rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2015-07-14
rok: 2015
data dokumentu: 2015-07-14
rok: 2015
sygnatury akt.:
KIO 1353/15
KIO 1353/15
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu
10 lipca 2015 r. w Warszawie odwołania z dnia 26
czerwca 2015 r. wniesionego przez wykonawcę M. M. prowadzącego działalność
gospodarczą pod nazwą Przedsiębiorstwo Wielobranżowe „Budagro” M. M., ul.
Mickiewicza 11a, 59-930 Pieńsk w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego
Nadleśnictwo Bolesławiec, ul. M. Brody 2a, 59-700 Bolesławiec
10 lipca 2015 r. w Warszawie odwołania z dnia 26
czerwca 2015 r. wniesionego przez wykonawcę M. M. prowadzącego działalność
gospodarczą pod nazwą Przedsiębiorstwo Wielobranżowe „Budagro” M. M., ul.
Mickiewicza 11a, 59-930 Pieńsk w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego
Nadleśnictwo Bolesławiec, ul. M. Brody 2a, 59-700 Bolesławiec
orzeka:
1. Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża odwołującego
M. M. prowadzącego działalność
gospodarczą pod nazwą Przedsiębiorstwo Wielobranżowe „Budagro” M. M., ul.
Mickiewicza 11a, 59-930 Pieńsk
i nakazuje zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości
10 000
zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy) uiszczone przez wykonawcę M.
M. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą Przedsiębiorstwo
Wielobranżowe „Budagro” M. M., ul. Mickiewicza 11a, 59-930 Pieńsk, tytułem
kosztów postępowania odwoławczego;
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (
Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473, z 2014 r. poz. 423, 768, 811, 915,
1146 i 1232 oraz z 2015 r. poz. 349) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w
Jeleniej Górze.
Przewodniczący:
………………………………
Sygn. akt KIO 1353/15
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający Skarb Państwa Państwowe Gospodarstwo Leśne Lasy Państwowe
Nadleśnictwo Bolesławiec, ul. Mikołaja Brody 2A, 59-700 Bolesławiec wszczął
postępowanie w trybie przetargu nieograniczonego pod nazwą »Budowa kancelarii leśnictw
Golnice i Krępnica«.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w Biuletynie Zamówień Publicznych
12.05.2015 r. pod nrem 110344-2015.
Postępowanie jest prowadzone zgodnie z przepisami ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
– Prawo zamówień publicznych (
Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473, z 2014 r. poz.
423, 768, 811, 915, 1146 i 1232 oraz z 2015 r. poz. 349) zwanej dalej w skrócie Pzp lub
ustawą bez bliższego określenia.
Zamawiający zawiadomił 22.06.2015 r. o:
1) wyborze
najkorzystniejszej
oferty
wykonawcy
Zakład
Ogólnobudowlany
ROGALSKI, A. R., ul. Kalinowa 7, 57-900 Bolesławiec;
2) wykluczeniu wykonawcy
Przedsiębiorstwo Wielobranżowe „BUDAGRO" M. M. 59-
930 Pieńsk ul. Mickiewicza 11 A, gdyż nie wykazał on spełnienia warunku
posiadania wiedzy i doświadczenia – art. 22 ust. 1 pkt 2 Pzp.
Wykonawca Przedsiębiorstwo Wielobranżowe „BUDAGRO" M. M. 59-930 Pieńsk
ul. Mickiewicza 11 A, zgodnie z art. 182 ust. 1 pkt 2 Pzp, wniósł 26.06.2015 r. do Prezesa
KIO odwołanie od niezgodnej z przepisami ustawy czynności
zamawiającego w
postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego:
1) polegającej na wykluczeniu oferty
odwołującego, czego skutkiem było odrzucenie
oferty
odwołującego na realizację przedmiotu postępowania, pomimo braku
jakiejkolwiek podstawy faktycznej i prawnej dla dokonania tej czynności;
2) polegającej na tym, że z powodu bezpodstawnego odrzucenia oferty
odwołującego
zamawiający nie wybrał jego oferty, jako najkorzystniejszej;
3) polegającej na wyborze oferty złożonej w postępowaniu przez
wykonawcę Zakład
Ogólnobudowlany ROGALSKI, A. R., ul. Kalinowa 7, 57-900 Bolesławiec, jako
oferty najkorzystniejszej pomimo tego, że w rzeczywistości nie była ona
najkorzystniejsza w rozumieniu przepisów
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp, a
w przypadku nieodrzucenia oferty
odwołującego, odwołujący miał szansę uzyskać
zamówienia publiczne.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
1)
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp polegające na wyborze jako
najkorzystniejszej oferty, która taką nie była;
zmawiający przez bezpodstawne
wykluczenie a następnie odrzucenie oferty
odwołującego doprowadzili do
niezgodnego z prawem wyboru
wykonawców;
2)
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp przez zaniechanie wyboru oferty
odwołującego jako najkorzystniejszej;
3)
art. 7 ust. 1 Pzp przez nierówne traktowanie wykonawców i prowadzenie
postępowania w sposób, który nie zapewniał uczciwej konkurencji;
4)
art. 26 ust. 3 i ust. 4 Pzp przez przyjęcie, prawdopodobnie, że uzupełnione
dokumenty oraz udzielone wyjaśnienia nie potwierdziły spełniania warunków udziału
w postępowaniu przetargu na dzień składania ofert pomimo tego, że w
rzeczywistości dawały one jednoznaczną podstawę do przyjęcia, że
odwołujący
spełniał wymogi i oferta
odwołującego powinna być rozpatrywana, a następnie
wybrana, jako najkorzystniejsza.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu:
1) unieważnienia czynności wykluczenia i odrzucenia oferty
odwołującego;
2) unieważnienia czynności
zamawiającego polegającej na wyborze oferty złożonej w
postępowaniu przez
wykonawcę Zakład Ogólnobudowlany ROGALSKI A. R. ul.
Kalinowa 7, 57-900 Bolesławiec, jako oferty najkorzystniejszej pomimo tego, że w
rzeczywistości nie była ona najkorzystniejsza w rozumieniu
art. 91 ust. 1 w zw. z
art. 2 pkt 5 Pzp;
3) obciążenia kosztami postępowania
zamawiającego na rzecz odwołującego, przez
zasądzenie kwoty 10.000 PLN, stanowiącej uzasadnione koszty
odwołującego z
tytułu wpisu od odwołania oraz kosztów sporządzenia odwołania i kosztów
zastępstwa radcy prawnego na rozprawie;
4) przeprowadzenie dowodu z kompletnej dokumentacji postępowania o udzielenia
zamówienia publicznego i zobowiązanie
zamawiającego do złożenia Krajowej Izbie
Odwoławczej kompletnej dokumentacji prowadzonego postępowania.
Argumentacja
odwołującego
Zamawiający w toku postępowania pismem z 29.05.2015 r. wezwał odwołującego w
trybie
art. 26 ust. 3 Pzp do złożenia oświadczeń i dokumentów w celu potwierdzenia
spełnienia warunków udziału w postępowaniu – wiedzy i doświadczenia zgodnie z
rozdz. 8
pkt 1 ppkt 2 SIWZ.
Stosownie do wezwania
odwołujący złożył w wyznaczonym terminie to jest 01.06.2015
r. wymagane dokumenty potwierdzające spełnianie warunków udziału w postępowaniu na
dzień składania ofert, to jest na
27.05.2015 r.
Wymagane dokumenty zostały uzupełnione wraz z pismem z
01.06.2015 r. i w ocenie
odwołującego uzupełniona oferta spełniała wymogi, co skutkowało brakiem możliwości
wykluczenia
odwołującego.
Pismem z
02.06.2015 r. zamawiający wezwał odwołującego w trybie art. 26 ust. 4
Pzp do złożenia wyjaśnień dotyczących oświadczeń i dokumentów załączonych do pisma z
01.06.2015 r.
W wyznaczonym terminie, to jest
03.06.2015 r. odwołujący udzielił stosownych
wyjaśnień w formie pisemnej i złożył je
zamawiającemu. Dokumenty zostały złożone po
godzinie
12:00, a więc przed upływem terminu to jest przed godziną 13:00.
Zarówno dokumenty złożone w trybie z
art. 26 ust. 3 Pzp jak i wyjaśnienia złożone w
trybie
art. 26 ust. 4 Pzp. Złożone na wezwanie zamawiającego dokumenty potwierdzały
spełnianie przez
wykonawcę warunków udziału w postępowaniu według stanu na termin
składania ofert.
Dowód:
1) wezwanie z
29.05.2015 r. – w aktach postępowania prowadzonego przez
zamawiającego,
2) dokumenty złożone
01.06.2015 r. – w aktach postępowania prowadzonego przez
zamawiającego;
3) kserokopia potwierdzenia złożenia dokumentów
01.06.2015 r.;
4) wezwanie z
02.06.2015 r. – w aktach postępowania prowadzonego przez
zamawiającego;
5) wyjaśnienia złożone
03.06.2015 r. – w aktach postępowania prowadzonego przez
zamawiającego;
6) kserokopia potwierdzenia złożenia wyjaśnień
03.06.2015 r.
Pomimo spełnienia wszystkich żądań przez
odwołującego, zamawiający wykluczył
odwołującego z postępowania i następnie odrzucił ofertę odwołującego.
Odwołujący podnosił, że nie wiedział dlaczego został wykluczony z postępowania, a
oferta
odwołującego została odrzucona. Pismo zamawiającego z 03.06.2015 r. doręczone
drogą mailową o godzinie
14:00 zawierało rażące błędy polegające na nieprawidłowym
oznaczeniu zadania, którego dotyczyło zawiadomienie o wyborze najkorzystniejszej oferty.
Zamawiający wskazał, że zawiadomienie o wyborze najkorzystniejszej oferty dotyczy
zadania „Odtworzenie zbiornika retencyjnego w leśnictwie Bolesławiec oddz. 516j”, podczas
gdy
odwołujący składał ofertę na zadanie „Budowa kancelarii leśnictw Golnice i Krępnica”.
Zamawiający oprócz błędnego wskazania zadania nie przedstawił także pełnego i
jednoznacznego uzasadnienia wykluczenia, a następnie odrzucenia oferty
odwołującego.
Zamawiający stwierdził jedynie, że złożone przez odwołującego wyjaśnienia nie
potwierdziły spełnienia przez
odwołującego warunków udziału w postępowaniu.
Zamawiający ani jednym słowem nie odniósł się do treści uzupełnionych dokumentów
oraz do złożonych wyjaśnień. W ocenie
odwołującego zamawiający nie dokonał
obiektywnej i rzetelnej oceny dokumentów oraz wyjaśnień, a zachował się dowolnie mając z
góry ustalone rozstrzygnięcie. Wyjaśnienia zostały złożone po godzinie
12:00, a informację o
wyborze najkorzystniejszej oferty
zamawiający przesłał mailem już o godzinie 14:00.
Brak uzasadnienia prawnego oraz szczegółowego uzasadnienia faktycznego odrzucenia
oferty nie pozwalało na precyzyjne odniesienie się do zarzutów
zamawiającego. W ocenie
odwołującego zamawiający odrzucił ofertę odwołującego nie mając ku temu żadnych
argumentów, podstaw prawnych i faktycznych, bo tak chciał.
Pismem z
18.05.2015 r. Krajowa Izba Odwoławcza poinformowała odwołującego o
zniesieniu wyznaczonego wcześniej terminu rozprawy, ponieważ wydała w sprawie
postanowienie na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron. W rozmowie telefonicznej
odwołujący uzyskał informację, że zamawiający uwzględnił w całości zarzuty podniesione
w odwołaniu.
22.06.2015 r. odwołujący otrzymał zawiadomienie o ponownym wyborze oferty
najkorzystniejszej. Ponownie wybrano ofertę złożoną w postępowaniu przez wykonawcę
Zakład Ogólnobudowlany R. A. R. ul. Kalinowa 7, 57-900 Bolesławiec, jako ofertę
najkorzystniejszą pomimo tego, że w rzeczywistości nie była ona najkorzystniejsza w
rozumieniu przepisów
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp, a w przypadku nieodrzucenia
oferty
odwołującego to oferta odwołującego była najkorzystniejsza i z tego względu
odwołujący powinien uzyskać zamówienie publiczne.
W zawiadomieniu zawarto także informację, że z postępowania wykluczono
odwołującego. Jako podstawę prawną wykluczenia wskazano art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp
wskazując, że
odwołujący nie spełnił wymaganego warunku uczestnictwa w postępowaniu
w zakresie wiedzy i doświadczenia, gdyż nie wykazał dwóch robót „odpowiadających swoim
rodzajem przedmiotowi zamówienia, polegających na budowie lub przebudowie lub
modernizacji lub remoncie budynku o konstrukcji murowanej o wartości minimum 250 000,00
zł brutto każde”.
W następstwie wykluczenia ofertę
odwołującego odrzucono.
Ocena
zamawiającego
nie
jest
prawidłowa.
Harmonogram
uzyskany
od
zamawiającego – Gminy Lubań miał charakter niewiążący i służył prowadzeniu rozliczeń
przez Gminę z
wykonawcą oraz rozliczania środków. Umowa miała charakter ryczałtowy i
wynagrodzenie zostało określone jako kwota ryczałtowa za całe zadanie.
Odwołujący w
złożonych wyjaśnieniach wskazał, że wybudowany obiekt – budynek socjalny był integralną
częścią zadania pod nazwą „Budowa boisk sportowych w ramach budowy kompleksu moje
boisko – Orlik 2012” i wraz z boiskami był rozliczany w systemie ryczałtowym.
Do oferty odwołujący wykonał szczegółowe wyceny poszczególnych elementów obiektu,
które nie znalazły odzwierciedlenia w jednolitym kosztorysie, z uwagi na to, że
zamawiający
nie żądał dołączenia kosztorysów do oferty. Niemniej jednak na podstawie tych wycen, a co
ważniejsze na podstawie analizy poniesionych kosztów, wytworzenia budynku socjalnego,
odwołujący stwierdza, że podana wartość jest prawidłowa i miarodajna.
Obiekt wykonano w wysokim standardzie wykonania i wykończenia. Zabudowano
wysokiej jakości materiały budowlane i instalacyjne. Budynek socjalny jest sporym
kubaturowo budynkiem uzbrojonym we wszystkie wewnętrzne instalacje oraz przyłącza
wszystkich mediów oraz dodatkowo – z uwagi na warunki miejscowe – wykonano drenaż z
odprowadzeniem wód do kanalizacji deszczowej (również wykonanej w ramach zadania).
Obiekt kubaturowo, technologicznie, konstrukcyjnie i funkcjonalnie można porównać dośredniej wielkości domku jednorodzinnego, wykonanego pod klucz. Zatem i koszty są
porównywalne.
Standard wykonania również jest porównywalny. Ponadto z uwagi na lokalizację,
wystąpiły relatywnie wysokie koszty robót ziemnych, które wynikły wskutek konieczności
likwidacji wysokiej skarpy, niwelacji terenu oraz wykonania odwodnienia silnie nawodnionego
terenu. W związku z tym wystąpiła konieczność wykonania ciężkich izolacji
przeciwwilgociowych i termicznych, do zastosowania m.in. drogich, wodoszczelnych
betonów włącznie.
Zamontowano drogą, najwyższej jakości armaturę grzewczą, wentylacyjną, elektryczną i
sanitarną, w tym również urządzenia dla NPS.
Ponadto
odwołujący poinformował zamawiającego, że wybudowany obiekt jest
posadowiony na terenie wydzielonym. Podana wartość wykonanych prac
450 000,00 zł
obejmuje kompleksowe wykonanie zaplecza wraz z zagospodarowaniem przyległego do
niego terenu (wykonanie opaski, placu, chodników i ogrodzenia). Wycena
odwołującego
została przedstawiona jako całościowe ujęcie prac składających się na wykonanie zaplecza,
w którym procentowy udział wykonanych wokół budynku robót wynosi 25% natomiast
wykonanie stricte budynku osiągnęło wartość oscylującą wokół kwoty
337 000,00 zł, co
stanowiło około 75%.
Bezspornym jest, że wskazana w wyjaśnieniach wartość robót przy wykonaniu budynku
o konstrukcji murowanej wynosząca około
337 000,00 zł spełniała wymóg określony w
specyfikacji istotnych warunków zamówienia ustalony na poziomie
250 000,00 zł.
Przedstawione stanowisko potwierdza tezę, że
odwołujący spełnił wymogi określone
przez
zmawiającego w SIWZ a tym samym nie było podstaw faktycznych i prawnych do
wykluczenia
odwołującego, a następnie odrzucenia oferty odwołującego.
Działanie
zmawiającego naruszało zasadę równego traktowania wykonawców
spowodowało wybranie oferty
wykonawcy, która nie była najkorzystniejsza dla
zamawiającego. Odwołujący podniósł, że SIWZ nie zawierała wymogu przy wykazaniu
dwóch robót o wartości minimum
250 000,00 zł, że miały to być roboty rozliczane metodą
kosztorysową, tak więc nie ma podstaw kwestionowania wartości roboty. Podnoszenie przez
zamawiającego tego elementu w zdaniu „Zwłaszcza, gdy formą wynagrodzenia za
realizacje przedmiotu umowy zamówienia był ryczałt, co stanowi, że wyodrębnienie
poszczególnych elementów zadania miało charakter wyłącznie czysto organizacyjny”.
Odwołujący podnosi, że takie stwierdzenie świadczy o dowolności oceny wyjaśnień i
stanu faktycznego.
Odwołujący podnosił w wyjaśnieniach cechy wykonanego obiektu.
Odpowiada on w pełni wymogom specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Zamawiający nie przyjmuje do wiadomości, że budowa budynku o konstrukcji murowanej
obejmuje także między innymi roboty ziemne, kanalizacyjne, obsypywanie ścian
fundamentowych, opaskę, podjazd. Budynek nie wisi w powietrzu, lecz jest posadowiony w
określonym miejscu na działce budowlanej. Roboty zrealizowane przy wykonaniu zaplecza
Orlika – budynku o konstrukcji murowanej odpowiadają robotom, jakie będą wykonywane
przy realizacji przedmiotu zamówienia w postępowaniu prowadzonym przez Nadleśnictwo
Bolesławiec.
Informacja o wykonanych robotach została przedstawiona przez
odwołującego w
wyjaśnieniu z
03.06.2015 r. złożonego przez odwołującego na wezwanie zamawiającego.
Mając na uwadze powyższe odwołanie jest konieczne i uzasadnione.
Odwołujący przesłał w terminie kopię odwołania zamawiającemu 25.06.2015 r. (art.
180 ust. 5 i art. 182 ust. 1-4 Pzp).
Zamawiający przesłał w terminie 2 dni kopię odwołania innym wykonawcom 26.06.2015
r. (art. 185 ust. 1 in initio Pzp).
Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem stron, na podstawie dokumentacji
postępowania, wyjaśnień oraz stanowisk stron zaprezentowanych podczas rozprawy,
a także dowodu złożonego przez odwołującego (dowód nr 1) protokół odbioru robót
oraz
umowę
między
M.
M.
i
A.
M.
na
wykonanie
boiska
w gminie Lubań w Pisarzowicach, z których odwołujący wywodzi wystarczającą
wartość robót budowlanych wykazanych przez siebie – Krajowa Izba Odwoławcza
ustaliła i zważyła, co następuje:
Skład orzekający Izby stwierdził, że odwołanie nie jest zasadne.
W ocenie Izby zostały wypełnione łącznie przesłanki zawarte w
art. 179 ust. 1 Pzp, to
jest posiadania interesu w uzyskaniu danego zamówienia oraz wystąpienia możliwości
poniesienia szkody przez odwołującego.
Izba ustaliła, że stan faktyczny postępowania o udzielenie zamówienia publicznego
(postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz informacje zawarte w
ogłoszeniu o zamówieniu) nie jest sporny.
W ocenie Izby, zarzut czwarty naruszenia
art. 26 ust. 3 i 4 Pzp – przez prawdopodobne
przyjęcie, że uzupełnione dokumenty oraz udzielone wyjaśnienia nie potwierdziły spełniania
warunków udziału w postępowaniu przetargu na dzień składania ofert pomimo tego, że w
rzeczywistości dawały one jednoznaczną podstawę do przyjęcia, że
odwołujący spełniał
wymogi i oferta
odwołującego powinna być rozpatrywana, a następnie wybrana, jako
najkorzystniejsza – nie zasługuje na uwzględnienie.
Zgodnie z
rozdz. 8 ust. 1 pkt 2 specyfikacji zamawiający uznawał warunek dotyczący
posiadania wiedzy i doświadczenia za spełniony, gdy wykonawca wykazał że w okresie
ostatnich pięciu lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia
działalności jest krótszy – w tym okresie, wykonał co najmniej 2 roboty budowlane
odpowiadające swoim rodzajem przedmiotowi zamówienia, polegające na budowie,
przebudowie lub modernizacji lub remoncie budynku o konstrukcji murowanej o wartości
minimum 250 000,00m zł. Zamawiający miał dokonać oceny spełnienia tego warunku na
podstawie oświadczeń i dokumentów określonych w
rozdz. 9 ust. 1 pkt 1 i 2 specyfikacji [w
oryginale specyfikacji
zamawiający wskazał rozdz. 9 pkt 1 ppkt 1 i 2 SIWZ]. W rozdz. 9
ust. 1 pkt 1 i 2 specyfikacji zamawiający wskazał aby wykonawca dołączył do oferty (1)
oświadczenie o spełnianiu warunków oraz (2) cyt. »wykaz robót budowlanych wykonanych w
okresie ostatnich pięciu lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres
prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie, wraz z podaniem ich rodzaju i
wartości, daty i miejsca wykonania, sporządzony wg wzoru stanowiącego załącznik nr 5 do
SIWZ oraz z załączeniem dowodów dotyczących najważniejszych robót, określających, czy
roboty te zostały wykonane zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowo ukończone.
Zamawiający uznał w trakcie postępowania zamówieniowego, że odwołujący wykazał
tylko jedną robotę na spełnienie przytoczonego warunku
rozdz. 8 ust. 1 pkt 2 specyfikacji.
Dlatego
zamawiający wezwał odwołującego do złożenia oświadczeń i dokumentów w celu
potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu.
Zamawiający wystosował to
wezwanie zgodnie z art. 26 ust. 3 Pzp, który brzmi »Zamawiający wzywa wykonawców,
którzy w określonym terminie nie złożyli wymaganych przez zamawiającego oświadczeń lub
dokumentów, o których mowa w art. 25 ust. 1, lub którzy nie złożyli pełnomocnictw, albo
którzy złożyli wymagane przez zamawiającego oświadczenia i dokumenty, o których mowa w
art. 25 ust. 1, zawierające błędy lub którzy złożyli wadliwe pełnomocnictwa, do ich złożenia w
wyznaczonym terminie, chyba że mimo ich złożenia oferta wykonawcy podlega odrzuceniu
albo konieczne byłoby unieważnienie postępowania. Złożone na wezwanie zamawiającego
oświadczenia i dokumenty powinny potwierdzać spełnianie przez wykonawcę warunków
udziału w postępowaniu oraz spełnianie przez oferowane dostawy, usługi lub roboty
budowlane wymagań określonych przez zamawiającego, nie później niż w dniu, w którym
upłynął termin składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu albo termin
składania ofert«.
Odwołujący złożył w żądanym terminie:
1) wykaz robót uzupełniony o pozycję budowa orlika w Pisarzowicach z budową
zaplecza szatniowo-sanitarnego ze wskazaniem kwoty 450 000 zł;
2) referencje z Urzędu Gminy Lubań, gdzie wystawiający referencje potwierdził łączną
wartość robót na 915 800 zł;
3) oświadczenie odwołującego z 27.05.2015 r. o wartości zaplecza wynoszącej 450 000
zł.
Następnie
zamawiający złożył wniosek o udostępnienie informacji publicznej do wójta
Gminy Lubań o udostępnienie informacji dotyczącej harmonogramu rzeczowo-finansowego
inwestycji w Pisarzowicach. W przekazanym przez wójta Gminy Lubań harmonogramie w
pozycji 7 »Zaplecze szatniowo-sanitarne« nosi wartość 205 930,20 zł. Na harmonogramie
tym widnieje m.in. podpis obecnego
odwołującego, co wskazuje na to, że autorem
harmonogramu był właśnie
odwołujący, bo zwykle wykonawca jest autorem m.in.
harmonogramu.
Na rozprawie odwołujący przedstawił dowód umowę między M. M. i A. M. na wykonanie
boiska w Pisarzowicach oraz protokół odbioru i ofertę cenową A. M., z których to
dokumentów odwołujący wywodzi wystarczającą wartość robót budowlanych wykazanych
przez siebie (337 000,00 zł).
Izba stwierdza, że wykonawca (odwołujący), od którego zamawiający żąda
uzupełnienia wykazania spełnienia warunków w postępowaniu powinien to zrobić zeświadomością wyjątkowości takiej sytuacji, gdyż regułą jest brak możliwości wprowadzania
zmian w ofercie, a w tym uzupełniania oferty, po upływie terminu składania ofert. Dlatego
składając uzupełnienie oferty, zgodnie z art. 26 ust. 3 Pzp,
wykonawca powinien wykazać
spełnienie warunku w sposób oczywisty i niepodważalny. Tymczasem odwołujący złożył
takie dokumenty na uzupełnieni, że zamawiający wystosował do wystawcy referencji
zapytanie w sprawie wartości wskazanych robót, do czego był uprawniony na podstawie § 1
ust. 5 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składane (Dz. U. poz. 231). Przepis ten brzmi »W razie konieczności,
szczególnie gdy wykaz lub dowody, o których mowa odpowiednio w ust. 1 pkt 2 i 3 oraz ust.
2, budzą wątpliwości zamawiającego lub gdy z poświadczenia albo z innego dokumentu
wynika, że zamówienie nie zostało wykonane lub zostało wykonane nienależycie,
zamawiający może zwrócić się bezpośrednio do właściwego podmiotu, na rzecz którego
roboty budowlane, dostawy lub usługi były lub miały zostać wykonane, o przedłożenie
dodatkowych informacji lub dokumentów, bezpośrednio zamawiającemu«.
Izba stwierdza, że złożone przez odwołującego dokumenty jako dowody w
rozpoznawanej sprawie zostały złożone za późno, gdyż
zamawiający niemiał ich do
dyspozycji w terminie oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu. Dlatego
zamawiający nie mógł wziąć tych dokumentów pod uwagę. Zgodnie z utrwalonym
orzecznictwem i stanowiskiem doktryny,
zamawiający nie występuje ponownie o
uzupełnienie oferty, gdyż
zamawiający już raz wystąpił o takie uzupełnienie na podstawie
art. 26 ust. 3 Pzp.
Wobec tej argumentacji w ocenie
Izby, zarzut czwarty naruszenia art. 26 ust. 3 i 4 Pzp
nie może zasługiwać na uwzględnienie.
W ocenie Izby, zarzut pierwszy naruszenia
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp –
przez wybór jako najkorzystniejszej oferty, która taką nie była, ze względu na bezpodstawne
wykluczenie
odwołującego oraz zarzut drugi naruszenia art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5
Pzp przez zaniechanie wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej – nie zasługują
na uwzględnienie.
Jak wyżej zostało wykazane
zamawiający na podstawie dokumentów, którymi
dysponował w trakcie oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu, miał obowiązek
wykluczyć
odwołującego z postępowania, a ofertę odwołującego uznać jako odrzuconą,
zgodnie z
art. 24 ust. 4 Pzp, który brzmi »Ofertę wykonawcy wykluczonego uznaje się za
odrzuconą«. Dlatego
zamawiający nie mógł w trakcie oceny ofert brać po uwagę oferty
odwołującego i nie mógł wybrać tej oferty jako najkorzystniejszej, zgodnie z art. 91 ust. 1
Pzp, który brzmi »Zamawiający wybiera ofertę najkorzystniejszą na podstawie kryteriów
oceny ofert określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia«.
Odwołujący nie próbował uzasadnić i nie uzasadnił zarzutu trzeciego, naruszenia art. 7
ust. 1 Pzp – przez nierówne traktowanie wykonawców i prowadzenie postępowania w
sposób, który nie zapewniał uczciwej konkurencji i w związku z tym
Izba nie może przychylić
się do tego zarzutu.
Zamawiający – podczas prowadzenia postępowania – nie naruszył wskazanych przez
odwołującego przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych.
Z powyższych względów oddalono odwołanie, jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie
art. 192 ust. 9 i 10
Pzp, czyli stosownie do wyniku postępowania. Izba nie uwzględniła złożonego przez
zamawiającego spisu kosztów, gdyż zgodnie z § 3 pkt 2 in initio rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od
odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania
(Dz. U. z 2010 r. Nr 41, poz. 238), do kosztów postępowania zalicza się uzasadnione koszty
stron na podstawie rachunków złożonych do akt sprawy, a spisu kosztów nie można
potraktować jako rachunku.
Przewodniczący:
………………………………
1. Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża odwołującego
M. M. prowadzącego działalność
gospodarczą pod nazwą Przedsiębiorstwo Wielobranżowe „Budagro” M. M., ul.
Mickiewicza 11a, 59-930 Pieńsk
i nakazuje zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości
10 000
zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy) uiszczone przez wykonawcę M.
M. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą Przedsiębiorstwo
Wielobranżowe „Budagro” M. M., ul. Mickiewicza 11a, 59-930 Pieńsk, tytułem
kosztów postępowania odwoławczego;
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (
Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473, z 2014 r. poz. 423, 768, 811, 915,
1146 i 1232 oraz z 2015 r. poz. 349) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w
Jeleniej Górze.
Przewodniczący:
………………………………
Sygn. akt KIO 1353/15
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający Skarb Państwa Państwowe Gospodarstwo Leśne Lasy Państwowe
Nadleśnictwo Bolesławiec, ul. Mikołaja Brody 2A, 59-700 Bolesławiec wszczął
postępowanie w trybie przetargu nieograniczonego pod nazwą »Budowa kancelarii leśnictw
Golnice i Krępnica«.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w Biuletynie Zamówień Publicznych
12.05.2015 r. pod nrem 110344-2015.
Postępowanie jest prowadzone zgodnie z przepisami ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
– Prawo zamówień publicznych (
Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473, z 2014 r. poz.
423, 768, 811, 915, 1146 i 1232 oraz z 2015 r. poz. 349) zwanej dalej w skrócie Pzp lub
ustawą bez bliższego określenia.
Zamawiający zawiadomił 22.06.2015 r. o:
1) wyborze
najkorzystniejszej
oferty
wykonawcy
Zakład
Ogólnobudowlany
ROGALSKI, A. R., ul. Kalinowa 7, 57-900 Bolesławiec;
2) wykluczeniu wykonawcy
Przedsiębiorstwo Wielobranżowe „BUDAGRO" M. M. 59-
930 Pieńsk ul. Mickiewicza 11 A, gdyż nie wykazał on spełnienia warunku
posiadania wiedzy i doświadczenia – art. 22 ust. 1 pkt 2 Pzp.
Wykonawca Przedsiębiorstwo Wielobranżowe „BUDAGRO" M. M. 59-930 Pieńsk
ul. Mickiewicza 11 A, zgodnie z art. 182 ust. 1 pkt 2 Pzp, wniósł 26.06.2015 r. do Prezesa
KIO odwołanie od niezgodnej z przepisami ustawy czynności
zamawiającego w
postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego:
1) polegającej na wykluczeniu oferty
odwołującego, czego skutkiem było odrzucenie
oferty
odwołującego na realizację przedmiotu postępowania, pomimo braku
jakiejkolwiek podstawy faktycznej i prawnej dla dokonania tej czynności;
2) polegającej na tym, że z powodu bezpodstawnego odrzucenia oferty
odwołującego
zamawiający nie wybrał jego oferty, jako najkorzystniejszej;
3) polegającej na wyborze oferty złożonej w postępowaniu przez
wykonawcę Zakład
Ogólnobudowlany ROGALSKI, A. R., ul. Kalinowa 7, 57-900 Bolesławiec, jako
oferty najkorzystniejszej pomimo tego, że w rzeczywistości nie była ona
najkorzystniejsza w rozumieniu przepisów
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp, a
w przypadku nieodrzucenia oferty
odwołującego, odwołujący miał szansę uzyskać
zamówienia publiczne.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
1)
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp polegające na wyborze jako
najkorzystniejszej oferty, która taką nie była;
zmawiający przez bezpodstawne
wykluczenie a następnie odrzucenie oferty
odwołującego doprowadzili do
niezgodnego z prawem wyboru
wykonawców;
2)
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp przez zaniechanie wyboru oferty
odwołującego jako najkorzystniejszej;
3)
art. 7 ust. 1 Pzp przez nierówne traktowanie wykonawców i prowadzenie
postępowania w sposób, który nie zapewniał uczciwej konkurencji;
4)
art. 26 ust. 3 i ust. 4 Pzp przez przyjęcie, prawdopodobnie, że uzupełnione
dokumenty oraz udzielone wyjaśnienia nie potwierdziły spełniania warunków udziału
w postępowaniu przetargu na dzień składania ofert pomimo tego, że w
rzeczywistości dawały one jednoznaczną podstawę do przyjęcia, że
odwołujący
spełniał wymogi i oferta
odwołującego powinna być rozpatrywana, a następnie
wybrana, jako najkorzystniejsza.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu:
1) unieważnienia czynności wykluczenia i odrzucenia oferty
odwołującego;
2) unieważnienia czynności
zamawiającego polegającej na wyborze oferty złożonej w
postępowaniu przez
wykonawcę Zakład Ogólnobudowlany ROGALSKI A. R. ul.
Kalinowa 7, 57-900 Bolesławiec, jako oferty najkorzystniejszej pomimo tego, że w
rzeczywistości nie była ona najkorzystniejsza w rozumieniu
art. 91 ust. 1 w zw. z
art. 2 pkt 5 Pzp;
3) obciążenia kosztami postępowania
zamawiającego na rzecz odwołującego, przez
zasądzenie kwoty 10.000 PLN, stanowiącej uzasadnione koszty
odwołującego z
tytułu wpisu od odwołania oraz kosztów sporządzenia odwołania i kosztów
zastępstwa radcy prawnego na rozprawie;
4) przeprowadzenie dowodu z kompletnej dokumentacji postępowania o udzielenia
zamówienia publicznego i zobowiązanie
zamawiającego do złożenia Krajowej Izbie
Odwoławczej kompletnej dokumentacji prowadzonego postępowania.
Argumentacja
odwołującego
Zamawiający w toku postępowania pismem z 29.05.2015 r. wezwał odwołującego w
trybie
art. 26 ust. 3 Pzp do złożenia oświadczeń i dokumentów w celu potwierdzenia
spełnienia warunków udziału w postępowaniu – wiedzy i doświadczenia zgodnie z
rozdz. 8
pkt 1 ppkt 2 SIWZ.
Stosownie do wezwania
odwołujący złożył w wyznaczonym terminie to jest 01.06.2015
r. wymagane dokumenty potwierdzające spełnianie warunków udziału w postępowaniu na
dzień składania ofert, to jest na
27.05.2015 r.
Wymagane dokumenty zostały uzupełnione wraz z pismem z
01.06.2015 r. i w ocenie
odwołującego uzupełniona oferta spełniała wymogi, co skutkowało brakiem możliwości
wykluczenia
odwołującego.
Pismem z
02.06.2015 r. zamawiający wezwał odwołującego w trybie art. 26 ust. 4
Pzp do złożenia wyjaśnień dotyczących oświadczeń i dokumentów załączonych do pisma z
01.06.2015 r.
W wyznaczonym terminie, to jest
03.06.2015 r. odwołujący udzielił stosownych
wyjaśnień w formie pisemnej i złożył je
zamawiającemu. Dokumenty zostały złożone po
godzinie
12:00, a więc przed upływem terminu to jest przed godziną 13:00.
Zarówno dokumenty złożone w trybie z
art. 26 ust. 3 Pzp jak i wyjaśnienia złożone w
trybie
art. 26 ust. 4 Pzp. Złożone na wezwanie zamawiającego dokumenty potwierdzały
spełnianie przez
wykonawcę warunków udziału w postępowaniu według stanu na termin
składania ofert.
Dowód:
1) wezwanie z
29.05.2015 r. – w aktach postępowania prowadzonego przez
zamawiającego,
2) dokumenty złożone
01.06.2015 r. – w aktach postępowania prowadzonego przez
zamawiającego;
3) kserokopia potwierdzenia złożenia dokumentów
01.06.2015 r.;
4) wezwanie z
02.06.2015 r. – w aktach postępowania prowadzonego przez
zamawiającego;
5) wyjaśnienia złożone
03.06.2015 r. – w aktach postępowania prowadzonego przez
zamawiającego;
6) kserokopia potwierdzenia złożenia wyjaśnień
03.06.2015 r.
Pomimo spełnienia wszystkich żądań przez
odwołującego, zamawiający wykluczył
odwołującego z postępowania i następnie odrzucił ofertę odwołującego.
Odwołujący podnosił, że nie wiedział dlaczego został wykluczony z postępowania, a
oferta
odwołującego została odrzucona. Pismo zamawiającego z 03.06.2015 r. doręczone
drogą mailową o godzinie
14:00 zawierało rażące błędy polegające na nieprawidłowym
oznaczeniu zadania, którego dotyczyło zawiadomienie o wyborze najkorzystniejszej oferty.
Zamawiający wskazał, że zawiadomienie o wyborze najkorzystniejszej oferty dotyczy
zadania „Odtworzenie zbiornika retencyjnego w leśnictwie Bolesławiec oddz. 516j”, podczas
gdy
odwołujący składał ofertę na zadanie „Budowa kancelarii leśnictw Golnice i Krępnica”.
Zamawiający oprócz błędnego wskazania zadania nie przedstawił także pełnego i
jednoznacznego uzasadnienia wykluczenia, a następnie odrzucenia oferty
odwołującego.
Zamawiający stwierdził jedynie, że złożone przez odwołującego wyjaśnienia nie
potwierdziły spełnienia przez
odwołującego warunków udziału w postępowaniu.
Zamawiający ani jednym słowem nie odniósł się do treści uzupełnionych dokumentów
oraz do złożonych wyjaśnień. W ocenie
odwołującego zamawiający nie dokonał
obiektywnej i rzetelnej oceny dokumentów oraz wyjaśnień, a zachował się dowolnie mając z
góry ustalone rozstrzygnięcie. Wyjaśnienia zostały złożone po godzinie
12:00, a informację o
wyborze najkorzystniejszej oferty
zamawiający przesłał mailem już o godzinie 14:00.
Brak uzasadnienia prawnego oraz szczegółowego uzasadnienia faktycznego odrzucenia
oferty nie pozwalało na precyzyjne odniesienie się do zarzutów
zamawiającego. W ocenie
odwołującego zamawiający odrzucił ofertę odwołującego nie mając ku temu żadnych
argumentów, podstaw prawnych i faktycznych, bo tak chciał.
Pismem z
18.05.2015 r. Krajowa Izba Odwoławcza poinformowała odwołującego o
zniesieniu wyznaczonego wcześniej terminu rozprawy, ponieważ wydała w sprawie
postanowienie na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron. W rozmowie telefonicznej
odwołujący uzyskał informację, że zamawiający uwzględnił w całości zarzuty podniesione
w odwołaniu.
22.06.2015 r. odwołujący otrzymał zawiadomienie o ponownym wyborze oferty
najkorzystniejszej. Ponownie wybrano ofertę złożoną w postępowaniu przez wykonawcę
Zakład Ogólnobudowlany R. A. R. ul. Kalinowa 7, 57-900 Bolesławiec, jako ofertę
najkorzystniejszą pomimo tego, że w rzeczywistości nie była ona najkorzystniejsza w
rozumieniu przepisów
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp, a w przypadku nieodrzucenia
oferty
odwołującego to oferta odwołującego była najkorzystniejsza i z tego względu
odwołujący powinien uzyskać zamówienie publiczne.
W zawiadomieniu zawarto także informację, że z postępowania wykluczono
odwołującego. Jako podstawę prawną wykluczenia wskazano art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp
wskazując, że
odwołujący nie spełnił wymaganego warunku uczestnictwa w postępowaniu
w zakresie wiedzy i doświadczenia, gdyż nie wykazał dwóch robót „odpowiadających swoim
rodzajem przedmiotowi zamówienia, polegających na budowie lub przebudowie lub
modernizacji lub remoncie budynku o konstrukcji murowanej o wartości minimum 250 000,00
zł brutto każde”.
W następstwie wykluczenia ofertę
odwołującego odrzucono.
Ocena
zamawiającego
nie
jest
prawidłowa.
Harmonogram
uzyskany
od
zamawiającego – Gminy Lubań miał charakter niewiążący i służył prowadzeniu rozliczeń
przez Gminę z
wykonawcą oraz rozliczania środków. Umowa miała charakter ryczałtowy i
wynagrodzenie zostało określone jako kwota ryczałtowa za całe zadanie.
Odwołujący w
złożonych wyjaśnieniach wskazał, że wybudowany obiekt – budynek socjalny był integralną
częścią zadania pod nazwą „Budowa boisk sportowych w ramach budowy kompleksu moje
boisko – Orlik 2012” i wraz z boiskami był rozliczany w systemie ryczałtowym.
Do oferty odwołujący wykonał szczegółowe wyceny poszczególnych elementów obiektu,
które nie znalazły odzwierciedlenia w jednolitym kosztorysie, z uwagi na to, że
zamawiający
nie żądał dołączenia kosztorysów do oferty. Niemniej jednak na podstawie tych wycen, a co
ważniejsze na podstawie analizy poniesionych kosztów, wytworzenia budynku socjalnego,
odwołujący stwierdza, że podana wartość jest prawidłowa i miarodajna.
Obiekt wykonano w wysokim standardzie wykonania i wykończenia. Zabudowano
wysokiej jakości materiały budowlane i instalacyjne. Budynek socjalny jest sporym
kubaturowo budynkiem uzbrojonym we wszystkie wewnętrzne instalacje oraz przyłącza
wszystkich mediów oraz dodatkowo – z uwagi na warunki miejscowe – wykonano drenaż z
odprowadzeniem wód do kanalizacji deszczowej (również wykonanej w ramach zadania).
Obiekt kubaturowo, technologicznie, konstrukcyjnie i funkcjonalnie można porównać dośredniej wielkości domku jednorodzinnego, wykonanego pod klucz. Zatem i koszty są
porównywalne.
Standard wykonania również jest porównywalny. Ponadto z uwagi na lokalizację,
wystąpiły relatywnie wysokie koszty robót ziemnych, które wynikły wskutek konieczności
likwidacji wysokiej skarpy, niwelacji terenu oraz wykonania odwodnienia silnie nawodnionego
terenu. W związku z tym wystąpiła konieczność wykonania ciężkich izolacji
przeciwwilgociowych i termicznych, do zastosowania m.in. drogich, wodoszczelnych
betonów włącznie.
Zamontowano drogą, najwyższej jakości armaturę grzewczą, wentylacyjną, elektryczną i
sanitarną, w tym również urządzenia dla NPS.
Ponadto
odwołujący poinformował zamawiającego, że wybudowany obiekt jest
posadowiony na terenie wydzielonym. Podana wartość wykonanych prac
450 000,00 zł
obejmuje kompleksowe wykonanie zaplecza wraz z zagospodarowaniem przyległego do
niego terenu (wykonanie opaski, placu, chodników i ogrodzenia). Wycena
odwołującego
została przedstawiona jako całościowe ujęcie prac składających się na wykonanie zaplecza,
w którym procentowy udział wykonanych wokół budynku robót wynosi 25% natomiast
wykonanie stricte budynku osiągnęło wartość oscylującą wokół kwoty
337 000,00 zł, co
stanowiło około 75%.
Bezspornym jest, że wskazana w wyjaśnieniach wartość robót przy wykonaniu budynku
o konstrukcji murowanej wynosząca około
337 000,00 zł spełniała wymóg określony w
specyfikacji istotnych warunków zamówienia ustalony na poziomie
250 000,00 zł.
Przedstawione stanowisko potwierdza tezę, że
odwołujący spełnił wymogi określone
przez
zmawiającego w SIWZ a tym samym nie było podstaw faktycznych i prawnych do
wykluczenia
odwołującego, a następnie odrzucenia oferty odwołującego.
Działanie
zmawiającego naruszało zasadę równego traktowania wykonawców
spowodowało wybranie oferty
wykonawcy, która nie była najkorzystniejsza dla
zamawiającego. Odwołujący podniósł, że SIWZ nie zawierała wymogu przy wykazaniu
dwóch robót o wartości minimum
250 000,00 zł, że miały to być roboty rozliczane metodą
kosztorysową, tak więc nie ma podstaw kwestionowania wartości roboty. Podnoszenie przez
zamawiającego tego elementu w zdaniu „Zwłaszcza, gdy formą wynagrodzenia za
realizacje przedmiotu umowy zamówienia był ryczałt, co stanowi, że wyodrębnienie
poszczególnych elementów zadania miało charakter wyłącznie czysto organizacyjny”.
Odwołujący podnosi, że takie stwierdzenie świadczy o dowolności oceny wyjaśnień i
stanu faktycznego.
Odwołujący podnosił w wyjaśnieniach cechy wykonanego obiektu.
Odpowiada on w pełni wymogom specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Zamawiający nie przyjmuje do wiadomości, że budowa budynku o konstrukcji murowanej
obejmuje także między innymi roboty ziemne, kanalizacyjne, obsypywanie ścian
fundamentowych, opaskę, podjazd. Budynek nie wisi w powietrzu, lecz jest posadowiony w
określonym miejscu na działce budowlanej. Roboty zrealizowane przy wykonaniu zaplecza
Orlika – budynku o konstrukcji murowanej odpowiadają robotom, jakie będą wykonywane
przy realizacji przedmiotu zamówienia w postępowaniu prowadzonym przez Nadleśnictwo
Bolesławiec.
Informacja o wykonanych robotach została przedstawiona przez
odwołującego w
wyjaśnieniu z
03.06.2015 r. złożonego przez odwołującego na wezwanie zamawiającego.
Mając na uwadze powyższe odwołanie jest konieczne i uzasadnione.
Odwołujący przesłał w terminie kopię odwołania zamawiającemu 25.06.2015 r. (art.
180 ust. 5 i art. 182 ust. 1-4 Pzp).
Zamawiający przesłał w terminie 2 dni kopię odwołania innym wykonawcom 26.06.2015
r. (art. 185 ust. 1 in initio Pzp).
Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem stron, na podstawie dokumentacji
postępowania, wyjaśnień oraz stanowisk stron zaprezentowanych podczas rozprawy,
a także dowodu złożonego przez odwołującego (dowód nr 1) protokół odbioru robót
oraz
umowę
między
M.
M.
i
A.
M.
na
wykonanie
boiska
w gminie Lubań w Pisarzowicach, z których odwołujący wywodzi wystarczającą
wartość robót budowlanych wykazanych przez siebie – Krajowa Izba Odwoławcza
ustaliła i zważyła, co następuje:
Skład orzekający Izby stwierdził, że odwołanie nie jest zasadne.
W ocenie Izby zostały wypełnione łącznie przesłanki zawarte w
art. 179 ust. 1 Pzp, to
jest posiadania interesu w uzyskaniu danego zamówienia oraz wystąpienia możliwości
poniesienia szkody przez odwołującego.
Izba ustaliła, że stan faktyczny postępowania o udzielenie zamówienia publicznego
(postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz informacje zawarte w
ogłoszeniu o zamówieniu) nie jest sporny.
W ocenie Izby, zarzut czwarty naruszenia
art. 26 ust. 3 i 4 Pzp – przez prawdopodobne
przyjęcie, że uzupełnione dokumenty oraz udzielone wyjaśnienia nie potwierdziły spełniania
warunków udziału w postępowaniu przetargu na dzień składania ofert pomimo tego, że w
rzeczywistości dawały one jednoznaczną podstawę do przyjęcia, że
odwołujący spełniał
wymogi i oferta
odwołującego powinna być rozpatrywana, a następnie wybrana, jako
najkorzystniejsza – nie zasługuje na uwzględnienie.
Zgodnie z
rozdz. 8 ust. 1 pkt 2 specyfikacji zamawiający uznawał warunek dotyczący
posiadania wiedzy i doświadczenia za spełniony, gdy wykonawca wykazał że w okresie
ostatnich pięciu lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia
działalności jest krótszy – w tym okresie, wykonał co najmniej 2 roboty budowlane
odpowiadające swoim rodzajem przedmiotowi zamówienia, polegające na budowie,
przebudowie lub modernizacji lub remoncie budynku o konstrukcji murowanej o wartości
minimum 250 000,00m zł. Zamawiający miał dokonać oceny spełnienia tego warunku na
podstawie oświadczeń i dokumentów określonych w
rozdz. 9 ust. 1 pkt 1 i 2 specyfikacji [w
oryginale specyfikacji
zamawiający wskazał rozdz. 9 pkt 1 ppkt 1 i 2 SIWZ]. W rozdz. 9
ust. 1 pkt 1 i 2 specyfikacji zamawiający wskazał aby wykonawca dołączył do oferty (1)
oświadczenie o spełnianiu warunków oraz (2) cyt. »wykaz robót budowlanych wykonanych w
okresie ostatnich pięciu lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres
prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie, wraz z podaniem ich rodzaju i
wartości, daty i miejsca wykonania, sporządzony wg wzoru stanowiącego załącznik nr 5 do
SIWZ oraz z załączeniem dowodów dotyczących najważniejszych robót, określających, czy
roboty te zostały wykonane zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowo ukończone.
Zamawiający uznał w trakcie postępowania zamówieniowego, że odwołujący wykazał
tylko jedną robotę na spełnienie przytoczonego warunku
rozdz. 8 ust. 1 pkt 2 specyfikacji.
Dlatego
zamawiający wezwał odwołującego do złożenia oświadczeń i dokumentów w celu
potwierdzenia spełnienia warunków udziału w postępowaniu.
Zamawiający wystosował to
wezwanie zgodnie z art. 26 ust. 3 Pzp, który brzmi »Zamawiający wzywa wykonawców,
którzy w określonym terminie nie złożyli wymaganych przez zamawiającego oświadczeń lub
dokumentów, o których mowa w art. 25 ust. 1, lub którzy nie złożyli pełnomocnictw, albo
którzy złożyli wymagane przez zamawiającego oświadczenia i dokumenty, o których mowa w
art. 25 ust. 1, zawierające błędy lub którzy złożyli wadliwe pełnomocnictwa, do ich złożenia w
wyznaczonym terminie, chyba że mimo ich złożenia oferta wykonawcy podlega odrzuceniu
albo konieczne byłoby unieważnienie postępowania. Złożone na wezwanie zamawiającego
oświadczenia i dokumenty powinny potwierdzać spełnianie przez wykonawcę warunków
udziału w postępowaniu oraz spełnianie przez oferowane dostawy, usługi lub roboty
budowlane wymagań określonych przez zamawiającego, nie później niż w dniu, w którym
upłynął termin składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu albo termin
składania ofert«.
Odwołujący złożył w żądanym terminie:
1) wykaz robót uzupełniony o pozycję budowa orlika w Pisarzowicach z budową
zaplecza szatniowo-sanitarnego ze wskazaniem kwoty 450 000 zł;
2) referencje z Urzędu Gminy Lubań, gdzie wystawiający referencje potwierdził łączną
wartość robót na 915 800 zł;
3) oświadczenie odwołującego z 27.05.2015 r. o wartości zaplecza wynoszącej 450 000
zł.
Następnie
zamawiający złożył wniosek o udostępnienie informacji publicznej do wójta
Gminy Lubań o udostępnienie informacji dotyczącej harmonogramu rzeczowo-finansowego
inwestycji w Pisarzowicach. W przekazanym przez wójta Gminy Lubań harmonogramie w
pozycji 7 »Zaplecze szatniowo-sanitarne« nosi wartość 205 930,20 zł. Na harmonogramie
tym widnieje m.in. podpis obecnego
odwołującego, co wskazuje na to, że autorem
harmonogramu był właśnie
odwołujący, bo zwykle wykonawca jest autorem m.in.
harmonogramu.
Na rozprawie odwołujący przedstawił dowód umowę między M. M. i A. M. na wykonanie
boiska w Pisarzowicach oraz protokół odbioru i ofertę cenową A. M., z których to
dokumentów odwołujący wywodzi wystarczającą wartość robót budowlanych wykazanych
przez siebie (337 000,00 zł).
Izba stwierdza, że wykonawca (odwołujący), od którego zamawiający żąda
uzupełnienia wykazania spełnienia warunków w postępowaniu powinien to zrobić zeświadomością wyjątkowości takiej sytuacji, gdyż regułą jest brak możliwości wprowadzania
zmian w ofercie, a w tym uzupełniania oferty, po upływie terminu składania ofert. Dlatego
składając uzupełnienie oferty, zgodnie z art. 26 ust. 3 Pzp,
wykonawca powinien wykazać
spełnienie warunku w sposób oczywisty i niepodważalny. Tymczasem odwołujący złożył
takie dokumenty na uzupełnieni, że zamawiający wystosował do wystawcy referencji
zapytanie w sprawie wartości wskazanych robót, do czego był uprawniony na podstawie § 1
ust. 5 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składane (Dz. U. poz. 231). Przepis ten brzmi »W razie konieczności,
szczególnie gdy wykaz lub dowody, o których mowa odpowiednio w ust. 1 pkt 2 i 3 oraz ust.
2, budzą wątpliwości zamawiającego lub gdy z poświadczenia albo z innego dokumentu
wynika, że zamówienie nie zostało wykonane lub zostało wykonane nienależycie,
zamawiający może zwrócić się bezpośrednio do właściwego podmiotu, na rzecz którego
roboty budowlane, dostawy lub usługi były lub miały zostać wykonane, o przedłożenie
dodatkowych informacji lub dokumentów, bezpośrednio zamawiającemu«.
Izba stwierdza, że złożone przez odwołującego dokumenty jako dowody w
rozpoznawanej sprawie zostały złożone za późno, gdyż
zamawiający niemiał ich do
dyspozycji w terminie oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu. Dlatego
zamawiający nie mógł wziąć tych dokumentów pod uwagę. Zgodnie z utrwalonym
orzecznictwem i stanowiskiem doktryny,
zamawiający nie występuje ponownie o
uzupełnienie oferty, gdyż
zamawiający już raz wystąpił o takie uzupełnienie na podstawie
art. 26 ust. 3 Pzp.
Wobec tej argumentacji w ocenie
Izby, zarzut czwarty naruszenia art. 26 ust. 3 i 4 Pzp
nie może zasługiwać na uwzględnienie.
W ocenie Izby, zarzut pierwszy naruszenia
art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5 Pzp –
przez wybór jako najkorzystniejszej oferty, która taką nie była, ze względu na bezpodstawne
wykluczenie
odwołującego oraz zarzut drugi naruszenia art. 91 ust. 1 w zw. z art. 2 pkt 5
Pzp przez zaniechanie wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej – nie zasługują
na uwzględnienie.
Jak wyżej zostało wykazane
zamawiający na podstawie dokumentów, którymi
dysponował w trakcie oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu, miał obowiązek
wykluczyć
odwołującego z postępowania, a ofertę odwołującego uznać jako odrzuconą,
zgodnie z
art. 24 ust. 4 Pzp, który brzmi »Ofertę wykonawcy wykluczonego uznaje się za
odrzuconą«. Dlatego
zamawiający nie mógł w trakcie oceny ofert brać po uwagę oferty
odwołującego i nie mógł wybrać tej oferty jako najkorzystniejszej, zgodnie z art. 91 ust. 1
Pzp, który brzmi »Zamawiający wybiera ofertę najkorzystniejszą na podstawie kryteriów
oceny ofert określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia«.
Odwołujący nie próbował uzasadnić i nie uzasadnił zarzutu trzeciego, naruszenia art. 7
ust. 1 Pzp – przez nierówne traktowanie wykonawców i prowadzenie postępowania w
sposób, który nie zapewniał uczciwej konkurencji i w związku z tym
Izba nie może przychylić
się do tego zarzutu.
Zamawiający – podczas prowadzenia postępowania – nie naruszył wskazanych przez
odwołującego przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych.
Z powyższych względów oddalono odwołanie, jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie
art. 192 ust. 9 i 10
Pzp, czyli stosownie do wyniku postępowania. Izba nie uwzględniła złożonego przez
zamawiającego spisu kosztów, gdyż zgodnie z § 3 pkt 2 in initio rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od
odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania
(Dz. U. z 2010 r. Nr 41, poz. 238), do kosztów postępowania zalicza się uzasadnione koszty
stron na podstawie rachunków złożonych do akt sprawy, a spisu kosztów nie można
potraktować jako rachunku.
Przewodniczący:
………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 1955/15 z dnia 2015-09-24
- Sygn. akt KIO 1947/15 z dnia 2015-09-18
- Sygn. akt KIO 1889/15, KIO 1890/15 z dnia 2015-09-18
- Sygn. akt KIO 1965/15 z dnia 2015-09-17
