rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2015-04-13
rok: 2015
data dokumentu: 2015-04-13
rok: 2015
sygnatury akt.:
KIO 600/15
KIO 600/15
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu
9 kwietnia 2015 r. w Warszawie odwołania z dnia 26
marca 2015 r. wniesionego przez ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą
w Warszawie w postępowaniu prowadzonym przez Operatora Gazociągów Przesyłowych
GAZ-SYSTEM S.A. z siedzibą w Warszawie
przy udziale:
A) wykonawcy
Biuro Studiów i Projektów Gazownictwa GAZOPROJEKT S.A. z
siedzibą we Wrocławiu zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego
po stronie
odwołującego,
B)
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: [1] Biuro
Projektów „NAFTA-GAZ” Sp. z o.o. z siedzibą w Jaśle [pełnomocnik)], [2] Górnicze
Biuro Projektów PANGAZ Sp. z o. o. z siedzibą w Jaśle zgłaszającego przystąpienie
do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego
9 kwietnia 2015 r. w Warszawie odwołania z dnia 26
marca 2015 r. wniesionego przez ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą
w Warszawie w postępowaniu prowadzonym przez Operatora Gazociągów Przesyłowych
GAZ-SYSTEM S.A. z siedzibą w Warszawie
przy udziale:
A) wykonawcy
Biuro Studiów i Projektów Gazownictwa GAZOPROJEKT S.A. z
siedzibą we Wrocławiu zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego
po stronie
odwołującego,
B)
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: [1] Biuro
Projektów „NAFTA-GAZ” Sp. z o.o. z siedzibą w Jaśle [pełnomocnik)], [2] Górnicze
Biuro Projektów PANGAZ Sp. z o. o. z siedzibą w Jaśle zgłaszającego przystąpienie
do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego
orzeka:
1. Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża odwołującego
ILF Consulting Engineers Polska Sp. z
o.o. z siedzibą w Warszawie
i nakazuje:
1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości
15 000 zł 00
gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczone przez wykonawcę
ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie tytułem
kosztów postępowania odwoławczego;
2) dokonać wpłaty kwoty
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) przez
odwołującego ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie na rzecz zamawiającego Operatora Gazociągów
Przesyłowych GAZ-SYSTEM S.A. z siedzibą w Warszawie stanowiącej
uzasadnione koszty strony
poniesione z tytułu kosztów wynagrodzenia
pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (
Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473 oraz z 2014 r. poz. 423, 768, 811,
915, 1146 i 1232) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia –
przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu
Okręgowego w
Warszawie.
Przewodniczący:
………………………………
Sygn. akt: KIO 600/15
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający Operator Gazociągów Przesyłowych GAZ-SYSTEM S.A. z siedzibą w
Warszawie, ul. Mszczonowska 4, 02-337 Warszawa wszczął 12.11.2014 r. postępowanie
w trybie
przetargu ograniczonego pod nazwą »Budowa międzysystemowego gazociągu
stanowiącego połączenie systemów przesyłowych Rzeczypospolitej Polskiej i Rep. Litewskiej
wraz z infrastrukturą niezbędną do jego obsługi – gazociąg Rembelszczyzna-Granica RP –
opracowanie dokumentacji projektowej«.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej
12.11.2015 r. pod nrem 2014/S 218-386460.
Postępowanie jest prowadzone zgodnie z przepisami ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
– Prawo zamówień publicznych (
Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473 oraz z 2014 r.
poz. 423, 768, 811, 915, 1146 i 1232) zwanej dalej w skrócie Pzp lub ustawą bez bliższego
określenia.
Zamawiający ujawnił części wniosków wykonawców NAFTA-GAZ i OTS-IP [zgodnie zżądaniem uwzględnionym przez zamawiającego odwołania
wykonawcy ILF z 02.03.2015 r.
(
sygn. akt: KIO 405/15)] 16.03.2015 r. oraz zamawiający wystosował zaproszenia do
złożenia ofert do wszystkich wykonawców, dopuszczonych przez niego do udziału w
postępowaniu
12.03.2015 r.
Na podstawie
art. 180 ust. 1 oraz art. 182 ust. 1 pkt 1 Pzp wykonawca ILF
Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (dalej jako odwołujący
lub wykonawca ILF) wniósł 26.03.2015 r. odwołanie wobec czynności zamawiającego
polegających na:
1) zaniechaniu unieważnienia czynności dopuszczenia do udziału w postępowaniu
wykonawców wskazanych w informacji
zamawiającego z 20.02.2015 r. (znak:
PZ.260.42.2014/37), a w konsekwencji zaniechaniu dokonania ponownej oceny
spełniania warunków udziału w postępowaniu i podania informacji o wynikach tej
ponownej oceny, pomimo uwzględnienia przez
zamawiającego odwołania
wykonawcy ILF z 02.03.2015 r. (sygn. akt: KIO 405/15) w całości;
2) zaniechaniu wykluczenia z postępowania, a w konsekwencji dopuszczenie do
udziału w postępowaniu wykonawców: (1) Biura Projektów „NAFTA-GAZ” Sp. z o.o.
i Górniczego Biura Projektów PANGAZ Sp. z o.o. (dalej jako wykonawca
NAFTA-GAZ) oraz (2) OTS-IP Sp. z o.o. z siedzibą w Krakowie (dalej jako
wykonawca OTS-IP);
3) zaproszeniu do złożenia ofert wykonawców, którzy nie spełniają warunków udziału
w postępowaniu, tj. wykonawców (1) NAFTA-GAZ oraz (2) OTS-IP, a
dopuszczonych zgodnie z informacją o wynikach oceny spełniania warunków
udziału w postępowaniu z
20.02.2015 r. (znak pisma zamawiającego:
PZ.260.42.2014/37).
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie przepisu:
1)
art. 186 ust. 2 zdanie drugie Pzp przez zaniechanie powtórzenia oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu i podania informacji o wynikach tej ponownej
oceny, zgodnie z żądaniem zawartym w uwzględnionym odwołaniu
wykonawcy ILF
z
02.03.2015 r. (sygn. akt: KIO 405/15);
2)
art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 51 ust. 1 i 1a Pzp przez zaniechanie wykluczenia z
postępowania, a w konsekwencji dopuszczenie do udziału w postępowaniu
wykonawców (1)
NAFTA-GAZ oraz (2) OTS-IP, pomimo że wykonawcy ci złożyli
nieprawdziwe informacje dotyczące dysponowania osobą Pana K. S.a, zgłoszonego
do pełnienia funkcji „Projektanta Elektryka B”;
3)
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp przez zaniechanie wykluczenia wykonawcy NAFTA-GAZ z
postępowania, pomimo że
wykonawca NAFTA-GAZ nie wykazał spełnienia
warunków udziału w postępowaniu:
a) w zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia do
pełnienia funkcji „Projektant Technolog A”, „Projektant Elektryk B”, „Kierownik
Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz „Projektant Konstruktor”,
b) w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w zakresie określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu;
4)
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp przez zaniechanie wykluczenia wykonawcy OTS-IP z
postępowania, pomimo że
wykonawca OTS-IP nie wykazał spełnienia warunków
udziału w postępowaniu, tj.:
a) w zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia do
pełnienia funkcji „Projektant Technolog A”, „Projektant Automatyk”, „Projektant
Elektryk B”, „Kierownik Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz
„Projektant Konstruktor”,
b) w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w zakresie określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu;
5)
art. 51 ust. 1 Pzp przez zaproszenie do złożenia ofert wykonawców nie
spełniających warunków udziału w postępowaniu, tj.
wykonawców NAFTA-GAZ
oraz OTS-IP;
6)
art. 7 Pzp przez zaproszenie do złożenia ofert przez wykonawców, dopuszczonych
do udziału w postępowaniu (zgodnie z informacją o wynikach oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu z
20.02.2015 r.) pismem z 12.03.2015 r.
(doręczonym
odwołującemu 19.03.2015 r., a więc przed upływem terminu na
wniesienie ewentualnego środka zaskarżenia w związku z odtajnieniem
16.03.2015
r. części wniosków wykonawców NAFTA-GAZ, OTIS-IP oraz Gazoprojekt S.A.
Odwołujący wniósł o:
1) uwzględnienie odwołania;
2) nakazanie
zamawiającemu:
a) unieważnienia czynności dopuszczenia do udziału
w postępowaniu
wykonawców NAFTA-GAZ oraz OTS-IP,
b) dokonania wykluczenia z postępowania wykonawców (1)
NAFTA-GAZ oraz (2)
OTS-IP,
c) dokonania ponownej oceny wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu oraz dopuszczenie do udziału w postępowaniu jedynie
wykonawców (1) ILF oraz (2) Gazoprojekt S.A.
Argumentacja
odwołującego
Zamawiający – Operator Gazociągów Przesyłowych GAZ-SYSTEM S.A. z siedzibą
w Warszawie prowadzi w trybie przetargu ograniczonego postępowanie o udzielenia
zamówienia
sektorowego
pod
nazwą:
„Budowa
międzysystemowego
gazociągu
stanowiącego połączenie systemów przesyłowych Rzeczypospolitej Polskiej i Rep. Litewskiej
wraz z infrastrukturą niezbędną do jego obsługi – gazociąg Rembelszczyzna-Granica RP –
opracowanie dokumentacji projektowej”.
W postępowaniu tym wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu złożył
odwołujący, a także wykonawcy: (1) Gazoprojekt S.A., (2) NAFTA-GAZ, (3) OTS-IP oraz (4)
MGGP S.A.
Pismem z
20.02.2015 r. (znak: PZ.260.42.2014/37) zamawiający poinformował o
wynikach oceny wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, z których wynika, że
wykonawca MGGP S.A. został z postępowania wykluczony, a pozostali wykonawcy zostali
uznani za spełniających warunki udziału w postępowaniu.
Dowód: pismo zamawiającego z 20.02.2015 r. (znak: PZ.260.42.2014/37).
Jeszcze w tym samym dniu, tj.
20.02.2015 r. wykonawca ILF wystąpił do
zamawiającego z wnioskiem o udostępnienie protokołu z postępowania oraz kopii wniosków
złożonych przez pozostałych wykonawców.
Dowód: pismo wykonawcy ILF z 20.02.2015 r. (znak: J342-ILFWs-OC-0006).
W odpowiedzi
zamawiający udostępnił wykonawcy ILF wnioski o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu złożone przez pozostałych wykonawców, jednak w odniesieniu do
wniosków
wykonawców (1) Gazoprojekt S.A., (2) NAFTA-GAZ, (3) OTS-IP wnioski te
zostały udostępnione z wyłączeniem informacji zastrzeżonych przez tych wykonawców jako
tajemnica przedsiębiorstwa.
02.03.2015 r. wykonawca ILF wniósł do KIO odwołanie od czynności zamawiającego
polegających na: (1) bezzasadnej odmowie ujawnienia informacji, zastrzeżonych jako
tajemnica przedsiębiorstwa we wnioskach o dopuszczenie do udziału w postępowaniu
złożonych przez:
wykonawców: Gazoprojekt S.A., NAFTA-GAZ oraz OTS-IP, oraz (2)
dokonaniu oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu i podaniu informacji o ich
wynikach bez jednoczesnego udostępnienia informacji zastrzeżonych bezzasadnie jako
tajemnica przedsiębiorstwa. W odwołaniu
wykonawca ILF wniósł o nakazanie
zamawiającemu ujawnienia informacji zastrzeżonych jako tajemnica przedsiębiorstwa oraz o
dokonanie ponownej oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu i podania
informacji o wynikach tej oceny.
Dowód: Odwołanie wykonawcy ILF z 02.03.2015 r. (sygn. akt: KIO 405/15).
Na posiedzeniu przed Krajową Izbą Odwoławczą
13.03.2015 r. zamawiający, działając
w trybie
art. 186 ust. 1 i 2 Pzp uwzględnił w całości odwołanie wykonawcy ILF. Wobec nie
wniesienia sprzeciwu przez przystępujących do postępowania odwoławczego postępowanie
w tej sprawie zostało przez KIO umorzone.
Dowód:
1) pismo
zamawiającego z 13.03.2015 r. – uwzględnienie odwołania;
2) postanowienie
KIO z 13.03.2015 r. o umorzeniu postępowania (KIO 405/15).
W świetle powyższego
zamawiający, zgodnie z art. 186 ust. 2 zdanie drugie Pzp
powinien „wykonać, powtórzyć lub unieważnić czynności w postępowaniu o udzielenie
zamówienia zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu”, co w przedmiotowym przypadku
oznacza, że
zamawiający był zobligowany do ponownej oceny spełniania warunków udziału
w postępowaniu przez wykonawców dopuszczonych uprzednio do udziału w postępowaniu
oraz podania informacji o wynikach tej, ponownej oceny. Wykonanie żądania uznanego
odwołania wymagało w pierwszej kolejności unieważnienia czynności dopuszczenia do
udziału w postępowaniu, zgodnie z informacją zamawiającego z
20.02.2015 r., czego jednak
w sposób niezgodny z przepisami ustawy
zamawiający zaniechał.
Zamiast tego
zamawiający 16.03.2015 r. poinformował jedynie odwołującego o
odtajnieniu zakwestionowanych części wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu, i następnie – nie czekając na upływ terminu do ewentualnego
zakwestionowania odtajnionych części wniosków – pismem datowanym na
12.03.2015 r.
(sic!), doręczonym
wykonawcy ILF 19.03.2015 r. zaprosił wszystkich wykonawców
uprzednio dopuszczonych do postępowania do złożenia ofert.
Dowód:
1) e-mail
zamawiającego z 16.03.2015 r.;
2) zaproszenie do złożenia ofert z
12.03.2015 r.
Tymczasem
odwołujący, po dokonaniu wglądu do odtajnionych części wniosków innych
wykonawców, powziął wątpliwości czy oświadczenie
wykonawców: (1) NAFTA-GAZ oraz
(2) OTS-IP, dotyczące dysponowania osobą Pana K. S., zgłoszonego do pełnienia funkcji:
„Projektant Elektryk B” jest prawdziwe. Z informacji, które posiada
odwołujący wynika, że
okoliczność taka nie znajduje potwierdzenia w faktach, co oznacza, że oświadczenie o tym,że Pan K. S. – na podstawie „umowy cywilno-prawnej” udostępnił zasoby tym
wykonawcom
jest nieprawdziwe.
W konsekwencji wykonawcy ci powinni zostać z postępowania wykluczeni na podstawie
art. 24 ust. 2 pkt 3 Pzp.
Ponadto we wniosku
wykonawcy NAFTA-GAZ odwołujący stwierdził brak wykazania
spełniania wymogów w zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia, między innymi w zakresie osób zdolnych do pełnienia funkcji „Projektant
Technolog A” (Pani A. P.), „Kierownik Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz
„Projektant Konstruktor” oraz – w związku z opisanym powyżej zarzutem dotyczącym
wykazania Pana K. S. – także funkcji „Projektant Elektryk B”.
Wykonawca NAFTA-GAZ nie
wykazał także spełniania warunku w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w
zakresie określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu.
Jeżeli chodzi o osobę wskazaną przez tego wykonawcę do pełnienia funkcji „Projektant
Technolog” – Panią A. P.
odwołujący wskazał w szczególności, że doświadczenie
dotyczące projektu gazociągu „Płoty-Karlino” wykazane w stosunku do tej osoby w
formularzu „Potencjał Kadrowy” nie może być uznane za spełniające wymogi
zamawiającego.
Dowód:
1) wyciąg z formularza „Potencjał Kadrowy”, załączonego do wniosku
wykonawcy
NAFTA-GAZ;
2) ogłoszenie o zamówieniu.
W zakresie wniosku
wykonawcy OTS-IP nie sposób uznać spełniania warunków
postawionych przez
zamawiającego między innymi przez osoby wskazane do pełnienia
funkcji „Projektant Technolog A” (Pani A. P.), „Kierownik Zespołu Projektowego”, „Projektant
Technolog B”, „Projektant Konstruktor” oraz „Projektant automatyk” (Pan l. M.), a także – w
związku z opisanym powyżej zarzutem dotyczącym wykazania Pana K. S. – funkcji
„Projektant Elektryk B”.
Jeżeli chodzi o Panią A. P. to aktualne pozostają zarzuty postawione powyżej w
odniesieniu do wniosku
wykonawcy NAFTA-GAZ bo osoba ta jest wskazana w obydwu tych
wnioskach do pełnienia tej samej funkcji. Podobnie uznać należy w odniesieniu do Pana K.
S., wskazanego do pełnienia funkcji „Projektant Elektryk B”.
Jeżeli chodzi o Pana l. M. to z opisu jego doświadczenia wynika, że nie jest w tym
przypadku spełniony warunek doświadczenia przy opracowaniu projektu budowlanego i
projektu wykonawczego systemu AKPiA. Wskazany w celu wykazania spełniania tego
warunku jest projekt: budowa tłoczni NEA MESSIMVRIA CS, w który to projekt
zaangażowany był
odwołujący i według jego wiedzy Pan l. M. nie mógł w ramach tego
projektu nabyć doświadczenia wskazywanego we wniosku
wykonawcy OTS-IP.
Dowód:
1) wyciąg z formularza „Potencjał Kadrowy”, załączonego do wniosku wykonawcy
OTS-IP;
2) ogłoszenie o zamówieniu.
Odwołujący wskazuje, że szczegółowe uzasadnienie i udokumentowanie zarzutów
odnośnie braku wykazania przez
wykonawców: NAFTA-GAZ oraz OTS-IP warunków
wymaganego doświadczenia oraz dysponowania osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia zostaną przez
odwołującego przedstawione na rozprawie przed Krajową Izbą
Odwoławczą.
Odwołujący przesłał w terminie kopię odwołania zamawiającemu 26.03.2015 r. (art.
180 ust. 5 i art. 182 ust. 1-4 Pzp).
Zamawiający przesłał w terminie 2 dni kopię odwołania innym wykonawcom 27.03.2015
r. (art. 185 ust. 1 in initio Pzp).
30.03.2015 r. wykonawca Biuro Studiów i Projektów Gazownictwa GAZPROJEKT
S.A. z siedzibą we Wrocławiu złożył (1) Prezesowi KIO, z kopiami dla (2) zamawiającego i
(3)
odwołującego, pismo o zgłoszeniu przystąpienia po stronie odwołującego do
postępowania toczącego się w wyniku wniesienia odwołania (art. 185 ust. 2 Pzp).
02.04.2015 r. wykonawca Biuro Projektów Nafta-Gaz z siedzibą w Jaśle złożył (1)
Prezesowi KIO, z kopiami dla (2)
zamawiającego i (3) odwołującego, pismo o zgłoszeniu
przystąpienia po stronie
zamawiającego do postępowania toczącego się w wyniku
wniesienia odwołania (
art. 185 ust. 2 Pzp). Wykonawca Nafta-Gaz dowiódł (dowód –
wydruk z pracy serwera, tzw. loginy), że otrzymał pismo z informacjami o wniesieniu
odwołania od
zamawiającego 30.03.2015 r. (w poniedziałek).
01.04.2015 r. wykonawca OTS-IP Sp. z o.o. z siedzibą w Krakowie złożył (1)
Prezesowi KIO, z kopiami dla (2)
zamawiającego i (3) odwołującego, pismo o zgłoszeniu
przystąpienia po stronie
zamawiającego do postępowania toczącego się w wyniku
wniesienia odwołania. Jednak pismo zostało złożone po upływie terminu 3 dni od
powiadomienia o wniesieniu odwołania, czyli wykonawca nie mógł stać się uczestnikiem
postępowania odwoławczego zgodnie z treścią
art. 185 ust. 2 Pzp.
Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem stron, na podstawie dokumentacji
postępowania, wyjaśnień oraz stanowisk stron zaprezentowanych podczas rozprawy,
a także dowodu złożonego przez odwołującego:
1) (dowód oznaczony symbolem A) mail sprawozdanie z rozmowy telefonicznej z
p. S., gdzie zdaniem odwołującego zostają potwierdzone wątpliwości
odwołującego co do dysponowania panem S.;
2) (dowód oznaczony symbolami Bo, Co, Do) wyciągi z projektu budowlanego i
wykonawczego na okoliczność zakresu czynności wykonywanych przez
poszczególne osoby wskazane przez wykonawcę NAFTA-GAZ w wykazie osób
załączonym do oferty;
3) (dowód oznaczony symbolem E) wydruk ze strony internetowej greckiego
operatora systemu gazowego DESAF wraz z tłumaczeniem na okoliczność
planowania zakończenia inwestycji tłoczni gazu w Nea Mesimvira na pierwszą
połowę 2011 r.;
dowodów złożonych przez przystępującego Gazoprojekt:
4) (dowód oznaczony symbolami Bpg, Cpg, Dpg, Epg) wyciągi z ofert na
potwierdzenie okoliczności wskazanych w dowodach odwołującego Bo, Co,
Do, dowody różnią się od siebie tylko jakością wydruku;
dowodów złożonych przez przystępującego NAFTA-GAZ:
5) (dowód oznaczony symbolem 1) wydruk z pracy serwera, tzw. loginy na
potwierdzenie, że przystępujący otrzymał zawiadomienie o wniesieniu
odwołania od zamawiającego 30.03.2015 r.
– Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje:
Skład orzekający Izby stwierdził, że odwołanie nie jest zasadne.
W ocenie Izby zostały wypełnione łącznie przesłanki zawarte w
art. 179 ust. 1 Pzp, to
jest posiadania interesu w uzyskaniu danego zamówienia oraz wystąpienia możliwości
poniesienia szkody przez odwołującego.
Izba postanowiła dopuścić, jako dowód, dokumentację postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego przekazaną przez zamawiającego, potwierdzoną za zgodność z
oryginałem.
Izba ustaliła, że stan faktyczny postępowania o udzielenie zamówienia publicznego
(postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz informacje zawarte w
ogłoszeniu o zamówieniu) nie jest sporny.
W kwestii przystąpienia do postępowania Izba stwierdziła na posiedzeniu z udziałem
stron, że
wykonawca NAFTA-GAZ złożył Prezesowi KIO, z kopiami dla zamawiającego i
odwołującego, pismo o zgłoszeniu przystąpienia po stronie zamawiającego do
postępowania toczącego się w wyniku wniesienia odwołania (
art. 185 ust. 2 Pzp).
Wykonawca Nafta-Gaz dowiódł (dowód – wydruk z pracy serwera, tzw. loginy), że otrzymał
pismo z informacjami o wniesieniu odwołania od
zamawiającego 30.03.2015 r. (w
poniedziałek). Z doświadczenia życiowego Izba stwierdza, że zwykle wysłane maile
dochodzą do adresata w ciągu kilku minut, jednak również nie jest wyjątkiem, że maile
dochodzą do adresatów po znacznie dłuższym czasie. Zdarza się często, że maile wysłane
później dochodzą do adresata wcześniej. W związku z tym dowód (oznaczony w
dokumentacji symbolem 1) z wydruku pracy serwera przystępującego NAFTA-GAZ tzw.
loginy (korespondencja przychodząca) na nie budzi wątpliwości Izby i można na podstawie
tych wydruków uznać, że przedmiotowy mail od
zamawiającego doszedł do przystępujący
30.04.2015 r. Dlatego złożenie przez wykonawcę NAFTA-GAZ pisma o zgłoszeniu
przystąpienia
02.04.2015 r. jest zgodne z art. 185 ust. 2 Pzp.
Art. 185 ust. 2 Pzp brzmi »Wykonawca może zgłosić przystąpienie do postępowania
odwoławczego w terminie 3 dni od dnia otrzymania kopii odwołania, wskazując stronę, do
której przystępuje, i interes w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść strony, do której
przystępuje. Zgłoszenie przystąpienia doręcza się Prezesowi Izby w formie pisemnej albo
elektronicznej opatrzonej bezpiecznym podpisem elektronicznym weryfikowanym za pomocą
ważnego kwalifikowanego certyfikatu, a jego kopię przesyła się zamawiającemu oraz
wykonawcy wnoszącemu odwołanie«.
Natomiast drugi z
przystępujących po stronie zamawiającego, wykonawca OTS-IP,
nie przybył na posiedzenie i nie wykazywał przyczyn złożenia pisma o przystąpieniu do
postępowania toczącego się w wyniku wniesieniem odwołania dopiero
01.04.2015 r.
Zamawiający oświadczył, że przesłał innym wykonawcom kopię odwołania 27.03.2015 r.
Opóźnienie dotarcia maila do adresata jest możliwe (jak to wykazał
wykonawca
NAFTA-GAZ), jednak należy takie zdarzenie poczytywać jako wyjątkowe i dlatego
każdorazowe zaistnienie takiej sytuacji należy dowieść, aby móc korzystać z wykazania
zaistnienia takiej sytuacji. W związku z tym Izba stwierdza, że
wykonawca OTS-IP nie stał
się przystępującym, gdyż nie złożył pism o przystąpieniu do postępowania w ciągu 3 dni od
dnia otrzymania kopii odwołania, co jest uregulowanie w
art. 185 ust. 2 Pzp.
W ocenie Izby, zarzut pierwszy naruszenia
art. 186 ust. 2 zdanie drugie Pzp przez
zaniechanie powtórzenia oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu i podania
informacji o wynikach tej ponownej oceny, zgodnie z żądaniem zawartym w uwzględnionym
odwołaniu
wykonawcy ILF z 02.03.2015 r. (sygn. akt: KIO 405/15) – nie zasługuje na
uwzględnienie.
Izba stwierdziła, że w odwołaniu z
02.03.2015 r. (sygn. akt KIO 405/15) ówczesny
odwołujący, który również jest
odwołującym w rozpoznawanej sprawie, wnosił z
uzasadnieniem o nakazanie
zamawiającemu ujawnienia dokumentacji i ofert innych
wykonawców, którzy uczestniczyli w postępowaniu. Zamawiający uwzględnił odwołanie i z
tego powodu Izba umorzyła postępowanie
16.03.2015 r. (postanowienie z 16.03.2015 r.
sygn. akt:
KIO 405/15), a zamawiający zobowiązał się do wykonania, powtórzenia lub
unieważnienia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia zgodnie z żądaniem
zawartym w odwołaniu, na podstawie
art. 186 ust. 2 Pzp. Przepis art. 186 ust. 2 Pzp brzmi
»W przypadku uwzględnienia przez zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w
odwołaniu Izba może umorzyć postępowanie na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron
oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po
stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie
zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca. W takim przypadku
zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie
zamówienia zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu«.
Izba stwierdza, że odwołanie, aby było skuteczne, powinno zawierać elementy
wskazane w
art. 189 ust. 3 Pzp dotyczące tych samych okoliczności:
1) wskazanie niezgodnych z prawem czynności lub zaniechań zamawiającego;
2) zwięzłe przedstawienie zarzutów;
3) określenie żądań;
4) przytoczenie faktycznego i prawnego uzasadnienia wniesienia odwołania.
Art.
art. 189 ust. 3 Pzp brzmi »Odwołanie powinno wskazywać [1] czynność lub
zaniechanie czynności zamawiającego, której zarzuca się niezgodność z przepisami ustawy,
zawierać zwięzłe [2] przedstawienie zarzutów, określać [3] żądanie oraz wskazywać
okoliczności [4] faktyczne i prawne uzasadniające wniesienie odwołania«.
Zdaniem Izby oczywistością jest fakt, że wszystkie elementy odwołania muszą dotyczyć
tych samych okoliczności, a więc, jak w odwołaniu o
sygn. akt KIO 405/15, okoliczności
dotyczące bezzasadnego zastrzeżenia tajemnicy przedsiębiorstwa i ograniczenia dostępu do
informacji związanych z postępowaniem o udzielenie zamówienia. Ale
odwołujący również
wskazał na inną okoliczność – dokonania oceny spełnienia warunków udziału w
postępowaniu [1] i zażądał ponownej oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu i
podania informacji o wynikach tej oceny [3] nie formułując zarzutów [2] ani nie wskazując
okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających [4] wniesienia odwołania. Skoro ta
część odwołania nie wykazywała spełnienia warunków odwołania, to również
zamawiający
uznając odwołanie nie mógł stać się zobowiązanym do dokonania jakiś czynności w wyniku
uwzględnienia odwołania. Ponadto
odwołujący nie wnosił o odrzucenie żadnej oferty. W
związku z tym Izba uznaje, że
zamawiający wypełnił swoje zobowiązanie wynikające z
uwzględnienia uprzedniego odwołania i nie można wymagać od
zamawiającego aby
zamawiający dokonał inne czynności, do których odwołujący nie sformułował zarzutów [2]
ani także nie sfomułował uzasadnienia faktycznego i prawnego [4].
Samo wykonanie żądania dokonania ponownej oceny spełnienia warunków udziału w
postępowaniu i podania informacji o wynikach tej oceny nie wniesie nic do postępowania,
gdyż
odwołujący nie wskazał żadnych okoliczności, które podważałyby prawidłowość
dokonanej uprzednio oceny spełniania przez wykonawców warunków udziału w
postępowaniu.
Z przytoczonych powodów Izba nie może uwzględnić zarzutu naruszenia
art. 186 ust. 2
zdanie drugie Pzp przez zaniechanie powtórzenia oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu i podania informacji o wynikach tej ponownej oceny.
W ocenie Izby, zarzut drugi naruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 51 ust. 1 i 1a Pzp
przez zaniechanie wykluczenia z postępowania, a w konsekwencji dopuszczenie do udziału
w postępowaniu
wykonawców (1) NAFTA-GAZ oraz (2) OTS-IP, pomimo że wykonawcy ci
złożyli nieprawdziwe informacje dotyczące dysponowania osobą Pana K. S., zgłoszonego do
pełnienia funkcji „Projektanta Elektryka B” – nie zasługuje na uwzględnienie.
Art. 24 ust. 2 pkt 3 Pzp brzmi »Z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się
również wykonawców, którzy [...] złożyli nieprawdziwe informacje mające wpływ lub mogące
mieć wpływ na wynik prowadzonego postępowania«,
art. 51 ust. 1 Pzp brzmi »Zamawiający
zaprasza do składania ofert wykonawców, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu,
w liczbie określonej w ogłoszeniu zapewniającej konkurencję, nie mniejszej niż 5 i nie
większej niż 20« i
art. 51 ust. 1 Pzp brzmi »O wynikach oceny spełniania warunków udziału
w postępowaniu i otrzymanych ocenach spełniania tych warunków zamawiający
niezwłocznie informuje wykonawców, którzy złożyli wnioski o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu«.
Przystępujący NAFTA-GAZ (podobnie wykonawca OTS-IP) w celu wykazania
spełnienia warunków postępowania złożył oświadczenie, że na podstawie umowy
cywilnoprawnej dysponuje osobą p. K. S. do pełnienia funkcji »Projektanta Elektryka B«.
Odwołujący zarzucił, że wykonawca NAFTA-GAZ (także wykonawca OTS-IP) nie może
dysponować p. K. S. . Na wykazanie tego
odwołujący złożył dowód oznaczony w
dokumentacji symbolem A, mail p. R. B., Dyrektora Rozwoju Biznesu (odwołującego) z
rozmowy telefonicznej z p. K. S. . Zdaniem Izby dokument ten nie może być wzięty pod
uwagę jako dowód na stanowisko p. K. S., gdyż nie pochodzi od tej osoby, a ponadto
odwołujący nie wykazał w jakiej sytuacji i na jakie okoliczności było sporządzone to pismo.
Również nie może przemawiać na rzecz wiarygodności tego dowodu okoliczność, że mając
możliwość powołania na świadka tych osób, a przynajmniej p. R. B.,
odwołujący
zdecydował się tylko na przedstawienie wydruku maila.
Izba nie wzięła również pod uwagę oświadczenia p. K. S. z
27.03.2015 r. złożonego
wraz z pismem »Stanowisko przystępującego« o potwierdzeniu zainteresowania
»współpracą ze wskazaną firmą«, gdyż pismo nie określało, czy w terminie składania ofert p.
K. S. wyrażał to zainteresowanie, a termin składania ofert upłynął
09.12.2014 r. Ponadto w
piśmie nie było określone z jakim podmiotem gospodarczym p. K. S. zamierza
współpracować.
Jako, że
zamawiający nie wymagał przedstawienia dowodów na spełnienie opisanego
wyżej warunku udziału w postępowaniu, a
odwołujący nie wykazał, że wykonawca
NAFTA-GAZ nie będzie mógł dysponować osobą p. K. S., Izba nie może uwzględnić zarzutu
naruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 51 ust. 1 i 1a Pzp przez zaniechanie wykluczenia z
postępowania
wykonawców NAFTA-GAZ. Argumentacja Izby tyczy się także zarzutów
skierowanych do wykonawcy
OTS-IP.
W ocenie Izby, zarzut trzeci naruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp przez zaniechanie
wykluczenia
wykonawcy NAFTA-GAZ z postępowania, gdyż wykonawca NAFTA-GAZ nie
wykazał spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania osobami
zdolnymi do wykonania zamówienia do pełnienia funkcji „Projektant Technolog A”,
„Projektant Elektryk B”, „Kierownik Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz
„Projektant Konstruktor” oraz w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w zakresie
określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu
oraz zarzut czwarty naruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp przez zaniechanie wykluczenia
wykonawcy OTS-IP z postępowania, pomimo że wykonawca OTS-IP nie wykazał
spełnienia warunków udziału w postępowaniu, tj.: (a) w zakresie dysponowania osobami
zdolnymi do wykonania zamówienia do pełnienia funkcji „Projektant Technolog A”,
„Projektant Automatyk”, „Projektant Elektryk B”, „Kierownik Zespołu Projektowego”,
„Projektant Technolog B” oraz „Projektant Konstruktor”, (b) w postaci dysponowania wiedzą i
doświadczeniem w zakresie określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu
– nie zasługują na uwzględnienie.
Art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp brzmi »Z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się
również wykonawców, którzy [...] nie wykazali spełniania warunków udziału w
postępowaniu«.
Odwołujący zarzucił, że osoba wskazana przez przystępującego NAFTA-GAZ p. A. P.
nie spełnia postawionych przez
zamawiającego warunków. Jednak odwołujący nie wskazał
w uzasadnieniu żadnych powodów do postawienia takiego zarzutu. Późniejsze (pismem z
08.04.2015 r., czyli w przeddzień rozprawy) argumentowanie zarzutów nie może przez Izbę
być brane pod uwagę jako dopełnienie odwołania; przepisy ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
– Prawo zamówień publicznych nie znają instytucji uzupełnienia odwołania czy sanowania
odwołania. Po upływie terminu na złożenie odwołania określonego w
art. 182 ust. 1-4 Pzp,
nie można dokonywać w odwołaniu rozszerzeń, uzupełnień, konkretyzacji itp. działań.
W stosunku do rozpoznawanego odwołania ma zastosowanie –
art. 182 ust. 1 pkt 1 w
zw. z art. 182 ust. 3 pkt 1 Pzp. Przepis art. 182 ust. 1 pkt 1 Pzp brzmi »Odwołanie wnosi
się [...] w terminie 10 dni od dnia przesłania informacji o czynności zamawiającego
stanowiącej podstawę jego wniesienia – jeżeli zostały przesłane w sposób określony w art.
27 ust. 2, albo w terminie 15 dni – jeżeli zostały przesłane w inny sposób – w przypadku gdy
wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na
podstawie art. 11 ust. 8« a przepis
art. 182 ust. 3 pkt 1 Pzp brzmi »Odwołanie wobec
czynności innych niż określone w ust. 1 i 2 wnosi się [...] w przypadku zamówień, których
wartość jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie
art. 11 ust. 8 – w terminie 10 dni od dnia, w którym powzięto lub przy zachowaniu należytej
staranności można było powziąć wiadomość o okolicznościach stanowiących podstawę jego
wniesienia«.
Odwołujący w określonym zakresie sformułował odwołanie cyt. »Ponadto we wniosku
wykonawcy NAFTA-GAZ odwołujący stwierdził brak wykazania spełniania wymogów w
zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia, między innymi w
zakresie osób zdolnych do pełnienia funkcji „Projektant Technolog A” (Pani A. P.), „Kierownik
Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz „Projektant Konstruktor” oraz – w
związku z opisanym powyżej zarzutem dotyczącym wykazania Pana K. S. – także funkcji
„Projektant Elektryk B”.
Wykonawca ten [NAFTA-GAZ] nie wykazał także spełniania
warunku w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w zakresie określonym w pkt
[sekcji] III.2.3 ogłoszenia o przedmiotowym zamówieniu.
Jeżeli chodzi o osobę wskazaną przez tego wykonawcę do pełnienia funkcji „Projektant
Technolog” – Panią A. P. należy wskazać w szczególności, że doświadczenie dotyczące
projektu gazociągu „Płoty-Karlino” wykazane w stosunku do tej osoby w formularzu
„Potencjał Kadrowy” nie może być uznane za spełniające wymogi zamawiającego«.
I dalej cyt. »Jeżeli chodzi o Panią A. P. to aktualne pozostają zarzuty postawione
powyżej w odniesieniu do wniosku
wykonawcy NAFTA-GAZ bo osoba ta jest wskazana w
obydwu tych wnioskach do pełnienia tej samej funkcji. Podobnie uznać należy w odniesieniu
do Pana K. S., wskazanego do pełnienia funkcji „Projektant Elektryk B”.
Jeżeli chodzi o Pana l. M. to z opisu jego doświadczenia wynika, że nie jest w tym
przypadku spełniony warunek doświadczenia przy opracowaniu projektu budowlanego i
projektu wykonawczego systemu AKPiA. Wskazany w celu wykazania spełniania tego
warunku jest projekt: budowa tłoczni NEA MESSIMVRIA CS, w który to projekt
zaangażowany był
odwołujący i według jego wiedzy Pan l. M. nie mógł w ramach tego
projektu nabyć doświadczenia wskazywanego we wniosku
wykonawcy OTS-IP«.
Również stwierdzenie
odwołującego, że cyt. »szczegółowe uzasadnienie i
udokumentowanie zarzutów odnośnie braku wykazania przez
wykonawców: NAFTA-GAZ
oraz OTS-IP warunków wymaganego doświadczenia oraz dysponowania osobami zdolnymi
do wykonania zamówienia zostaną przez
odwołującego przedstawione na rozprawie przed
Krajową Izbą Odwoławczą« nie może być przez Izbę uznane za właściwe przedstawienie
wskazanie okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających wniesienie odwołania, co
jest wymagane w
art. 180 ust. 3 Pzp.
Ponadto dowody (oznaczone w dokumentacji symbolami
Bo, Co, Do, E) złożone przy
piśmie odwołującego z
08.04.2015 r. oraz złożone na rozprawie 09.04.2015 r. przez
przystępującego Gazoprojekt oznaczone symbolami Bpg, Cpg, Dpg, Epg zostały
wniesione do zarzutów, które nie zostały uzasadnione w odwołaniu, a więc nie mogły być
podstawą do rozpoznania sprawy, gdyż jak wyżej wskazano przepisy ustawy z dnia 29
stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych nie znają instytucji uzupełnienia czy
rozszerzenia odwołania.
W związku z brakiem określenia okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających
wniesienie odwołania w terminie na wniesienie odwołania Izba nie może dokonać w tym
zakresie rozpoznania zarzutów odwołania, gdyż odwołanie w tym zakresie nie spełnia
warunków wymaganych w
art. 180 ust. 3 Pzp. Zostało to opisane wyżej.
W ocenie Izby, zarzut piąty naruszenia
art. 51 ust. 1 Pzp przez zaproszenie do złożenia
ofert wykonawców nie spełniających warunków udziału w postępowaniu, tj.
wykonawców
NAFTA-GAZ oraz OTS-IP – nie zasługuje na uwzględnienie.
Zdaniem Izby
odwołujący nie wykazał, że wykonawcy NAFTA-GAZ oraz OTS-IP nie
spełniali warunków zamówienia. Jednak
odwołujący nie dowiódł tego. W związku z tym, że
wykonawcy wykazali spełnianie warunków udziału w postępowaniu zamawiający miał
obowiązek zaprosić ich do złożenia ofert. Tym samym
zamawiający nie naruszył art. 51 ust.
1 Pzp i z tego powodu zarzut naruszenia art. 51 ust. 1 Pzp nie może zasługiwać na
uwzględnienie.
W ocenie Izby, zarzut szósty naruszenia
art. 7 Pzp przez zaproszenie do złożenia ofert
przez
wykonawców, dopuszczonych do udziału w postępowaniu (zgodnie z informacją o
wynikach oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu z
20.02.2015 r.) pismem z
12.03.2015 r. (doręczonym odwołującemu 19.03.2015 r., a więc przed upływem terminu na
wniesienie ewentualnego środka zaskarżenia w związku z odtajnieniem
16.03.2015 r. części
wniosków
wykonawców NAFTA-GAZ, OTIS-IP oraz Gazoprojekt S.A. – nie zasługuje na
uwzględnienie.
W ustawie z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych nie ma przepisu
nakazującego wstrzymanie czynności
zamawiającego dokonania wyboru najkorzystniejszej
oferty do upływy terminu na wniesienie odwołania w związku z odtajnieniem części wniosków
wykonawców. Wprost przeciwnie, ze względu na szybkość postępowania w sprawach
zamówień publicznych
zamawiający jest uprawniony do wykonywania wielu czynności i
częstokroć oznajmia o ich wynikach jednocześnie. Jedynie
art. 183 ust. 1 Pzp stanowi o
zakazie zawierania umowy od wniesienia odwołania do czasu ogłoszenia przez Izbę wyroku
lub postanowienia kończącego postępowanie odwoławcze.
Art. 183 ust. 1 Pzp brzmi »W
przypadku wniesienia odwołania zamawiający nie może zawrzeć umowy do czasu
ogłoszenia przez Izbę wyroku lub postanowienia kończącego postępowanie odwoławcze,
zwanych dalej „orzeczeniem”«. Jednak w rozpoznawanym postępowaniu
zamawiający nie
naruszył również i tego przepisu, gdyż nie zawarł jeszcze umowy.
Z tej przyczyny
odwołujący nie wykazał naruszenia żadnego przepisu, a w tym
przepisów
art. 7 Pzp. Odwołujący nawet nie wskazał którego ustępu art. 7 Pzp dotyczy
zarzut, a z braku tej konkretyzacji (nawet podczas rozprawy) Izba nie może rozpoznać
szczegółowo zarzutu wskazując ogólnie, że
odwołujący nie wykazał żadnego naruszenia
przepisów oraz zasady zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców, która to zasada jest unormowana w art. 7 ust. 1 Pzp. Przepis art. 7 ust. 1
Pzp brzmi »Zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie o udzielenie
zamówienia w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe
traktowanie wykonawców«.
Zamawiający – podczas prowadzenia postępowania – nie naruszył wskazanych przez
odwołującego przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych.
Z powyższych względów oddalono odwołanie, jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
Pzp, czyli stosownie do wyniku postępowania uznając za uzasadnione koszty
wynagrodzenia pełnomocnika zamawiającego w kwocie 3 600,00 zł zgodnie z § 3 pkt 1 i pkt
2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący:
………………………………
1. Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża odwołującego
ILF Consulting Engineers Polska Sp. z
o.o. z siedzibą w Warszawie
i nakazuje:
1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości
15 000 zł 00
gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczone przez wykonawcę
ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie tytułem
kosztów postępowania odwoławczego;
2) dokonać wpłaty kwoty
3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) przez
odwołującego ILF Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie na rzecz zamawiającego Operatora Gazociągów
Przesyłowych GAZ-SYSTEM S.A. z siedzibą w Warszawie stanowiącej
uzasadnione koszty strony
poniesione z tytułu kosztów wynagrodzenia
pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (
Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473 oraz z 2014 r. poz. 423, 768, 811,
915, 1146 i 1232) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia –
przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu
Okręgowego w
Warszawie.
Przewodniczący:
………………………………
Sygn. akt: KIO 600/15
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający Operator Gazociągów Przesyłowych GAZ-SYSTEM S.A. z siedzibą w
Warszawie, ul. Mszczonowska 4, 02-337 Warszawa wszczął 12.11.2014 r. postępowanie
w trybie
przetargu ograniczonego pod nazwą »Budowa międzysystemowego gazociągu
stanowiącego połączenie systemów przesyłowych Rzeczypospolitej Polskiej i Rep. Litewskiej
wraz z infrastrukturą niezbędną do jego obsługi – gazociąg Rembelszczyzna-Granica RP –
opracowanie dokumentacji projektowej«.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej
12.11.2015 r. pod nrem 2014/S 218-386460.
Postępowanie jest prowadzone zgodnie z przepisami ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
– Prawo zamówień publicznych (
Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473 oraz z 2014 r.
poz. 423, 768, 811, 915, 1146 i 1232) zwanej dalej w skrócie Pzp lub ustawą bez bliższego
określenia.
Zamawiający ujawnił części wniosków wykonawców NAFTA-GAZ i OTS-IP [zgodnie zżądaniem uwzględnionym przez zamawiającego odwołania
wykonawcy ILF z 02.03.2015 r.
(
sygn. akt: KIO 405/15)] 16.03.2015 r. oraz zamawiający wystosował zaproszenia do
złożenia ofert do wszystkich wykonawców, dopuszczonych przez niego do udziału w
postępowaniu
12.03.2015 r.
Na podstawie
art. 180 ust. 1 oraz art. 182 ust. 1 pkt 1 Pzp wykonawca ILF
Consulting Engineers Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (dalej jako odwołujący
lub wykonawca ILF) wniósł 26.03.2015 r. odwołanie wobec czynności zamawiającego
polegających na:
1) zaniechaniu unieważnienia czynności dopuszczenia do udziału w postępowaniu
wykonawców wskazanych w informacji
zamawiającego z 20.02.2015 r. (znak:
PZ.260.42.2014/37), a w konsekwencji zaniechaniu dokonania ponownej oceny
spełniania warunków udziału w postępowaniu i podania informacji o wynikach tej
ponownej oceny, pomimo uwzględnienia przez
zamawiającego odwołania
wykonawcy ILF z 02.03.2015 r. (sygn. akt: KIO 405/15) w całości;
2) zaniechaniu wykluczenia z postępowania, a w konsekwencji dopuszczenie do
udziału w postępowaniu wykonawców: (1) Biura Projektów „NAFTA-GAZ” Sp. z o.o.
i Górniczego Biura Projektów PANGAZ Sp. z o.o. (dalej jako wykonawca
NAFTA-GAZ) oraz (2) OTS-IP Sp. z o.o. z siedzibą w Krakowie (dalej jako
wykonawca OTS-IP);
3) zaproszeniu do złożenia ofert wykonawców, którzy nie spełniają warunków udziału
w postępowaniu, tj. wykonawców (1) NAFTA-GAZ oraz (2) OTS-IP, a
dopuszczonych zgodnie z informacją o wynikach oceny spełniania warunków
udziału w postępowaniu z
20.02.2015 r. (znak pisma zamawiającego:
PZ.260.42.2014/37).
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie przepisu:
1)
art. 186 ust. 2 zdanie drugie Pzp przez zaniechanie powtórzenia oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu i podania informacji o wynikach tej ponownej
oceny, zgodnie z żądaniem zawartym w uwzględnionym odwołaniu
wykonawcy ILF
z
02.03.2015 r. (sygn. akt: KIO 405/15);
2)
art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 51 ust. 1 i 1a Pzp przez zaniechanie wykluczenia z
postępowania, a w konsekwencji dopuszczenie do udziału w postępowaniu
wykonawców (1)
NAFTA-GAZ oraz (2) OTS-IP, pomimo że wykonawcy ci złożyli
nieprawdziwe informacje dotyczące dysponowania osobą Pana K. S.a, zgłoszonego
do pełnienia funkcji „Projektanta Elektryka B”;
3)
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp przez zaniechanie wykluczenia wykonawcy NAFTA-GAZ z
postępowania, pomimo że
wykonawca NAFTA-GAZ nie wykazał spełnienia
warunków udziału w postępowaniu:
a) w zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia do
pełnienia funkcji „Projektant Technolog A”, „Projektant Elektryk B”, „Kierownik
Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz „Projektant Konstruktor”,
b) w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w zakresie określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu;
4)
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp przez zaniechanie wykluczenia wykonawcy OTS-IP z
postępowania, pomimo że
wykonawca OTS-IP nie wykazał spełnienia warunków
udziału w postępowaniu, tj.:
a) w zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia do
pełnienia funkcji „Projektant Technolog A”, „Projektant Automatyk”, „Projektant
Elektryk B”, „Kierownik Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz
„Projektant Konstruktor”,
b) w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w zakresie określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu;
5)
art. 51 ust. 1 Pzp przez zaproszenie do złożenia ofert wykonawców nie
spełniających warunków udziału w postępowaniu, tj.
wykonawców NAFTA-GAZ
oraz OTS-IP;
6)
art. 7 Pzp przez zaproszenie do złożenia ofert przez wykonawców, dopuszczonych
do udziału w postępowaniu (zgodnie z informacją o wynikach oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu z
20.02.2015 r.) pismem z 12.03.2015 r.
(doręczonym
odwołującemu 19.03.2015 r., a więc przed upływem terminu na
wniesienie ewentualnego środka zaskarżenia w związku z odtajnieniem
16.03.2015
r. części wniosków wykonawców NAFTA-GAZ, OTIS-IP oraz Gazoprojekt S.A.
Odwołujący wniósł o:
1) uwzględnienie odwołania;
2) nakazanie
zamawiającemu:
a) unieważnienia czynności dopuszczenia do udziału
w postępowaniu
wykonawców NAFTA-GAZ oraz OTS-IP,
b) dokonania wykluczenia z postępowania wykonawców (1)
NAFTA-GAZ oraz (2)
OTS-IP,
c) dokonania ponownej oceny wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu oraz dopuszczenie do udziału w postępowaniu jedynie
wykonawców (1) ILF oraz (2) Gazoprojekt S.A.
Argumentacja
odwołującego
Zamawiający – Operator Gazociągów Przesyłowych GAZ-SYSTEM S.A. z siedzibą
w Warszawie prowadzi w trybie przetargu ograniczonego postępowanie o udzielenia
zamówienia
sektorowego
pod
nazwą:
„Budowa
międzysystemowego
gazociągu
stanowiącego połączenie systemów przesyłowych Rzeczypospolitej Polskiej i Rep. Litewskiej
wraz z infrastrukturą niezbędną do jego obsługi – gazociąg Rembelszczyzna-Granica RP –
opracowanie dokumentacji projektowej”.
W postępowaniu tym wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu złożył
odwołujący, a także wykonawcy: (1) Gazoprojekt S.A., (2) NAFTA-GAZ, (3) OTS-IP oraz (4)
MGGP S.A.
Pismem z
20.02.2015 r. (znak: PZ.260.42.2014/37) zamawiający poinformował o
wynikach oceny wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, z których wynika, że
wykonawca MGGP S.A. został z postępowania wykluczony, a pozostali wykonawcy zostali
uznani za spełniających warunki udziału w postępowaniu.
Dowód: pismo zamawiającego z 20.02.2015 r. (znak: PZ.260.42.2014/37).
Jeszcze w tym samym dniu, tj.
20.02.2015 r. wykonawca ILF wystąpił do
zamawiającego z wnioskiem o udostępnienie protokołu z postępowania oraz kopii wniosków
złożonych przez pozostałych wykonawców.
Dowód: pismo wykonawcy ILF z 20.02.2015 r. (znak: J342-ILFWs-OC-0006).
W odpowiedzi
zamawiający udostępnił wykonawcy ILF wnioski o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu złożone przez pozostałych wykonawców, jednak w odniesieniu do
wniosków
wykonawców (1) Gazoprojekt S.A., (2) NAFTA-GAZ, (3) OTS-IP wnioski te
zostały udostępnione z wyłączeniem informacji zastrzeżonych przez tych wykonawców jako
tajemnica przedsiębiorstwa.
02.03.2015 r. wykonawca ILF wniósł do KIO odwołanie od czynności zamawiającego
polegających na: (1) bezzasadnej odmowie ujawnienia informacji, zastrzeżonych jako
tajemnica przedsiębiorstwa we wnioskach o dopuszczenie do udziału w postępowaniu
złożonych przez:
wykonawców: Gazoprojekt S.A., NAFTA-GAZ oraz OTS-IP, oraz (2)
dokonaniu oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu i podaniu informacji o ich
wynikach bez jednoczesnego udostępnienia informacji zastrzeżonych bezzasadnie jako
tajemnica przedsiębiorstwa. W odwołaniu
wykonawca ILF wniósł o nakazanie
zamawiającemu ujawnienia informacji zastrzeżonych jako tajemnica przedsiębiorstwa oraz o
dokonanie ponownej oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu i podania
informacji o wynikach tej oceny.
Dowód: Odwołanie wykonawcy ILF z 02.03.2015 r. (sygn. akt: KIO 405/15).
Na posiedzeniu przed Krajową Izbą Odwoławczą
13.03.2015 r. zamawiający, działając
w trybie
art. 186 ust. 1 i 2 Pzp uwzględnił w całości odwołanie wykonawcy ILF. Wobec nie
wniesienia sprzeciwu przez przystępujących do postępowania odwoławczego postępowanie
w tej sprawie zostało przez KIO umorzone.
Dowód:
1) pismo
zamawiającego z 13.03.2015 r. – uwzględnienie odwołania;
2) postanowienie
KIO z 13.03.2015 r. o umorzeniu postępowania (KIO 405/15).
W świetle powyższego
zamawiający, zgodnie z art. 186 ust. 2 zdanie drugie Pzp
powinien „wykonać, powtórzyć lub unieważnić czynności w postępowaniu o udzielenie
zamówienia zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu”, co w przedmiotowym przypadku
oznacza, że
zamawiający był zobligowany do ponownej oceny spełniania warunków udziału
w postępowaniu przez wykonawców dopuszczonych uprzednio do udziału w postępowaniu
oraz podania informacji o wynikach tej, ponownej oceny. Wykonanie żądania uznanego
odwołania wymagało w pierwszej kolejności unieważnienia czynności dopuszczenia do
udziału w postępowaniu, zgodnie z informacją zamawiającego z
20.02.2015 r., czego jednak
w sposób niezgodny z przepisami ustawy
zamawiający zaniechał.
Zamiast tego
zamawiający 16.03.2015 r. poinformował jedynie odwołującego o
odtajnieniu zakwestionowanych części wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu, i następnie – nie czekając na upływ terminu do ewentualnego
zakwestionowania odtajnionych części wniosków – pismem datowanym na
12.03.2015 r.
(sic!), doręczonym
wykonawcy ILF 19.03.2015 r. zaprosił wszystkich wykonawców
uprzednio dopuszczonych do postępowania do złożenia ofert.
Dowód:
1) e-mail
zamawiającego z 16.03.2015 r.;
2) zaproszenie do złożenia ofert z
12.03.2015 r.
Tymczasem
odwołujący, po dokonaniu wglądu do odtajnionych części wniosków innych
wykonawców, powziął wątpliwości czy oświadczenie
wykonawców: (1) NAFTA-GAZ oraz
(2) OTS-IP, dotyczące dysponowania osobą Pana K. S., zgłoszonego do pełnienia funkcji:
„Projektant Elektryk B” jest prawdziwe. Z informacji, które posiada
odwołujący wynika, że
okoliczność taka nie znajduje potwierdzenia w faktach, co oznacza, że oświadczenie o tym,że Pan K. S. – na podstawie „umowy cywilno-prawnej” udostępnił zasoby tym
wykonawcom
jest nieprawdziwe.
W konsekwencji wykonawcy ci powinni zostać z postępowania wykluczeni na podstawie
art. 24 ust. 2 pkt 3 Pzp.
Ponadto we wniosku
wykonawcy NAFTA-GAZ odwołujący stwierdził brak wykazania
spełniania wymogów w zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia, między innymi w zakresie osób zdolnych do pełnienia funkcji „Projektant
Technolog A” (Pani A. P.), „Kierownik Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz
„Projektant Konstruktor” oraz – w związku z opisanym powyżej zarzutem dotyczącym
wykazania Pana K. S. – także funkcji „Projektant Elektryk B”.
Wykonawca NAFTA-GAZ nie
wykazał także spełniania warunku w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w
zakresie określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu.
Jeżeli chodzi o osobę wskazaną przez tego wykonawcę do pełnienia funkcji „Projektant
Technolog” – Panią A. P.
odwołujący wskazał w szczególności, że doświadczenie
dotyczące projektu gazociągu „Płoty-Karlino” wykazane w stosunku do tej osoby w
formularzu „Potencjał Kadrowy” nie może być uznane za spełniające wymogi
zamawiającego.
Dowód:
1) wyciąg z formularza „Potencjał Kadrowy”, załączonego do wniosku
wykonawcy
NAFTA-GAZ;
2) ogłoszenie o zamówieniu.
W zakresie wniosku
wykonawcy OTS-IP nie sposób uznać spełniania warunków
postawionych przez
zamawiającego między innymi przez osoby wskazane do pełnienia
funkcji „Projektant Technolog A” (Pani A. P.), „Kierownik Zespołu Projektowego”, „Projektant
Technolog B”, „Projektant Konstruktor” oraz „Projektant automatyk” (Pan l. M.), a także – w
związku z opisanym powyżej zarzutem dotyczącym wykazania Pana K. S. – funkcji
„Projektant Elektryk B”.
Jeżeli chodzi o Panią A. P. to aktualne pozostają zarzuty postawione powyżej w
odniesieniu do wniosku
wykonawcy NAFTA-GAZ bo osoba ta jest wskazana w obydwu tych
wnioskach do pełnienia tej samej funkcji. Podobnie uznać należy w odniesieniu do Pana K.
S., wskazanego do pełnienia funkcji „Projektant Elektryk B”.
Jeżeli chodzi o Pana l. M. to z opisu jego doświadczenia wynika, że nie jest w tym
przypadku spełniony warunek doświadczenia przy opracowaniu projektu budowlanego i
projektu wykonawczego systemu AKPiA. Wskazany w celu wykazania spełniania tego
warunku jest projekt: budowa tłoczni NEA MESSIMVRIA CS, w który to projekt
zaangażowany był
odwołujący i według jego wiedzy Pan l. M. nie mógł w ramach tego
projektu nabyć doświadczenia wskazywanego we wniosku
wykonawcy OTS-IP.
Dowód:
1) wyciąg z formularza „Potencjał Kadrowy”, załączonego do wniosku wykonawcy
OTS-IP;
2) ogłoszenie o zamówieniu.
Odwołujący wskazuje, że szczegółowe uzasadnienie i udokumentowanie zarzutów
odnośnie braku wykazania przez
wykonawców: NAFTA-GAZ oraz OTS-IP warunków
wymaganego doświadczenia oraz dysponowania osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia zostaną przez
odwołującego przedstawione na rozprawie przed Krajową Izbą
Odwoławczą.
Odwołujący przesłał w terminie kopię odwołania zamawiającemu 26.03.2015 r. (art.
180 ust. 5 i art. 182 ust. 1-4 Pzp).
Zamawiający przesłał w terminie 2 dni kopię odwołania innym wykonawcom 27.03.2015
r. (art. 185 ust. 1 in initio Pzp).
30.03.2015 r. wykonawca Biuro Studiów i Projektów Gazownictwa GAZPROJEKT
S.A. z siedzibą we Wrocławiu złożył (1) Prezesowi KIO, z kopiami dla (2) zamawiającego i
(3)
odwołującego, pismo o zgłoszeniu przystąpienia po stronie odwołującego do
postępowania toczącego się w wyniku wniesienia odwołania (art. 185 ust. 2 Pzp).
02.04.2015 r. wykonawca Biuro Projektów Nafta-Gaz z siedzibą w Jaśle złożył (1)
Prezesowi KIO, z kopiami dla (2)
zamawiającego i (3) odwołującego, pismo o zgłoszeniu
przystąpienia po stronie
zamawiającego do postępowania toczącego się w wyniku
wniesienia odwołania (
art. 185 ust. 2 Pzp). Wykonawca Nafta-Gaz dowiódł (dowód –
wydruk z pracy serwera, tzw. loginy), że otrzymał pismo z informacjami o wniesieniu
odwołania od
zamawiającego 30.03.2015 r. (w poniedziałek).
01.04.2015 r. wykonawca OTS-IP Sp. z o.o. z siedzibą w Krakowie złożył (1)
Prezesowi KIO, z kopiami dla (2)
zamawiającego i (3) odwołującego, pismo o zgłoszeniu
przystąpienia po stronie
zamawiającego do postępowania toczącego się w wyniku
wniesienia odwołania. Jednak pismo zostało złożone po upływie terminu 3 dni od
powiadomienia o wniesieniu odwołania, czyli wykonawca nie mógł stać się uczestnikiem
postępowania odwoławczego zgodnie z treścią
art. 185 ust. 2 Pzp.
Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem stron, na podstawie dokumentacji
postępowania, wyjaśnień oraz stanowisk stron zaprezentowanych podczas rozprawy,
a także dowodu złożonego przez odwołującego:
1) (dowód oznaczony symbolem A) mail sprawozdanie z rozmowy telefonicznej z
p. S., gdzie zdaniem odwołującego zostają potwierdzone wątpliwości
odwołującego co do dysponowania panem S.;
2) (dowód oznaczony symbolami Bo, Co, Do) wyciągi z projektu budowlanego i
wykonawczego na okoliczność zakresu czynności wykonywanych przez
poszczególne osoby wskazane przez wykonawcę NAFTA-GAZ w wykazie osób
załączonym do oferty;
3) (dowód oznaczony symbolem E) wydruk ze strony internetowej greckiego
operatora systemu gazowego DESAF wraz z tłumaczeniem na okoliczność
planowania zakończenia inwestycji tłoczni gazu w Nea Mesimvira na pierwszą
połowę 2011 r.;
dowodów złożonych przez przystępującego Gazoprojekt:
4) (dowód oznaczony symbolami Bpg, Cpg, Dpg, Epg) wyciągi z ofert na
potwierdzenie okoliczności wskazanych w dowodach odwołującego Bo, Co,
Do, dowody różnią się od siebie tylko jakością wydruku;
dowodów złożonych przez przystępującego NAFTA-GAZ:
5) (dowód oznaczony symbolem 1) wydruk z pracy serwera, tzw. loginy na
potwierdzenie, że przystępujący otrzymał zawiadomienie o wniesieniu
odwołania od zamawiającego 30.03.2015 r.
– Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje:
Skład orzekający Izby stwierdził, że odwołanie nie jest zasadne.
W ocenie Izby zostały wypełnione łącznie przesłanki zawarte w
art. 179 ust. 1 Pzp, to
jest posiadania interesu w uzyskaniu danego zamówienia oraz wystąpienia możliwości
poniesienia szkody przez odwołującego.
Izba postanowiła dopuścić, jako dowód, dokumentację postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego przekazaną przez zamawiającego, potwierdzoną za zgodność z
oryginałem.
Izba ustaliła, że stan faktyczny postępowania o udzielenie zamówienia publicznego
(postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz informacje zawarte w
ogłoszeniu o zamówieniu) nie jest sporny.
W kwestii przystąpienia do postępowania Izba stwierdziła na posiedzeniu z udziałem
stron, że
wykonawca NAFTA-GAZ złożył Prezesowi KIO, z kopiami dla zamawiającego i
odwołującego, pismo o zgłoszeniu przystąpienia po stronie zamawiającego do
postępowania toczącego się w wyniku wniesienia odwołania (
art. 185 ust. 2 Pzp).
Wykonawca Nafta-Gaz dowiódł (dowód – wydruk z pracy serwera, tzw. loginy), że otrzymał
pismo z informacjami o wniesieniu odwołania od
zamawiającego 30.03.2015 r. (w
poniedziałek). Z doświadczenia życiowego Izba stwierdza, że zwykle wysłane maile
dochodzą do adresata w ciągu kilku minut, jednak również nie jest wyjątkiem, że maile
dochodzą do adresatów po znacznie dłuższym czasie. Zdarza się często, że maile wysłane
później dochodzą do adresata wcześniej. W związku z tym dowód (oznaczony w
dokumentacji symbolem 1) z wydruku pracy serwera przystępującego NAFTA-GAZ tzw.
loginy (korespondencja przychodząca) na nie budzi wątpliwości Izby i można na podstawie
tych wydruków uznać, że przedmiotowy mail od
zamawiającego doszedł do przystępujący
30.04.2015 r. Dlatego złożenie przez wykonawcę NAFTA-GAZ pisma o zgłoszeniu
przystąpienia
02.04.2015 r. jest zgodne z art. 185 ust. 2 Pzp.
Art. 185 ust. 2 Pzp brzmi »Wykonawca może zgłosić przystąpienie do postępowania
odwoławczego w terminie 3 dni od dnia otrzymania kopii odwołania, wskazując stronę, do
której przystępuje, i interes w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść strony, do której
przystępuje. Zgłoszenie przystąpienia doręcza się Prezesowi Izby w formie pisemnej albo
elektronicznej opatrzonej bezpiecznym podpisem elektronicznym weryfikowanym za pomocą
ważnego kwalifikowanego certyfikatu, a jego kopię przesyła się zamawiającemu oraz
wykonawcy wnoszącemu odwołanie«.
Natomiast drugi z
przystępujących po stronie zamawiającego, wykonawca OTS-IP,
nie przybył na posiedzenie i nie wykazywał przyczyn złożenia pisma o przystąpieniu do
postępowania toczącego się w wyniku wniesieniem odwołania dopiero
01.04.2015 r.
Zamawiający oświadczył, że przesłał innym wykonawcom kopię odwołania 27.03.2015 r.
Opóźnienie dotarcia maila do adresata jest możliwe (jak to wykazał
wykonawca
NAFTA-GAZ), jednak należy takie zdarzenie poczytywać jako wyjątkowe i dlatego
każdorazowe zaistnienie takiej sytuacji należy dowieść, aby móc korzystać z wykazania
zaistnienia takiej sytuacji. W związku z tym Izba stwierdza, że
wykonawca OTS-IP nie stał
się przystępującym, gdyż nie złożył pism o przystąpieniu do postępowania w ciągu 3 dni od
dnia otrzymania kopii odwołania, co jest uregulowanie w
art. 185 ust. 2 Pzp.
W ocenie Izby, zarzut pierwszy naruszenia
art. 186 ust. 2 zdanie drugie Pzp przez
zaniechanie powtórzenia oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu i podania
informacji o wynikach tej ponownej oceny, zgodnie z żądaniem zawartym w uwzględnionym
odwołaniu
wykonawcy ILF z 02.03.2015 r. (sygn. akt: KIO 405/15) – nie zasługuje na
uwzględnienie.
Izba stwierdziła, że w odwołaniu z
02.03.2015 r. (sygn. akt KIO 405/15) ówczesny
odwołujący, który również jest
odwołującym w rozpoznawanej sprawie, wnosił z
uzasadnieniem o nakazanie
zamawiającemu ujawnienia dokumentacji i ofert innych
wykonawców, którzy uczestniczyli w postępowaniu. Zamawiający uwzględnił odwołanie i z
tego powodu Izba umorzyła postępowanie
16.03.2015 r. (postanowienie z 16.03.2015 r.
sygn. akt:
KIO 405/15), a zamawiający zobowiązał się do wykonania, powtórzenia lub
unieważnienia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia zgodnie z żądaniem
zawartym w odwołaniu, na podstawie
art. 186 ust. 2 Pzp. Przepis art. 186 ust. 2 Pzp brzmi
»W przypadku uwzględnienia przez zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w
odwołaniu Izba może umorzyć postępowanie na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron
oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po
stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie
zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca. W takim przypadku
zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie
zamówienia zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu«.
Izba stwierdza, że odwołanie, aby było skuteczne, powinno zawierać elementy
wskazane w
art. 189 ust. 3 Pzp dotyczące tych samych okoliczności:
1) wskazanie niezgodnych z prawem czynności lub zaniechań zamawiającego;
2) zwięzłe przedstawienie zarzutów;
3) określenie żądań;
4) przytoczenie faktycznego i prawnego uzasadnienia wniesienia odwołania.
Art.
art. 189 ust. 3 Pzp brzmi »Odwołanie powinno wskazywać [1] czynność lub
zaniechanie czynności zamawiającego, której zarzuca się niezgodność z przepisami ustawy,
zawierać zwięzłe [2] przedstawienie zarzutów, określać [3] żądanie oraz wskazywać
okoliczności [4] faktyczne i prawne uzasadniające wniesienie odwołania«.
Zdaniem Izby oczywistością jest fakt, że wszystkie elementy odwołania muszą dotyczyć
tych samych okoliczności, a więc, jak w odwołaniu o
sygn. akt KIO 405/15, okoliczności
dotyczące bezzasadnego zastrzeżenia tajemnicy przedsiębiorstwa i ograniczenia dostępu do
informacji związanych z postępowaniem o udzielenie zamówienia. Ale
odwołujący również
wskazał na inną okoliczność – dokonania oceny spełnienia warunków udziału w
postępowaniu [1] i zażądał ponownej oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu i
podania informacji o wynikach tej oceny [3] nie formułując zarzutów [2] ani nie wskazując
okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających [4] wniesienia odwołania. Skoro ta
część odwołania nie wykazywała spełnienia warunków odwołania, to również
zamawiający
uznając odwołanie nie mógł stać się zobowiązanym do dokonania jakiś czynności w wyniku
uwzględnienia odwołania. Ponadto
odwołujący nie wnosił o odrzucenie żadnej oferty. W
związku z tym Izba uznaje, że
zamawiający wypełnił swoje zobowiązanie wynikające z
uwzględnienia uprzedniego odwołania i nie można wymagać od
zamawiającego aby
zamawiający dokonał inne czynności, do których odwołujący nie sformułował zarzutów [2]
ani także nie sfomułował uzasadnienia faktycznego i prawnego [4].
Samo wykonanie żądania dokonania ponownej oceny spełnienia warunków udziału w
postępowaniu i podania informacji o wynikach tej oceny nie wniesie nic do postępowania,
gdyż
odwołujący nie wskazał żadnych okoliczności, które podważałyby prawidłowość
dokonanej uprzednio oceny spełniania przez wykonawców warunków udziału w
postępowaniu.
Z przytoczonych powodów Izba nie może uwzględnić zarzutu naruszenia
art. 186 ust. 2
zdanie drugie Pzp przez zaniechanie powtórzenia oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu i podania informacji o wynikach tej ponownej oceny.
W ocenie Izby, zarzut drugi naruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 51 ust. 1 i 1a Pzp
przez zaniechanie wykluczenia z postępowania, a w konsekwencji dopuszczenie do udziału
w postępowaniu
wykonawców (1) NAFTA-GAZ oraz (2) OTS-IP, pomimo że wykonawcy ci
złożyli nieprawdziwe informacje dotyczące dysponowania osobą Pana K. S., zgłoszonego do
pełnienia funkcji „Projektanta Elektryka B” – nie zasługuje na uwzględnienie.
Art. 24 ust. 2 pkt 3 Pzp brzmi »Z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się
również wykonawców, którzy [...] złożyli nieprawdziwe informacje mające wpływ lub mogące
mieć wpływ na wynik prowadzonego postępowania«,
art. 51 ust. 1 Pzp brzmi »Zamawiający
zaprasza do składania ofert wykonawców, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu,
w liczbie określonej w ogłoszeniu zapewniającej konkurencję, nie mniejszej niż 5 i nie
większej niż 20« i
art. 51 ust. 1 Pzp brzmi »O wynikach oceny spełniania warunków udziału
w postępowaniu i otrzymanych ocenach spełniania tych warunków zamawiający
niezwłocznie informuje wykonawców, którzy złożyli wnioski o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu«.
Przystępujący NAFTA-GAZ (podobnie wykonawca OTS-IP) w celu wykazania
spełnienia warunków postępowania złożył oświadczenie, że na podstawie umowy
cywilnoprawnej dysponuje osobą p. K. S. do pełnienia funkcji »Projektanta Elektryka B«.
Odwołujący zarzucił, że wykonawca NAFTA-GAZ (także wykonawca OTS-IP) nie może
dysponować p. K. S. . Na wykazanie tego
odwołujący złożył dowód oznaczony w
dokumentacji symbolem A, mail p. R. B., Dyrektora Rozwoju Biznesu (odwołującego) z
rozmowy telefonicznej z p. K. S. . Zdaniem Izby dokument ten nie może być wzięty pod
uwagę jako dowód na stanowisko p. K. S., gdyż nie pochodzi od tej osoby, a ponadto
odwołujący nie wykazał w jakiej sytuacji i na jakie okoliczności było sporządzone to pismo.
Również nie może przemawiać na rzecz wiarygodności tego dowodu okoliczność, że mając
możliwość powołania na świadka tych osób, a przynajmniej p. R. B.,
odwołujący
zdecydował się tylko na przedstawienie wydruku maila.
Izba nie wzięła również pod uwagę oświadczenia p. K. S. z
27.03.2015 r. złożonego
wraz z pismem »Stanowisko przystępującego« o potwierdzeniu zainteresowania
»współpracą ze wskazaną firmą«, gdyż pismo nie określało, czy w terminie składania ofert p.
K. S. wyrażał to zainteresowanie, a termin składania ofert upłynął
09.12.2014 r. Ponadto w
piśmie nie było określone z jakim podmiotem gospodarczym p. K. S. zamierza
współpracować.
Jako, że
zamawiający nie wymagał przedstawienia dowodów na spełnienie opisanego
wyżej warunku udziału w postępowaniu, a
odwołujący nie wykazał, że wykonawca
NAFTA-GAZ nie będzie mógł dysponować osobą p. K. S., Izba nie może uwzględnić zarzutu
naruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 3 oraz art. 51 ust. 1 i 1a Pzp przez zaniechanie wykluczenia z
postępowania
wykonawców NAFTA-GAZ. Argumentacja Izby tyczy się także zarzutów
skierowanych do wykonawcy
OTS-IP.
W ocenie Izby, zarzut trzeci naruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp przez zaniechanie
wykluczenia
wykonawcy NAFTA-GAZ z postępowania, gdyż wykonawca NAFTA-GAZ nie
wykazał spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania osobami
zdolnymi do wykonania zamówienia do pełnienia funkcji „Projektant Technolog A”,
„Projektant Elektryk B”, „Kierownik Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz
„Projektant Konstruktor” oraz w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w zakresie
określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu
oraz zarzut czwarty naruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp przez zaniechanie wykluczenia
wykonawcy OTS-IP z postępowania, pomimo że wykonawca OTS-IP nie wykazał
spełnienia warunków udziału w postępowaniu, tj.: (a) w zakresie dysponowania osobami
zdolnymi do wykonania zamówienia do pełnienia funkcji „Projektant Technolog A”,
„Projektant Automatyk”, „Projektant Elektryk B”, „Kierownik Zespołu Projektowego”,
„Projektant Technolog B” oraz „Projektant Konstruktor”, (b) w postaci dysponowania wiedzą i
doświadczeniem w zakresie określonym w
sekcji III.2.3 ogłoszenia o zamówieniu
– nie zasługują na uwzględnienie.
Art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp brzmi »Z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się
również wykonawców, którzy [...] nie wykazali spełniania warunków udziału w
postępowaniu«.
Odwołujący zarzucił, że osoba wskazana przez przystępującego NAFTA-GAZ p. A. P.
nie spełnia postawionych przez
zamawiającego warunków. Jednak odwołujący nie wskazał
w uzasadnieniu żadnych powodów do postawienia takiego zarzutu. Późniejsze (pismem z
08.04.2015 r., czyli w przeddzień rozprawy) argumentowanie zarzutów nie może przez Izbę
być brane pod uwagę jako dopełnienie odwołania; przepisy ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
– Prawo zamówień publicznych nie znają instytucji uzupełnienia odwołania czy sanowania
odwołania. Po upływie terminu na złożenie odwołania określonego w
art. 182 ust. 1-4 Pzp,
nie można dokonywać w odwołaniu rozszerzeń, uzupełnień, konkretyzacji itp. działań.
W stosunku do rozpoznawanego odwołania ma zastosowanie –
art. 182 ust. 1 pkt 1 w
zw. z art. 182 ust. 3 pkt 1 Pzp. Przepis art. 182 ust. 1 pkt 1 Pzp brzmi »Odwołanie wnosi
się [...] w terminie 10 dni od dnia przesłania informacji o czynności zamawiającego
stanowiącej podstawę jego wniesienia – jeżeli zostały przesłane w sposób określony w art.
27 ust. 2, albo w terminie 15 dni – jeżeli zostały przesłane w inny sposób – w przypadku gdy
wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na
podstawie art. 11 ust. 8« a przepis
art. 182 ust. 3 pkt 1 Pzp brzmi »Odwołanie wobec
czynności innych niż określone w ust. 1 i 2 wnosi się [...] w przypadku zamówień, których
wartość jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie
art. 11 ust. 8 – w terminie 10 dni od dnia, w którym powzięto lub przy zachowaniu należytej
staranności można było powziąć wiadomość o okolicznościach stanowiących podstawę jego
wniesienia«.
Odwołujący w określonym zakresie sformułował odwołanie cyt. »Ponadto we wniosku
wykonawcy NAFTA-GAZ odwołujący stwierdził brak wykazania spełniania wymogów w
zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia, między innymi w
zakresie osób zdolnych do pełnienia funkcji „Projektant Technolog A” (Pani A. P.), „Kierownik
Zespołu Projektowego”, „Projektant Technolog B” oraz „Projektant Konstruktor” oraz – w
związku z opisanym powyżej zarzutem dotyczącym wykazania Pana K. S. – także funkcji
„Projektant Elektryk B”.
Wykonawca ten [NAFTA-GAZ] nie wykazał także spełniania
warunku w postaci dysponowania wiedzą i doświadczeniem w zakresie określonym w pkt
[sekcji] III.2.3 ogłoszenia o przedmiotowym zamówieniu.
Jeżeli chodzi o osobę wskazaną przez tego wykonawcę do pełnienia funkcji „Projektant
Technolog” – Panią A. P. należy wskazać w szczególności, że doświadczenie dotyczące
projektu gazociągu „Płoty-Karlino” wykazane w stosunku do tej osoby w formularzu
„Potencjał Kadrowy” nie może być uznane za spełniające wymogi zamawiającego«.
I dalej cyt. »Jeżeli chodzi o Panią A. P. to aktualne pozostają zarzuty postawione
powyżej w odniesieniu do wniosku
wykonawcy NAFTA-GAZ bo osoba ta jest wskazana w
obydwu tych wnioskach do pełnienia tej samej funkcji. Podobnie uznać należy w odniesieniu
do Pana K. S., wskazanego do pełnienia funkcji „Projektant Elektryk B”.
Jeżeli chodzi o Pana l. M. to z opisu jego doświadczenia wynika, że nie jest w tym
przypadku spełniony warunek doświadczenia przy opracowaniu projektu budowlanego i
projektu wykonawczego systemu AKPiA. Wskazany w celu wykazania spełniania tego
warunku jest projekt: budowa tłoczni NEA MESSIMVRIA CS, w który to projekt
zaangażowany był
odwołujący i według jego wiedzy Pan l. M. nie mógł w ramach tego
projektu nabyć doświadczenia wskazywanego we wniosku
wykonawcy OTS-IP«.
Również stwierdzenie
odwołującego, że cyt. »szczegółowe uzasadnienie i
udokumentowanie zarzutów odnośnie braku wykazania przez
wykonawców: NAFTA-GAZ
oraz OTS-IP warunków wymaganego doświadczenia oraz dysponowania osobami zdolnymi
do wykonania zamówienia zostaną przez
odwołującego przedstawione na rozprawie przed
Krajową Izbą Odwoławczą« nie może być przez Izbę uznane za właściwe przedstawienie
wskazanie okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających wniesienie odwołania, co
jest wymagane w
art. 180 ust. 3 Pzp.
Ponadto dowody (oznaczone w dokumentacji symbolami
Bo, Co, Do, E) złożone przy
piśmie odwołującego z
08.04.2015 r. oraz złożone na rozprawie 09.04.2015 r. przez
przystępującego Gazoprojekt oznaczone symbolami Bpg, Cpg, Dpg, Epg zostały
wniesione do zarzutów, które nie zostały uzasadnione w odwołaniu, a więc nie mogły być
podstawą do rozpoznania sprawy, gdyż jak wyżej wskazano przepisy ustawy z dnia 29
stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych nie znają instytucji uzupełnienia czy
rozszerzenia odwołania.
W związku z brakiem określenia okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających
wniesienie odwołania w terminie na wniesienie odwołania Izba nie może dokonać w tym
zakresie rozpoznania zarzutów odwołania, gdyż odwołanie w tym zakresie nie spełnia
warunków wymaganych w
art. 180 ust. 3 Pzp. Zostało to opisane wyżej.
W ocenie Izby, zarzut piąty naruszenia
art. 51 ust. 1 Pzp przez zaproszenie do złożenia
ofert wykonawców nie spełniających warunków udziału w postępowaniu, tj.
wykonawców
NAFTA-GAZ oraz OTS-IP – nie zasługuje na uwzględnienie.
Zdaniem Izby
odwołujący nie wykazał, że wykonawcy NAFTA-GAZ oraz OTS-IP nie
spełniali warunków zamówienia. Jednak
odwołujący nie dowiódł tego. W związku z tym, że
wykonawcy wykazali spełnianie warunków udziału w postępowaniu zamawiający miał
obowiązek zaprosić ich do złożenia ofert. Tym samym
zamawiający nie naruszył art. 51 ust.
1 Pzp i z tego powodu zarzut naruszenia art. 51 ust. 1 Pzp nie może zasługiwać na
uwzględnienie.
W ocenie Izby, zarzut szósty naruszenia
art. 7 Pzp przez zaproszenie do złożenia ofert
przez
wykonawców, dopuszczonych do udziału w postępowaniu (zgodnie z informacją o
wynikach oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu z
20.02.2015 r.) pismem z
12.03.2015 r. (doręczonym odwołującemu 19.03.2015 r., a więc przed upływem terminu na
wniesienie ewentualnego środka zaskarżenia w związku z odtajnieniem
16.03.2015 r. części
wniosków
wykonawców NAFTA-GAZ, OTIS-IP oraz Gazoprojekt S.A. – nie zasługuje na
uwzględnienie.
W ustawie z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych nie ma przepisu
nakazującego wstrzymanie czynności
zamawiającego dokonania wyboru najkorzystniejszej
oferty do upływy terminu na wniesienie odwołania w związku z odtajnieniem części wniosków
wykonawców. Wprost przeciwnie, ze względu na szybkość postępowania w sprawach
zamówień publicznych
zamawiający jest uprawniony do wykonywania wielu czynności i
częstokroć oznajmia o ich wynikach jednocześnie. Jedynie
art. 183 ust. 1 Pzp stanowi o
zakazie zawierania umowy od wniesienia odwołania do czasu ogłoszenia przez Izbę wyroku
lub postanowienia kończącego postępowanie odwoławcze.
Art. 183 ust. 1 Pzp brzmi »W
przypadku wniesienia odwołania zamawiający nie może zawrzeć umowy do czasu
ogłoszenia przez Izbę wyroku lub postanowienia kończącego postępowanie odwoławcze,
zwanych dalej „orzeczeniem”«. Jednak w rozpoznawanym postępowaniu
zamawiający nie
naruszył również i tego przepisu, gdyż nie zawarł jeszcze umowy.
Z tej przyczyny
odwołujący nie wykazał naruszenia żadnego przepisu, a w tym
przepisów
art. 7 Pzp. Odwołujący nawet nie wskazał którego ustępu art. 7 Pzp dotyczy
zarzut, a z braku tej konkretyzacji (nawet podczas rozprawy) Izba nie może rozpoznać
szczegółowo zarzutu wskazując ogólnie, że
odwołujący nie wykazał żadnego naruszenia
przepisów oraz zasady zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców, która to zasada jest unormowana w art. 7 ust. 1 Pzp. Przepis art. 7 ust. 1
Pzp brzmi »Zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie o udzielenie
zamówienia w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe
traktowanie wykonawców«.
Zamawiający – podczas prowadzenia postępowania – nie naruszył wskazanych przez
odwołującego przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych.
Z powyższych względów oddalono odwołanie, jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
Pzp, czyli stosownie do wyniku postępowania uznając za uzasadnione koszty
wynagrodzenia pełnomocnika zamawiającego w kwocie 3 600,00 zł zgodnie z § 3 pkt 1 i pkt
2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący:
………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 592/15, KIO 598/15, KIO 602/15 z dnia 2015-04-15
- Sygn. akt KIO 550/15 z dnia 2015-04-14
- Sygn. akt KIO 567/15 z dnia 2015-04-13
- Sygn. akt KIO 595/15, KIO 610/15 z dnia 2015-04-10
