2584/22
ewentualnie w razie powzięcia wątpliwości przez Zamawiającego w zakresie sposobu
wyliczenia ceny - wezwania ww. wykonawcy do
złożenia wyjaśnień co do
zastosowanej w ofercie stawki VAT - zwolniony, a w razie braku wykazania przez
wykonawcę podstawy prawnej do zastosowania zwolnienia - odrzucenia oferty tego
wykonawcy w Postępowaniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 10) PZP w zw. z art.
223 ust. 1 i art. 16 pkt 1) PZP;
4. odrzucenia oferty wykonawcy
– H. S. prowadzącego działalność gospodarczą pod
firmą H. S. Transport Sanitarny „RAPTIM" w Postępowaniu na podstawie art. 226 ust.
1 pkt 5) PZP z powodu niezgodności z warunkami zamówienia; a także - w razie
braku wątpliwości Zamawiającego odrzucenia oferty tego wykonawcy na podstawie
art. 226 ust 1 pkt 10) PZP z
powodu błędów w wyliczeniu ceny, których nie można
poprawić,
a ewentualnie w razie powzięcia wątpliwości przez Zamawiającego w zakresie
sposobu wyliczenia ceny -
wezwania ww. wykonawcy do złożenia wyjaśnień co do
zastosowanej w ofercie stawki VAT - zwolniony, a w razie braku wykazania przez
wykonawcę podstawy prawnej do zastosowania zwolnienia - odrzucenia oferty tego
wykonawcy
w Postępowaniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 10) PZP w zw. z art.
223 ust. 1 i art. 16 pkt 1) PZP;
5.
zobowiązanie Zamawiającego do przedłożenia akt Postępowania oraz akt
pierwszego postępowania nr ZP/PN/17/2022, prowadzonego przez Zamawiającego w
tym samym przedmiocie, i przeprowadzenie dowodu z dokumentów, oświadczeń i
informacji znajdujących się w aktach Postępowania i pierwszego postępowania, w
tym SWZ.
Jednocześnie Odwołujący wniósł o:
6.
przeprowadzenie dowodów wskazanych w treści Odwołania na fakty opisane i
wskazane w jego treści;
7.
zasądzenie na rzecz Odwołującego kosztów zastępstwa w postępowaniu
odwoławczym w kwocie 3.600,00 zł oraz pozostałych udokumentowanych kosztów,
których spis wraz z dowodami ich poniesienia zostanie przedstawiony na rozprawie.
Co do warunków odwołania i interesu w uzyskaniu zamówienia.
Informację o wyborze oferty najkorzystniejszej w Postępowaniu Zamawiający przesłał
wykonawcom w dniu 22 września 2022r. za pośrednictwem platformy zakupowej
Zamawiającego:
https://rckikkatowice.ezamawiajacy.pl/pn/rckik-katowice/demand/notice/pubIic/69685/details
(zgodnie z SWZ). Tym samym niniejsze Odwołanie złożone zostaje w określonym w art. 515
Sygn. akt KIO 2584/22
ust. 1 pkt 1 lit. a) PZP 10-
dniowym terminie (wartość zamówienia jest równa albo przekracza
progi unijne).
Dowód: 1 powiadomienie na platformie zakupowej z dnia 22 września 2022 r. o wyborze
oferty najkorzystniejszej -
w aktach Postępowania;
Na fakt zachowania terminu do wniesienia odwołania
Interes Odwołującego we wniesieniu niniejszego Odwołania przejawia się w tym, że
Zamawiający poprzez swoje działania i zaniechania uniemożliwil wybór oferty Odwołującego
jako najkorzystniejszej w
Postępowaniu, a w związku z tym uniemożliwił Odwołującemu
pozyskanie zamówienia, które Odwołujący uzyskałby gdyby Zamawiający nie zaniechał
czynności, do których podjęcia był zobowiązany na podstawie Ustawy. Odwołujący podnosi,
że posiada interes we wniesieniu niniejszego Odwołania, mimo iż jego oferta jest trzecia w
kolejności (zostały złożone trzy oferty w Postępowaniu), lecz również dlatego, że cena jego
oferty nie jest wyższa niż kwota, jaką Zamawiający zamierza przeznaczyć na realizację
zamówienia.
Po
mimo, że po konwalidacji wadliwej czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w
Postępowaniu poprzez unieważnienie tego wyboru, Odwołujący zajmie drugą pozycję w
kolejności, to odwołujący podnosi zarzuty także wobec wykonawcy – H. S. prowadzącego
działalność gospodarczą pod firmą H. S. Transport Sanitarny który wprawdzie zaoferował
niższą cenę niż Odwołujący, lecz jego oferta powinna również zostać odrzucona przez
Zamawiającego.
W przedmiotowym p
ostępowaniu Zamawiający nawet nie skierował do wykonawców
wniosków o wyjaśnienie w zakresie zastosowanej stawki podatku VAT, pomimo że
wykonawca Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o. i wykonawca H. S.
prowadzący działalność gospodarczą pod firmą H. S. Transport Sanitarny „RAPTIM"
zastosowali nieprawidłową stawkę VAT – zwolniony, a tylko Odwołujący zastosował
prawidłową stawkę VAT - 23%. W rezultacie zostały złożone trzy oferty z różnymi stawkami
podatku VAT, co spowodowało, że oferty są nieporównywalne, gdyż podatek VAT jest
istotnym czyn
nikiem cenotwórczym w postępowaniu. Zamawiający w dokumentacji
p
ostępowania nie określił jaka stawka powinna zostać zastosowana, dlatego to na
wykonawcach spoczywa obowiązek zastosowania stawki podatku VAT zgodnie z
obowiązującymi przepisami prawa. Porównanie przez Zamawiającego ofert z różnymi
stawkami podatku VAT narusza art. 16 pkt 1) PZP,
gdyż prowadzi do nierównego
traktowania wyko
nawców i naruszenia zasady zachowania uczciwej konkurencji.
Oczywistym jest, że oferty ze stawką VAT - zwolniony są bardziej konkurencyjne niż oferta
Sygn. akt KIO 2584/22
złożona z zastosowaniem podstawowej stawki podatku VAT, co więcej – nie ma podstawy
prawnej do skorzystania z tego zwolnienia w Post
ępowaniu.
Zamawiający z uwagi na ww. rozbieżności w zaoferowanych cenach przez ww. wykonawców
był zobowiązany wezwać wszystkich wykonawców do złożenia wyjaśnień, a w konsekwencji
z uwagi na brak podstawy prawnej do zastosowania zwolnienia z VAT odr
zucić oferty ww.
dwóch wykonawców, bowiem nie zachodzą w postępowaniu okoliczności do zastosowania
stawki podatku VAT zwolniony Z tego też względu Odwołujący posiada interes we wniesieniu
odwołania, bowiem oferty obu wykonawców powinny zostać odrzucone przez
Zamawiającego.
Z uwagi na powyższe, oczywiste jest wystąpienie szkody po stronie Odwołującego w postaci
braku pozyskania z
amówienia, a co za tym idzie - braku uzyskania określonego przychodu i
zysku w wyniku realizacji z
amówienia. Zaniechanie czynności wymienionych powyżej przez
z
amawiającego, do których podjęcia Zamawiający był zobowiązany uniemożliwiło wybór
oferty
Odwołującego jako oferty najkorzystniejszej w postępowaniu.
Odwołujący zwrócił uwagę na konieczność ustalenia prawidłowej stawki podatku VAT, które
jest istotne dla zachowania zasady równego traktowania wykonawców (por. uchwała Sądu
Najwyższego z 20.10.2011 Sygn. akt IIICZP 52/11 i III CZP 53/11). Zamawiający badając
oferty ma obowiązek badać wysokość prawidłowej stawki VAT (…). Na Zamawiającym ciąży
obowiązek prawidłowego zgodnego z prawem przygotowania przeprowadzenia
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w celu dokonania wyboru
najkorzystniejszej oferty, z zachowaniem zarazem zasady uczciwej konkurencji i równego
trakt
owania wykonawców, przewidzianej w art. 16 pkt 1 PZP.
Według ustaleń i zważenia Krajowej Izby Odwoławczej, na podstawie dokumentacji
zamawiającego, prowadzonego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego,
przedłożonej i stanowiącej akta sprawy
Kolumna Transportu Sanitarnego TRIOMED sp. z o.o.
z siedzibą w Lublinie czyli
wykonawca wybrany i jednocześnie przystępujący w sprawie po stronie zamawiającego
zwany też „przystępującym” zastosował zwolnienie z podatku VAT, a odwołujący
zastosował stawkę VAT 23 procent.
Sygn. akt KIO 2584/22
Przedmiotem postępowania, w którym zawisł spór o wysokość należnej stawki podatku VAT
jest zamówienie publiczne pn. Świadczenie usług transportu sanitarnego w zakresie
transportu krwi i jej składników.
Zamawiający w SWZ nie podał jaka stawka VAT powinna zostać przyjęta przez
wykonawców do świadczenia przedmiotowej usługi. W związku z tym to wykonawcy według
własnych ustaleń i posiadanej wiedzy mieli obowiązek zastosowania właściwej w ich ocenie
stawki VAT.
Dla rozstrzygnięcia sporu jest też ważne ustalenie, co podkreślał odwołujący, że
z
amawiający nie wymagał świadczenia usług z wykorzystaniem pojazdów sanitarnych,
które posiadają cechy techniczne określone w Polskich Normach przenoszących
europejskie normy zharmonizowane to jest PN EN-1789
, ponieważ taki wymóg postawiony
wykonawcom mógłby stanowić podstawę do rozważania do zwolnienia z podatku vat. Dla
uniknięcia wszelkich wątpliwości w tym zakresie, jest też okoliczność jakimi pojazdami
zadysponował wykonawca wybrany w złożonej ofercie. Zadysponował 11 pojazdów
(załącznik nr 7 do złożonej oferty - akta sprawy), z której wynika, że tylko jeden samochód
jest specjalnym sanitarnym.
Izba
oceniając kwestię rodzaju zadysponowanych w ofercie pojazdów stwierdza jak poniżej.
Wykonawcy przedłożonymi w postępowaniu dokumentami wykazali, że będą świadczyć
usługi z wykorzystaniem pojazdów, które nie są w całym ich zbiorze środkami transportu
sanitarnego.
Powyższe oznacza w rozumieniu obowiązujących przepisów, że pojazdy te
spełniają wymogów stawianych pojazdom do realizacji usług transportu sanitarnego (nie
spełniają cech technicznych i jakościowych, określonych w Polskich Normach
przenoszących europejskie normy zharmonizowane). Z tego tytułu nie należy stawiać
zarzutów wykonawcom, ponieważ zamawiający nie stawiał wymogu dysponowania
pojazdami specjalnymi -
karetkami. Natomiast, biorąc pod uwagę przedmiot niniejszego
postępowania (usługa transportu krwi) nie jest to okoliczność, która dawałaby prawo do
zwolnienia z podatku vat, w przypadku transportu tej krwi pojazdami specjalnymi -
karetkami.
Izba podziela argumentację odwołującego, popartą zresztą opinią Urzędu
Informacji Skarbowej, że sam fakt przewozu krwi pojazdami niewymaganymi nie daje prawa
do zwolnienia podatkowego z tytułu przewozu tej krwi karetką sanitarną według
obowiązującej normy PNEN – 1789. W ocenie Izby argumentacja w tym zakresie
odwołującego (vide odwołanie) ma charakter posiłkowo – wykluczający ewentualną
argumentację wykonawcy wybranego. Bowiem decydujące znaczenie, dla rozstrzygnięcia
sporu ma
przedmiot zamówienia, a nie sposób wykonania zamówienia, który w tym
Sygn. akt KIO 2584/22
postępowaniu nie jest obwarowany wymaganiami technicznymi, które mogłyby mieć wpływ
na zwolnienie z podatku VAT.
Słuszny jest pogląd odwołującego, który w sytuacji zdywersyfikowanego taboru
samochodowego do świadczenia przedmiotowej usługi zamówienia stwierdza jak poniżej.
Również zgadza się z tym, że „świadczenie przedmiotu zamówienia z wykorzystaniem
karetki, spełniającej normę PNEN 1789 można byłoby rozliczyć podatkowo z
wykorzystaniem ww. zwolnienia ustawowego (choć w karetce nie można zapewnić
wymaganych przez
Zamawiającego 5 miejsc siedzących)”. Czyli już to wyklucza
wykorzystanie
do rozliczeń bez VAT karetki sanitarnej w tym postępowaniu, ponieważ nie
spełnia wymagań technicznych zamawiającego. Niemniej odwołujący rozważa dwojakiego
rodzaju rozliczenia w zależności od cech pojazdów specjalnych to jest w jednym przypadku
z Vat, a w innym przypadku zwolnienia z vat. Żeby jednak tak rozliczać (raz z VAT, a raz
bez Vat), musiałaby by być przepustka w tym zakresie w SWZ. Natomiast postanowienia
SWZ
nie przewidują takich rozliczeń to jest częściowo w zależności od ilości kilometrów
rozliczeń z VAT, bądź bez VAT. Sprowadzałoby to się do odrębnych rozliczeń wykonanych
pojazdem zwolnionym z VAT i odrębnie rozliczano by kilometry wykonane innym
samochodem, na który nie przysługuje zwolnienie z VAT. Bowiem SWZ przewiduje tylko
jedną wycenę ryczałtową za 1 km przebiegu pojazdu. „Zamawiający wskazał jedną,
całościową ilość transportów, która podlegała wycenie ryczałtowej za km, przez co nie jest
znana liczba km transportów wykonywanych poszczególnymi pojazdami.” Ma znaczenie dla
odrzucenia takiej argumentacji również okoliczność, że u wykonawcy wybranego pojazdy
specjalne -
karetki stanowią nieznaczny element w całości zadysponowanego taboru
pojazdów do wykonania przedmiotowego za Trafna jest więc konkluzja odwołującego w
brzmieniu „Tym samym nie jest również możliwe obronienie hipotetycznego stanowiska. że
Wykonawca mógłby zastosować zwolnienie z VAT w zakresie transportu karetką, a stawkę
23% VAT w przypadku transportu pozost
ałymi zaoferowanymi samochodami osobowymi”.
Podsumowując wywody odwołującego co do możliwości zastosowania w przedmiotowym
postępowaniu różnych stawek VAT (23% i zwolnione), Izba zgadza się ze stwierdzeniem
podsumowującym odwołanie w tym zakresie „W ocenie Odwołującego przedmiot
zamówienia jest jednorodny zarówno z punktu widzenia celu realizowanego zamówienia
publicznego, jak również interesów nabywcy. W treści SWZ Zamawiający żądał podania w
ofercie jednej ceny brutto oraz kwoty VAT wraz z określeniem stawki tego podatku.
Zdaniem Odwołującego zastosowana w jego ofercie stawka jest poprawna na gruncie
przepisów ustawy o podatku od towarów i usług”.
Sygn. akt KIO 2584/22
Za prawidłowym stanowiskiem odwołującego co do obowiązującej w tym postępowaniu
stawki VAT 23%, a nie zwolni
enia, przemawiają także poniżej wymienione opinie, które
odwołujący przywołuje w odwołaniu to jest: „W dalszej kolejności należy wskazać, że usługi
transportowe towarów i pasażerów należy zaliczyć do odpłatnego świadczenia usług, które
na gruncie ustawy o
VAT podlegają opodatkowaniu. Transport krwi, inaczej niż transport
pasażerski, co do zasady opodatkowany jest 23% stawką podatku VAT, co potwierdza
posiadana przez
odwołującego Interpretacja indywidualna z dnia 18 grudnia 2020 r.
wydana przez Dyrektora K
IS na wniosek odwołującego (w aktach sprawy). Organy
podatkowe wydały także wiążącą informację stawkową w dniu 07 lipca 2022 r. (w aktach
sprawy), która jest tożsama z zakresem realizacji przedmiotu zamówienia, która także
potwierdza prawidłową stawkę podatku VAT, jaka powinna mieć zastosowanie w
Postępowaniu”.
Izba zgadza się z poglądem odwołującego co do obowiązku po stronie zamawiającego
ustalenia prawidłowej stawki VAT, jak i dbałości o niezaniżanie stawki VAT, a przez to nie
dopuszczanie do naruszenia zasad uczciwej konkurencji
przez wykonawców, co
odwołujący wyraził następująco: „Niezależnie od powyższego, w każdym przypadku
określenia i nie określenia stawki podatku VAT w SWZ - Zamawiający jest zobowiązany do
ustalenia prawidłowej stawki podatku VAT dokonania oceny ofert z uwzględnieniem stawki
zgodnej z obowiązującymi przepisami prawnymi. Uznanie błędnej stawki podatku od
towarów usług za błąd w obliczeniu ceny chroni zasadę uczciwej konkurencji, gdyż
wykonawcy ubiegający się o udzielenie zamówienia nie powinni konkurować ze sobą przez
zaniżenie stawek podatkowych. Posługiwanie się niższą, niż wynikająca z przepisów
powszechnie obowi
ązującego prawa, stawką podatku od towarów i usług, godzi w zasady
wynikające z art. 16 pkt 1) PZP i zmniejsza należne wpływy do budżetu Państwa”.
Zasługuje również na komentarz Izby, stanowisko odwołującego co do przywołanego w
zarzutach
odwołania, kontekst obowiązku zamawiającego wyjaśnienia wątpliwości
związanych z zastosowaną stawką podatku VAT: „Jeżeli Zamawiający ma pewność, że
wykonawca zastosował niewłaściwą stawkę podatku VAT, wówczas zamawiający winien
odrzucić ofertę. Jeżeli Zamawiający ma wątpliwości co do prawidłowości zastosowanej
przez wykonawcę stawki VAT, wówczas Zamawiający ma prawo wyjaśnienia swoich
wątpliwości - przy czym Zamawiający w ramach przedmiotowego postępowania nie uzyskał
wyjaśnienia od żadnego z wykonawców, co do zastosowanej stawki podatku VAT, gdyż o
udzielenie takich wyjaśnień nie wystąpił”. Co do zasady należy się zgodzić ze stanowiskiem
odwołującego. Niemniej w związku z oświadczeniem zamawiającego o uwzględnieniu
odwołania w całości, co uczynił w dniu 11.10.2022r. w ocenie Izby problem z wzywaniem
Sygn. akt KIO 2584/22
wykonawców do wyjaśnienia stanowiska w zakresie zastosowanej stawki VAT, a
praktycznie jej nie zastosowania, jest bezprzedmiotowe.
Izba nie podziel
a poglądu reprezentowanego przez przystępującego co do:
„Przywołane przepisy wskazują, że zwolnienie z VAT zachodzi wtedy, kiedy usługę świadczy
podmiot leczniczy wpisany do rejestru, jakim jest Przystępujący oraz decyduje przedmiot
świadczonej usługi, czyli przewóz krwi, a nie rodzaj pojazdu, jakim jest ta krew przewożona,
czyli nie tylko pojazdy specjalne, może to być więc pojazd osobowy.”
„wykaz miejscowości i oświadcza, że są to miejscowości, w których są szpitale, czyli krew
ma być wożona do szpitali, a poza tym w pkt 7 zał. 2 OPZ str. 25, gdzie mówi się, że
kierowcy muszą dobrze znać miejscowości, w których są szpitale, a poza tym pojazd
osobowy oraz pojazd specjalistyczny inny to jest pojazd według art. 53 ust. 1 pkt 12 ustawy o
ruchu drogowym jest pojazdem uprzywilejowanym, a pojazd uprzywilejowany w każdej
sytuacji dla ratowania zdrowia i życia ludzkiego”.
„transport krwi zawsze służy ochronie życia i zdrowia, a nie jak to różnicuje Odwołujący, w
zależności czy to jest do pacjenta czy celem magazynowania krwi. Ja uważam, że krew ma
być dostarczana nie pomiędzy Regionalnymi Stacjami Krwiodawstwa, tylko ma być
dostarczana do szpitali. Przywołuje wymóg znajomości szpitali w poszczególnych
miejscowościach”.
(wyciąg z protokołu)
Izba
w szczególności podziela pogląd reprezentowany przez odwołującego:
„w praktyce można przewozić krew pojazdami osobowymi, pojazdami specjalnymi innymi
oraz pojazdami specjalnymi
– karetką pogotowia. W tym postępowaniu po stronie
Przystępującego mamy do czynienia z pojazdami osobowymi oraz specjalnymi innymi. Z tej
opinii wynika, że jeżeli krew ma nie być przewożona nie pojazdami specjalnymi karetka
pogotowia, to przy przewożeniu krwi nie możemy korzystać ze zwolnienia z podatku VAT i
musimy stosować 23%. Art. 43 ust. 1 pkt 18 o VAT w nawiązaniu do ust. 17. Podkreślam, że
kwintesencją moich wywodów jest to, że transport krwi nie jest usługą leczniczą, byłaby tą
usługą, gdybyśmy wydali zlecenie wyjazdu do pacjenta do pobrania krwi, a tak to jest zwykła
usługa transportowa. Również Minister Finansów wypowiedział się co do tego kiedy można
powoływać się na zwolnienie z VAT z pkt 18 – interpretacja ogólna 29 grudnia 2017 r.
PT1.8101.5.2017.PSG.622. Również z interpretacji tej wynika, że tylko usługa medyczna jest
objęta zwolnieniem z VAT, a sam przewóz krwi ma charakter transportu i jest VAT 23%.”
Sygn. akt KIO 2584/22
„bowiem, oprócz zasadnego art. 43 ust. 1 pkt 18, ustawa o VAT doprecyzowała, co może
być przedmiotem zwolnienia z VAT do ust. 17 tego artykułu, tj. uzależnione, aby zastosować
zwolnienie z podatku VAT konieczność wykonywania tym sprzętem usługi medycznej.
Istotne jest, jak przedmiot usługi będzie świadczony i tutaj należy zwrócić uwagę, że usługi
medyczne są świadczone na rzecz konkretnego pacjenta czy też na zapotrzebowanie
szpitala, natomiast w tym wypadku, tj. zgodnie z przedmiotem zamówienia, nie można
traktować tego przedmiotu jako usługi medycznej czy też zwanej zdrowotnej, ponieważ
usługa będzie świadczona na zasadzie przewozu z jednego punktu krwiodawstwa zapasu
krwi do innego punktu, z którego będą dokonywane konkretne dyspozycje w razie potrzeb”
„Radca prawny odnosząc się do krytyki znaczenia dowodowego informacji Ministra Finansów
jako odnoszącej się do art. 43 ust. 1 pkt 18a wyjaśniam, że odnosi się ta interpretacja nie
tylko do pkt 18a, ale również pkt 18. Jeżeli chodzi o sugerowanie, iż przedmiotem
zamówienia jest dowóz krwi do szpitali, czy akcji leczniczych to zaprzeczam i przywołuję pkt
7 SWZ, z którego wynika, że kierowcy mają znać miejscowości, gdzie znajdują się szpitale to
w tym sensie ma znacznie, że w miejscowościach gdzie są szpitale znajdują się oddziały
terenowe Zamawiającego, które są rzeczywiście przy szpitalach, a zamówienie będzie
realizowane nie przez dowóz od Zamawiającego do szpitala, tylko do oddziałów terenowych
Zamawiającego, a dopiero później oddziały terenowe, co nie jest przedmiotem zamówienia,
zajmować się będą transportem do szpitali”.
„W tym miejscu prezes wyjaśnia, że praktyka w tym zamówieniu będzie polegała najczęściej
na tym, że będziemy odbierali pobraną krew z placówek poborowych, np. szkoły po kilku
godzin
ach i zawozili do Zamawiającego lub też, jak już nadmieniano, placówek terenowych.
Przywołuje zał. nr 2, tabela pod tym punktem, gdzie jest wskazane, w jakie miejsca będzie
dowożona krew i raczej nie jest to w celach zdrowotnych”.
(wyciąg z protokołu)
Również z powodu uwzględnienia odwołania, jak i braku przystąpienia do sprawy drugiego
wykonawcy H. S.
prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą H. S. Transport
Sanitarny „RAPTIM” Izba umorzyła postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutów
odwołania w stosunku do firmy S., który przede wszystkim nie przystąpił do postępowania po
stronie zamawiającego, a co skutkuje wykonaniem żądań zawartych w odwołaniu pod
adresem firmy S., przy ponownym badaniu i ocenie ofert
przez zamawiającego.
Izba podziela stanowisko odwołującego co do interesu w uzyskaniu przez niego zamówienia,
w kontekście art. 505 ust.1 PZP.
Sygn. akt KIO 2584/22
W związku z powyższym odwołanie na mocy art.554 ust.1 pkt 1) PZP zasługuje na
uwzględnienie.
O kosztach
orzeczono stosownie do wyniku sprawy, z uwzględnieniem § 7 ust. 1 pkt 2) w
zw. z § 5 pkt 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów
kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania
wpisu o
d odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437), na podstawie
art.557 i art.574
ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (j.t. Dz. U.
z 2021 r. poz.1129 wraz z późn. zm.), zasądzając na rzecz odwołującego od wnoszącego
sprzeciw przystępującego kwotę 18 982 zł 93 gr (słownie: osiemnaście tysięcy dziewięćset
osiemdziesiąt dwa złote dziewięćdziesiąt trzy groszy) uiszczoną przez odwołującego tytułem
wpisu od odwołania, wynagrodzenia pełnomocnika odwołującego oraz kosztu dojazdu
Przewodniczący: …….………………………………..
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 296/23 z dnia 2023-02-16
- Sygn. akt KIO 344/23 z dnia 2023-02-15
- Sygn. akt KIO 342/23 z dnia 2023-02-15
- Sygn. akt KIO 340/23 z dnia 2023-02-15
- Sygn. akt KIO 332/23 z dnia 2023-02-15
