rodzaj: POSTANOWIENIE
data dokumentu: 2019-12-18
rok: 2019
data dokumentu: 2019-12-18
rok: 2019
sygnatury akt.:
KIO 2482/19
KIO 2482/19
Komisja w składzie:
Przewodniczący: Lubomira Matczuk - Mazuś
Przewodniczący: Lubomira Matczuk - Mazuś
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron w dniu 18 grudnia 2019 r.
w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 6 grudnia
2019 r. przez wykonawcę: EGIS POLSKA DYSTRYBUCJA Sp. z o.o., ul. Komitetu Obrony
Robotników 45D, 02-146 Warszawa
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Samodzielny Publiczny Zakład
Opieki Zdrowotnej Opolskie Centrum Onkologii im. prof. Tadeusza Koszarowskiego
w Opolu, ul. Katowicka 66a, 45-061 Opole
w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 6 grudnia
2019 r. przez wykonawcę: EGIS POLSKA DYSTRYBUCJA Sp. z o.o., ul. Komitetu Obrony
Robotników 45D, 02-146 Warszawa
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Samodzielny Publiczny Zakład
Opieki Zdrowotnej Opolskie Centrum Onkologii im. prof. Tadeusza Koszarowskiego
w Opolu, ul. Katowicka 66a, 45-061 Opole
postanawia:
1) umarza postępowanie odwoławcze;
2)
koszty postępowania odwoławczego znosi wzajemnie i nakazuje zwrot z rachunku
bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz wykonawcy: EGIS POLSKA
DYSTRYBUCJA Sp. z o.o., ul. Komitetu Obrony Robotników 45D, 02-146 Warszawa kwoty
15 000
zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczonej tytułem wpisu.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2019 r. poz. 1843) na postanowienie – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia –
przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu
Okręgowego w Opolu.
Przewodniczący: …………………………………
Sygn. akt KIO 2482/19
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej Opolskie Centrum
Onkologii im. prof. Tadeusza Koszarowskiego w Opolu
– prowadzi w trybie przetargu
nieograniczonego postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pn. „Dostawa
produktów farmaceutycznych”, numer referencyjny: 31/PN/2019, na podstawie ustawy z dnia
29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych, zwanej dalej „ustawa Pzp”, „Pzp” lub
„ustawa”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej z dnia 26.11.2019 r. pod numerem: 2019/S 228-558724.
Wartość zamówienia jest większa niż kwota określona w przepisach wydanych na
podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp.
Odwołujący – EGIS POLSKA DYSTRYBUCJA Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie:
I.
wniósł odwołanie wobec:
a)
treści Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ) oraz treści ogłoszenia o
zamówieniu w zakresie opisu przedmiotu zamówienia dla Zadania 21 oraz Zadania 28;
II.
Czynnościom tym Odwołujący zarzucił naruszenie:
a) art. 7 ust. 1 w zw. z art. 36 aa ust. 1 Pzp, przez nieuzasadnione zaniechanie wydzielenia
do odrębnej pozycji dostawy leku zawierającego substancję czynną Trastuzumab,
podczas gdy zamówienie w zakresie dostawy leku zawierającego substancję czynną
Trastuzumab może być przedmiotem konkurencji pomiędzy wykonawcami, a zaniechanie
dokonania takiego wydzielenia powoduje, że w zakresie Zadania 21 oraz Zadania 28
of
ertę może złożyć wyłącznie wykonawca, który jest w stanie zaoferować Zamawiającemu
dostawę wszystkich produktów wymienionych odpowiednio w Zadaniu 21 oraz Zadaniu
28;
b) art. 7 ust. 1 w zw. z art. 29 ust. 2 Pzp przez narzucenie wymogu w postaci zaoferowania
przez wykonawców w zakresie Zadania 21 oraz Zadania 28 odpowiednio wszystkich
wymienionych w tych zadaniach produktów, podczas gdy zamówienie w zakresie dostawy
leku zawierającego substancję czynną Trastuzumab może być przedmiotem realnej
konkurencji, a
lbowiem produkty zawierające substancję czynną Trastuzumab są
najnowocześniejszymi lekami biologicznymi oferowanymi przez określone grono
dostawców, którzy przynajmniej w części, mają w swojej ofercie wyłącznie leki
zawierające Trastuzumab, z wyłączeniem innych produktów;
c) art. 7 ust. 1 Pzp
przez narzucenie wymogu, aby w przypadku leków onkologicznych
preparaty o różnych dawkach umieszczone w tym samym zadaniu były zaoferowane od
jednego producenta, co w konsekwencji prowadzi do nieuzasadnionego faworyzowania:
i. w zakresie Zadania 21 -
wykonawcy Roche, który jako jedyny na rynku oferuje
substancję czynną Trastuzumab w fiolce o pojemności 600 mg w postaci leku o nazwie
handlowej Herceptin, a zatem -
w świetle brzmienia wskazanego w pkt c) powyżej
wymogu SIWZ -
w Zadaniu 21 ofertę na Trastuzumab w fiolce 150 mg złożyć może
wyłącznie wykonawca Roche oferując lek o nazwie handlowej Herceptin;
ii. w zakresie zadania 28 -
wykonawcy Amgen, który jako jedyny na rynku oferuje
substancję czynną Trastuzumab w fiolce o pojemności 420 mg w postaci leku o nazwie
handlowej Kanjinti, a zatem -
w świetle brzmienia wskazanego w pkt c) powyżej
wymogu SIWZ -
w Zadaniu 28 ofertę na Trastuzumab w fiolce 150 mg złożyć może
wyłącznie wykonawca Amgen oferując lek o nazwie handlowej Kanjinti;
III.
W związku z tym, że interes Odwołującego, rozumiany jako możliwość złożenia oferty
odpowiadającej uzasadnionym potrzebom Zamawiającego, doznał uszczerbku w wyniku
naruszenia p
rzez Zamawiającego przepisów Pzp, Odwołujący żądał nakazania
Zamawiającemu:
a) dokonania
modyfikacji załącznika nr 1 Formularza asortymentowo - cenowego do SIWZ dla
Zadania 21 oraz Zadania 28 przez:
i.
wydzielenie z Zadania 21 wyłącznie substancji czynnej Trastuzumab, fiol. 150mg;
ii. wydzielenie
z Zadania 28 wyłącznie:
• substancji czynnej Trastuzumab, proszek do sporządzania koncentratu do
przygotowania roztworu do infuzji, fiol. 150 mg;
• substancji czynnej Trastuzumab, proszek do sporządzania koncentratu do
przygotowania roztworu do infuzji, fiol. 420 mg;
i stworzenie przez Zamawiającego osobnego Zadania, którego przedmiotem będzie wskazana
wyżej, wydzielona do odrębnego Zadania część zamówienia, tj. Trastuzumab, minimalna
pojemność fiolki 150 mg, wraz z określeniem przez Zamawiającego wymaganej, łącznej
całkowitej ilości substancji czynnej Trastuzumab, będącej przedmiotem zamówienia w ramach
nowo utworzonego zadania;
wraz ze wskazaniem wadium dla nowego Zadania.
Odwołujący żądał, aby uwożenie [utworzenie] nowego zadania zostało dokonane w
sposób, który umożliwi złożenie oferty wykonawcom oferujących leki zawierające substancję
czynną Trastuzumab w fiolce o pojemności 150 mg, przy czym jeżeli w związku z dokonaną
zmianą uzasadniona stanie się modyfikacja treści SIWZ, Odwołujący żądał dokonania takiej,
odpowiedniej modyfikacji.
Zamawiający wniósł do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odpowiedź na odwołanie
(pismo z dnia 17 grudnia 2019 r.),
zamieszczając treść: „(…) Zamawiający uwzględnił całość
zarzutów, przedstawionych w odwołaniu, tj.:
1)
Wydzielił z zadania 21 substancję czynną Trastuzumab fiol. 150 mg.
2)
Wydzielił z zadania 28 substancję czynną Trastuzumab, proszek do sporządzania
koncentratu do przygotowywania roztworu do infuzji, fiol. 150 mg.
3)
Wydzielił z zadania 28 substancję czynną Trastuzumab, proszek do sporządzania
koncentratu do przygotowywania roztworu do infuzji, fiol. 420 mg.
4) Sprostowanie SIWZ zamieszczono w dniu 12.12.2019
r. w profilu nabywcy Zamawiającego:
https://platformazakupowa.pl/transakcia/278902
5)
Ogłoszenie o sprostowaniu informacji wskazanych w ogłoszeniu przesłano do publikacji w
Suplemencie do Dziennika Urzędowego Unii Europejskiej (Dz.U. serii S) w dniu 12.12.2019
i zostało opublikowane 17.12.2019 pod numerem: 2019/S 243-597251.
W związku z powyższym informujemy, że Zamawiający uwzględnił postulaty
Odwołującego, dokonując stosownych wyodrębnień w sposób umożliwiający złożenie oferty
wszystkim
Wykonawcom oferującym substancję czynną Trastuzumab o pojemności 150 mg.”
Krajowa Izba Odwoławcza uznała na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron, że
Z
amawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu, wykonując żądania
zawarte
w odwołaniu. Do postępowania odwoławczego nie przystąpił żaden wykonawca.
Termin
zgłoszenia przystąpienia upłynął w dniu 12 grudnia 2019 r. – informacja
Zamawiającego z dnia 10 grudnia 2019 r. o opublikowaniu kopii odwołania w dniu 09.12.2019
r.
W tych okolicznościach Izba umorzyła postępowanie odwoławcze na podstawie art.
186 ust. 2 ustawy Pzp.
Wskazany przepis zobowiązuje Zamawiającego do wykonania, powtórzenia lub
unieważnienia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia zgodnie z żądaniem
zawartym w odwołaniu.
Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Pzp, Izba
uwzględniła przepisy art. 186 ust. 6 pkt 1 tej ustawy oraz § 5 ust. 1 pkt 1 lit.
a
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2018 poz. 972).
Przewodniczący: …………………………………
1) umarza postępowanie odwoławcze;
2)
koszty postępowania odwoławczego znosi wzajemnie i nakazuje zwrot z rachunku
bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz wykonawcy: EGIS POLSKA
DYSTRYBUCJA Sp. z o.o., ul. Komitetu Obrony Robotników 45D, 02-146 Warszawa kwoty
15 000
zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczonej tytułem wpisu.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2019 r. poz. 1843) na postanowienie – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia –
przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu
Okręgowego w Opolu.
Przewodniczący: …………………………………
Sygn. akt KIO 2482/19
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej Opolskie Centrum
Onkologii im. prof. Tadeusza Koszarowskiego w Opolu
– prowadzi w trybie przetargu
nieograniczonego postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pn. „Dostawa
produktów farmaceutycznych”, numer referencyjny: 31/PN/2019, na podstawie ustawy z dnia
29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych, zwanej dalej „ustawa Pzp”, „Pzp” lub
„ustawa”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej z dnia 26.11.2019 r. pod numerem: 2019/S 228-558724.
Wartość zamówienia jest większa niż kwota określona w przepisach wydanych na
podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp.
Odwołujący – EGIS POLSKA DYSTRYBUCJA Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie:
I.
wniósł odwołanie wobec:
a)
treści Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ) oraz treści ogłoszenia o
zamówieniu w zakresie opisu przedmiotu zamówienia dla Zadania 21 oraz Zadania 28;
II.
Czynnościom tym Odwołujący zarzucił naruszenie:
a) art. 7 ust. 1 w zw. z art. 36 aa ust. 1 Pzp, przez nieuzasadnione zaniechanie wydzielenia
do odrębnej pozycji dostawy leku zawierającego substancję czynną Trastuzumab,
podczas gdy zamówienie w zakresie dostawy leku zawierającego substancję czynną
Trastuzumab może być przedmiotem konkurencji pomiędzy wykonawcami, a zaniechanie
dokonania takiego wydzielenia powoduje, że w zakresie Zadania 21 oraz Zadania 28
of
ertę może złożyć wyłącznie wykonawca, który jest w stanie zaoferować Zamawiającemu
dostawę wszystkich produktów wymienionych odpowiednio w Zadaniu 21 oraz Zadaniu
28;
b) art. 7 ust. 1 w zw. z art. 29 ust. 2 Pzp przez narzucenie wymogu w postaci zaoferowania
przez wykonawców w zakresie Zadania 21 oraz Zadania 28 odpowiednio wszystkich
wymienionych w tych zadaniach produktów, podczas gdy zamówienie w zakresie dostawy
leku zawierającego substancję czynną Trastuzumab może być przedmiotem realnej
konkurencji, a
lbowiem produkty zawierające substancję czynną Trastuzumab są
najnowocześniejszymi lekami biologicznymi oferowanymi przez określone grono
dostawców, którzy przynajmniej w części, mają w swojej ofercie wyłącznie leki
zawierające Trastuzumab, z wyłączeniem innych produktów;
c) art. 7 ust. 1 Pzp
przez narzucenie wymogu, aby w przypadku leków onkologicznych
preparaty o różnych dawkach umieszczone w tym samym zadaniu były zaoferowane od
jednego producenta, co w konsekwencji prowadzi do nieuzasadnionego faworyzowania:
i. w zakresie Zadania 21 -
wykonawcy Roche, który jako jedyny na rynku oferuje
substancję czynną Trastuzumab w fiolce o pojemności 600 mg w postaci leku o nazwie
handlowej Herceptin, a zatem -
w świetle brzmienia wskazanego w pkt c) powyżej
wymogu SIWZ -
w Zadaniu 21 ofertę na Trastuzumab w fiolce 150 mg złożyć może
wyłącznie wykonawca Roche oferując lek o nazwie handlowej Herceptin;
ii. w zakresie zadania 28 -
wykonawcy Amgen, który jako jedyny na rynku oferuje
substancję czynną Trastuzumab w fiolce o pojemności 420 mg w postaci leku o nazwie
handlowej Kanjinti, a zatem -
w świetle brzmienia wskazanego w pkt c) powyżej
wymogu SIWZ -
w Zadaniu 28 ofertę na Trastuzumab w fiolce 150 mg złożyć może
wyłącznie wykonawca Amgen oferując lek o nazwie handlowej Kanjinti;
III.
W związku z tym, że interes Odwołującego, rozumiany jako możliwość złożenia oferty
odpowiadającej uzasadnionym potrzebom Zamawiającego, doznał uszczerbku w wyniku
naruszenia p
rzez Zamawiającego przepisów Pzp, Odwołujący żądał nakazania
Zamawiającemu:
a) dokonania
modyfikacji załącznika nr 1 Formularza asortymentowo - cenowego do SIWZ dla
Zadania 21 oraz Zadania 28 przez:
i.
wydzielenie z Zadania 21 wyłącznie substancji czynnej Trastuzumab, fiol. 150mg;
ii. wydzielenie
z Zadania 28 wyłącznie:
• substancji czynnej Trastuzumab, proszek do sporządzania koncentratu do
przygotowania roztworu do infuzji, fiol. 150 mg;
• substancji czynnej Trastuzumab, proszek do sporządzania koncentratu do
przygotowania roztworu do infuzji, fiol. 420 mg;
i stworzenie przez Zamawiającego osobnego Zadania, którego przedmiotem będzie wskazana
wyżej, wydzielona do odrębnego Zadania część zamówienia, tj. Trastuzumab, minimalna
pojemność fiolki 150 mg, wraz z określeniem przez Zamawiającego wymaganej, łącznej
całkowitej ilości substancji czynnej Trastuzumab, będącej przedmiotem zamówienia w ramach
nowo utworzonego zadania;
wraz ze wskazaniem wadium dla nowego Zadania.
Odwołujący żądał, aby uwożenie [utworzenie] nowego zadania zostało dokonane w
sposób, który umożliwi złożenie oferty wykonawcom oferujących leki zawierające substancję
czynną Trastuzumab w fiolce o pojemności 150 mg, przy czym jeżeli w związku z dokonaną
zmianą uzasadniona stanie się modyfikacja treści SIWZ, Odwołujący żądał dokonania takiej,
odpowiedniej modyfikacji.
Zamawiający wniósł do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odpowiedź na odwołanie
(pismo z dnia 17 grudnia 2019 r.),
zamieszczając treść: „(…) Zamawiający uwzględnił całość
zarzutów, przedstawionych w odwołaniu, tj.:
1)
Wydzielił z zadania 21 substancję czynną Trastuzumab fiol. 150 mg.
2)
Wydzielił z zadania 28 substancję czynną Trastuzumab, proszek do sporządzania
koncentratu do przygotowywania roztworu do infuzji, fiol. 150 mg.
3)
Wydzielił z zadania 28 substancję czynną Trastuzumab, proszek do sporządzania
koncentratu do przygotowywania roztworu do infuzji, fiol. 420 mg.
4) Sprostowanie SIWZ zamieszczono w dniu 12.12.2019
r. w profilu nabywcy Zamawiającego:
https://platformazakupowa.pl/transakcia/278902
5)
Ogłoszenie o sprostowaniu informacji wskazanych w ogłoszeniu przesłano do publikacji w
Suplemencie do Dziennika Urzędowego Unii Europejskiej (Dz.U. serii S) w dniu 12.12.2019
i zostało opublikowane 17.12.2019 pod numerem: 2019/S 243-597251.
W związku z powyższym informujemy, że Zamawiający uwzględnił postulaty
Odwołującego, dokonując stosownych wyodrębnień w sposób umożliwiający złożenie oferty
wszystkim
Wykonawcom oferującym substancję czynną Trastuzumab o pojemności 150 mg.”
Krajowa Izba Odwoławcza uznała na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron, że
Z
amawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu, wykonując żądania
zawarte
w odwołaniu. Do postępowania odwoławczego nie przystąpił żaden wykonawca.
Termin
zgłoszenia przystąpienia upłynął w dniu 12 grudnia 2019 r. – informacja
Zamawiającego z dnia 10 grudnia 2019 r. o opublikowaniu kopii odwołania w dniu 09.12.2019
r.
W tych okolicznościach Izba umorzyła postępowanie odwoławcze na podstawie art.
186 ust. 2 ustawy Pzp.
Wskazany przepis zobowiązuje Zamawiającego do wykonania, powtórzenia lub
unieważnienia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia zgodnie z żądaniem
zawartym w odwołaniu.
Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Pzp, Izba
uwzględniła przepisy art. 186 ust. 6 pkt 1 tej ustawy oraz § 5 ust. 1 pkt 1 lit.
a
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2018 poz. 972).
Przewodniczący: …………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 2642/19 z dnia 2020-01-24
- Sygn. akt KIO 2469/19, KIO 2473/19 z dnia 2020-01-20
- Sygn. akt KIO 2603/19 z dnia 2020-01-14
- Sygn. akt KIO 2585/19 z dnia 2020-01-13
- Sygn. akt KIO 2401/19, KIO 2402/19 z dnia 2020-01-09
