rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2022-05-04
rok: 2022
data dokumentu: 2022-05-04
rok: 2022
sygnatury akt.:
KIO 1028/22
KIO 1028/22
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 29 kwietnia 2022 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 11 kwietnia 2022 r. przez
wykonawcę S. K., prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K.
w
postępowaniu prowadzonym przez Gminę Jarocin
przy udziale wykonawcy
Investic spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Jarocinie,
zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 11 kwietnia 2022 r. przez
wykonawcę S. K., prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K.
w
postępowaniu prowadzonym przez Gminę Jarocin
przy udziale wykonawcy
Investic spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Jarocinie,
zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
orzeka:
1.
uwzględnia odwołanie i nakazuje Gminie Jarocin unieważnienie odrzucenia oferty
dodatkowej, złożonej przez wykonawcę S. K., prowadzącego działalność
gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K. oraz powtórzenie badania i oceny ofert z
udziałem złożonej przez niego oferty dodatkowej.
2.
kosztami postępowania obciąża Gminę Jarocin, i:
2.1
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00 gr
(słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez wykonawcę S. K.,
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K., tytułem
wpisu od odwołania;
2.2
zasądza od Gminy Jarocin na rzecz wykonawcy S. K., prowadzącego
działalność gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K. kwotę 3 600 zł 00 gr
(słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) stanowiącą uzasadnione
koszty s
trony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 579 i 580 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie
14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………………………………….
Sygn. akt KIO 1028/22
U z a s a d n i e n i e
I. Gmina Jarocin (dalej:
Zamawiający), prowadzi na podstawie przepisów ustawy z dnia
11
września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.)
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pn.: „Przystosowanie Ratusza na Biuro
Obsługi Miasta”, nr postępowania: WR-RGK.271.1.5.2022.
W dniu 11 kwietnia
2022 r. w tymże postępowaniu, przez wykonawcę S. K.,
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K. (dalej: Odwołujący)
zostało wniesione odwołanie.
Odwołujący zarzucał Zamawiającemu naruszenie:
1. art. 226 ust. 1 pkt 6
Prawa zamówień publicznych poprzez nieuzasadnione odrzucenie
oferty dodatkowej Odwołującego z powodu przekazania oferty w sposób niezgodny z
wymaganiami Zamawiającego. Odwołujący wskazywał, że w postępowaniu zostały złożone
dwie oferty, i
obaj wykonawcy, którzy złożyli oferty, zostali zaproszeni do negocjacji. Po
przeprowadzeniu negocjacji każdy z wykonawców złożył ofertę dodatkową. Oferta
dodatkowa Odwołującego powinna uzyskać jego zdaniem najwyższą liczbę punktów w
świetle przyjętych kryteriów oceny ofert, tymczasem została odrzucona przez
Zamawiającego jako złożona niezgodnie z jego wymaganiami – ponieważ została przesłana
na niewłaściwą elektroniczną skrzynkę podawczą, mianowicie skrzynkę Jarocińskiej Agencji
Rozwoju, a nie na skrzynkę Urzędu Miejskiego w Jarocinie;
Odwołujący ponadto wskazywał, że Zamawiający nie sprecyzował adresu
elektronicznej skrzynki podawczej, na którą należy złożyć ofertę dodatkową. W zaproszeniu
do składania ofert dodatkowych z dnia 14.03.2022 r., w cz. II pkt 3 pisma („Sposób składania
ofert dodatkowych”), Zamawiający wskazał jedynie ogólnikowo, co następuje: Wykonawca
składa ofertę dodatkową, za pośrednictwem strony internetowej miniPortalu, który dostępny
jest pod adresem: https://miniportal.uzp.gov.pl/, i ePUAPu dostępnego pod adresem:
https://epuap.gov.pl/wps/portal.
W treści opisu sposobu składania ofert dodatkowych Zamawiający nie zawarł zatem
explicite informacji na temat adresu elektronicznej skrzynki podawczej, na który należy
przesłać ofertę dodatkową. Wprawdzie informacja o adresie ESP Urzędu Miejskiego
w
Jarocinie widnieje pośród wielu innych informacji w części I pisma („Nazwa oraz adres
Zamawiającego, numer telefonu oraz adres strony internetowej prowadzonego
postępowania”), niemniej jednak – jak wynika ze struktury i treści pisma - część ta nie
dot
yczy bezpośrednio opisu wymagań co do sposobu złożenia oferty.
Nieprecyzyjna treść zaproszenia do składania ofert dodatkowych ma w tym wypadku
istotne znaczenie, bowiem przedmiotowe postępowanie obsługiwane było de facto przez
Jarocińską Agencję Rozwoju Sp. z o.o., której właścicielem jest Gmina Jarocin.
Świadczy o tym, zdaniem Odwołującego, przede wszystkim fakt, że na etapie
ogłoszenia i składania pierwszych ofert postępowanie prowadzone było na platformie
zakupowej Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o. (zgodnie z treścią pkt 4.16 SWZ:
w
przypadku jakichkolwiek wątpliwości związanych z zasadami korzystania z Platformy,
Wykonawca winien skontaktować się z dostawcą rozwiązania teleinformatycznego Platforma
zakupowa Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o.). Fakt, że użytkownikiem platformy
zakupowej jest ww. spółka gminna, potwierdza również logotyp JAR widniejący na stronie
postępowania.
Ponadto osoby wskazane do kontaktu (a zarazem członkowie komisji przetargowej)
są pracownikami JAR. W pkt 4.12. SWZ Zamawiający dopuścił składanie dokumentów
elektronicznych na adresy mailowe pracowników JAR (Zamawiający dopuszcza możliwość
składania dokumentów elektronicznych, oświadczeń lub elektronicznych kopii dokumentów
lub oświadczeń za pomocą poczty elektronicznej na adres email: kaniewska@jarjarocin.pl
lub zielinska@jarjarocin.pl).
Co istotne, otwarcie ofert w ramach pierwszego etapu postępowania miało miejsce
w siedzibie JAR (pkt 1.6. SWZ: Otwarcie ofert nast
ąpi w dniu 31.01.2022 r. o godzinie 11.15,
za pośrednictwem Platformy w siedzibie Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o.,
ul. T.
Kościuszki 15B, 63-200 Jarocin, Polska – sala konferencyjna).
W kontekście powyższego, zwrócić należy uwagę, że w protokole z negocjacji
wskazano in fine, że sposób złożenia oferty dodatkowej jest taki sam, jak złożenia oferty
w
postępowaniu, co niewątpliwie utwierdzało w przekonaniu, że także oferta dodatkowa ma
być przesyłana do JARu, a w każdym razie było mylące dla wykonawców, jeśli intencje
Zamawiającego były inne.
Z technicznego pu
nktu widzenia, w ramach pierwszego etapu postępowania oferty
kierowane były bowiem do JAR, której pracownicy uczestniczyli aktywnie w czynnościach
postępowania. Brak było zatem podstaw do uznania, że na etapie składania ofert
dodatkowych, oferty powinny by
ć kierowane na adres Urzędu Miasta. Tak czy inaczej, treść
zaproszenia do składania ofert dodatkowych nie zawiera wytycznych w tym zakresie,
a
okoliczności prowadzonego postępowania wskazywały na JAR jako podmiot, który zbierał
w
tym postępowaniu oferty od wykonawców na rzecz Zamawiającego.
Nie należy jednak, rzecz jasna, przez sam fakt przesłania oferty na elektroniczną
skrzynkę podawczą JAR (podobnie jak na platformę zakupową JAR) utożsamiać JAR
z
adresatem oferty. Zarówno oferta pierwotna, jak i dodatkowa, wskazywała w swej treści
jako adresata (zamawiającego) Gminę Jarocin. Techniczne aspekty związane z przesłaniem
oferty nie wpływają zatem w żaden sposób na związanie wykonawcy ofertą względem Gminy
Jarocin, co zresztą nie jest w żaden sposób przez Zamawiającego kwestionowane.
Zważyć również należy, że przesłanie oferty dodatkowej na adres skrzynki podawczej
JAR pozostaje w istocie bez wpływu na skuteczność złożenia oferty. Jak wynika z treści
dokumentów postępowania, w tym informacji z otwarcia ofert dodatkowych, Zamawiający
otrzymał ofertę dodatkową Odwołującego przed upływem terminu składania ofert oraz mógł
się z nią zapoznać w normalnym trybie. Pod względem formy oferta została złożona w
sposób prawidłowy, została zaszyfrowana w sposób wymagany przez Zamawiającego oraz
podpisana zgodnie z wymaganiami. Odwołujący prawidłowo wskazał przy tym identyfikator
postępowania i numer ogłoszenia, w związku z czym oferta została zarejestrowana w
miniPortalu. W praktyce przesłanie oferty na skrzynkę JAR nie miało zatem wpływu na
prawidłowość jej złożenia i przebieg postępowania.
Skoro zatem oferta dodatkowa wpłynęła przed upływem wyznaczonego terminu
składania ofert, a jej przesłanie na skrzynkę JAR nie miał wpływu na prawidłowość procesu
zaszyfrowania i deszyfrowania oferty, oferta nie podlega odrzuceniu. Przemawia za tym
dodatkowo przepis art. 61 § 2 ustawy z 23.04.1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz.
1740) -
dalej k.c., zgodnie z którym oświadczenie woli wyrażone w postaci elektronicznej jest
złożone innej osobie z chwilą, gdy wprowadzono je do środka komunikacji elektronicznej
w
taki sposób, żeby osoba ta mogła zapoznać się z jego treścią. W myśl art. 8 ust. 1 ustawy
Pzp do czynności podejmowanych przez zamawiającego, wykonawców oraz uczestników
konkursu w
postępowaniu o udzielenie zamówienia i konkursie oraz do umów w sprawach
zamówień publicznych stosuje się przepisy ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks
cywilny (Dz. U. z
2020 r. poz. 1740 i 2320), jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej.
2. art. 16 pkt 1 i 2
Prawa zamówień publicznych poprzez prowadzenie postępowania
z
naruszeniem zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców oraz
przejrzystości;
ewentualnie:
3. art. 255 pkt 6 w zw. z art. 16 pkt 1 i 2
Prawa zamówień publicznych poprzez zaniechanie
unieważnienia postępowania jako obarczonego niemożliwą do usunięcia wadą
uniemożliwiającą zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie zamówienia
publiczne
go, polegającą na nieprecyzyjnym i wprowadzającym w błąd określeniu zasad
składania ofert dodatkowych.
W konsekwencji tak podniesionych
zarzutów, Odwołujący wnosił o:
1. unieważnienia czynności odrzucenia oferty dodatkowej Odwołującego i czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej,
2. powtórzenia czynności badania i oceny ofert przy udziale oferty dodatkowej
Odwołującego,
3. ewentualnie
– nakazanie Zamawiającemu unieważnienia postępowania.
Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie i na rozprawie wnosił o oddalenie
odwołania.
Zamawiający wyjaśniał, że Odwołujący został zaproszony do złożenia oferty dodatkowej
pismem z dnia 14marca 2022 r. W treści pisma Zamawiający w sposób wyraźny określił
sposób składania ofert dodatkowych, jednoznacznie określając adres elektronicznej skrzynki
podawczej
Zamawiającego
tj.
URZĄD
MIEJSKI
W
JAROCINIE
(/54MM4H4DAN/SKRYTKAESP). Nie jest zatem prawidłowe twierdzenie Odwołującego, iż
Zamawiający nie sprecyzował adresu elektronicznej skrzynki podawczej, na którą należy
złożyć ofertę dodatkową. Dalej Zamawiający w zaproszeniu wskazał, że Wykonawca składa
ofertę dodatkową za pośrednictwem strony internetowej miniPortalu, który dostępny jest pod
adresem:
https://miniportal.uzp.gov.pl/
ePUAPu,
dostępnego
pod
adresem:
https://epuap.gov.pl/wps/portal. Zauważyć również należy, iż w żadnym miejscu zaproszenia
do złożenia oferty dodatkowej nie pojawia się adres skrzynki podawczej spółki Jarocińska
Agencja Rozwoju sp. z o.o. Logiczną i nie pozostawiającą jakichkolwiek wątpliwości –
w
ocenie Zamawiającego ‒ konsekwencją powyższego jest fakt, że wymaganiem
technicznym Zamawiającego było złożenie oferty na adres Elektronicznej Skrzynki
Podawczej wskazany w
zaproszeniu, a nie jakikolwiek adres według wyboru Odwołującego.
W rozpatrywanej sprawie nie ma przy tym znaczenia fakt, iż na etapie składania ofert
„podstawowych” postępowanie było prowadzone na platformie zakupowej, której
właścicielem jest spółka Jarocińska Agencja Rozwoju sp. z o.o. czy fakt, iż otwarcie ofert
„podstawowych” miało miejsce w siedzibie spółki. Etap składania ofert dodatkowych jest
bowiem odrębnym etapem i nie mają do niego zastosowania wskazane w SWZ wytyczne
w
zakresie składania ofert „podstawowych”. Bezzasadny jest zarzut Odwołującego,
dotyczący tego, że w treści SWZ Zamawiający nie sprecyzował sposobu składania ofert
dodatkowych. Zgodnie bowiem z art. 294 ustawy PZP takie informacje zawiera zaproszenie
do składania ofert dodatkowych.
Bez znaczenia
, zdaniem Zamawiającego, pozostają zatem okoliczności, na które
powołuje się Odwołujący. Treść zaproszenia do składania ofert dodatkowych była wyraźnie
sformułowana, w sposób niepozostawiający wątpliwości wskazywała bowiem na adres
Elektronicznej Skrzynki Podawczej Zamawiającego, na który miała zostać przesłana oferta
dodatkowa. Postanowienia SWZ odnoszące się. do składania ofert w odpowiedzi na
ogłoszenie o zamówieniu także nie mają w tym czasie znaczenia. Odwołujący powinien
bowiem kierować się informacjami dot. sposobu oraz miejsca składania ofert dodatkowych
wyraźnie wskazanym w zaproszeniu do składania ofert dodatkowych. Nie bez powodu
ustawodawca nakłada na Zamawiającego obowiązek wskazania sposobu składania ofert
dodatkowych określony w przepisie art. 294 ustawy PZP, który stanowi: W przypadku, o
którym mowa w art. 275 pkt 2, zaproszenie do składania ofert dodatkowych zawiera co
najmniej: 1
) nazwę oraz adres zamawiającego, numer telefonu, adres poczty elektronicznej
oraz strony internetowej prowadzonego postępowania; 2) sposób i termin składania ofert
dodatkowych oraz język lub języki, w jakich muszą one być sporządzone, oraz termin
otwarcia tych ofert.
Zamawiający podkreślał, że Odwołujący, jako podmiot profesjonalny, zawodowo
uczestniczący w rynku zamówień publicznych, zobowiązany jest do zachowywania należytej
staranności w składaniu przez siebie oświadczeń woli. Nadużyciem jest zatem żądanie
Odwołującego przyjęcia oferty dodatkowej, której złożenie nie czyni zadość wymaganiom
należytej staranności, a więc złożenia jej zgodnie z treścią zaproszenia. Warto przy tym
zaznaczyć, że drugi z Wykonawców należycie zinterpretował wymogi zaproszenia i przesłał
ofertę na właściwy adres ESP.
Należy również zwrócić uwagę, iż zgodnie z treścią zaproszenia do składania ofert
dodatkowych, sposób złożenia oferty opisany został w Instrukcji użytkownika dostępnej na
stronie miniPort
alu, w której to instrukcji wskazano: „Użytkownik musi wpisać w pole „Wpisz
nazwę odbiorcy” nazwę Urzędu/Zamawiającego. Po wpisaniu i wybraniu danych
zamawiającego automatycznie podstawi się adres skrzynki ePUAP. Przy wpisywaniu nazwy
Instytucji należy zwrócić szczególna uwagę na wprowadzane dane.” Niedochowanie
powyższych wymogów generuje ryzyko błędnego złożenia oferty. Mając na uwadze treść
instrukcji, Odwołujący składając ofertę dodatkową musiał jako zamawiającego. wskazać
spółkę Jarocińska Agencja Rozwoju sp. z o.o., co stoi w sprzeczności z podnoszoną przez
niego w odwołaniu argumentacją, iż nie należy przez sam fakt przesłania oferty na
elektroniczną skrzynkę podawczą spółki Jarocińska Agencja Rozwoju utożsamiać tej spółki
z adresatem oferty.
Do p
ostępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego skutecznie przystąpił
wykonawca Investic spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Jarocinie.
II.
Ustaleń okoliczności, stanowiących podstawę rozstrzygnięcia, Izba dokonała na podstawie
dokumentacji
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, przekazanej przez
Zamawiającego, w tym w szczególności specyfikacji warunków zamówienia, zaproszenia do
składania ofert z dnia 14 marca 2022 r., informacji z otwarcia ofert dodatkowych z dnia
21 marca 2022 r., zawiadomieniu o wyborze oferty najkorzystniejszej z dnia 8 kwietnia 2022
r. oraz oświadczeń stron na rozprawie, opisujących techniczny aspekt składania ofert
w
postępowaniu, w którym wniesiono odwołanie.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła, co następuje:
1.
Postępowanie prowadzone jest w trybie podstawowym z możliwością prowadzenia
negocjacji, na podstawie art. 275 pkt 2
Prawa zamówień publicznych. W postępowaniu
zostały złożone dwie oferty, i obaj wykonawcy, którzy złożyli oferty, zostali zaproszeni do
negocjacji. Po przeprowadzeniu negocjacji każdy z wykonawców złożył ofertę dodatkową.
Zamawiający na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 6 Prawa zamówień publicznych odrzucił ofertę
dodatkową złożoną przez Odwołującego, jako ofertę, która nie została sporządzona lub
przekazana w
sposób zgodny z wymaganiami technicznymi oraz organizacyjnymi
sporządzania lub przekazywania ofert przy użyciu środków komunikacji elektronicznej,
określonymi przez zamawiającego Wykonawca złożył ofertę za pośrednictwem ePUAP,
jednak na adres skrzynki Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o. (dalej: JAR).
Z powyższym nie zgodził się Odwołujący i wniósł odwołanie.
2. Sposób składania ofert został opisany w specyfikacji warunków zamówienia (dalej: SWZ)
w Rozdziale III, gdzie w pkt 1.
1 wskazano, że ofertę należy złożyć „za pośrednictwem
Platformy
Zakupowej
Zamawiającego
pod
adresem
pod
adresem:
https://jarocin.ezamawiajacy.pl/
”.
Wcześniej w SWZ, w Rozdziale II, pkt 4 „Środki komunikacji elektronicznej do komunikacji
z
wykonawcami, wymagania techniczne i organizacyjne sporządzania, wysłania i odbierania
korespondencji elektronicznej” Zamawiający szczegółowo opisał, w jaki sposób należy
korzystać z Platformy: „Zgłoszenie do postępowania wymaga zalogowania Wykonawcy do
Systemu na subdomenie Zamawiającego pod adresem https://jarocin.ezamawiajacy.pl lub
https://oneplace.marketplanet.pl.
Wykonawca po wybraniu opcji „przystąp do postępowania"
zostanie przekierowany do strony https://oneplace.marketplanet.pl, gdzie zostanie
powiadomiony o możliwości zalogowania lub do założenia bezpłatnego konta. Wykonawca
zakłada konto wykonując kroki procesu rejestracyjnego: podaje adres e-mail, ustanawia
hasło, następnie powtarza hasło, wpisuje kod z obrazka, akceptuje regulamin, klika
polecenie „zarejestruj się". Szczegółowe zasady korzystania z Platformy Zakupowej
znajdują się w zakładce „Regulacje i procedury procesu zakupowego” - Instrukcja dla
Wykonawcy (pkt 4.2-4.4)
. Dalej, w pkt 4.16 Zamawiający wskazał, że „W przypadku
jakichkolwiek wątpliwości związanych z zasadami korzystania z Platformy, Wykonawca
winien skontaktować się z dostawcą rozwiązania teleinformatycznego Platforma zakupowa
Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o. tel. +48 22 257 22 23 (infolinia dostępna w dni
robocze, w godzinach 9.00-17.00) email: oneplace@marketplanet.pl
”.
Odwołujący w sposób oczekiwany przez Zamawiającego złożył ofertę.
Odwołujący wyjaśnił na rozprawie, że sposób korzystania z Platformy jest intuicyjny i nie da
się popełnić błędu przy składaniu oferty. Wskazywał, że po zalogowaniu się na platformę
i
wyborze konkretnego postępowania, sposób realizacji dalszych czynności – złożenie oferty
‒ jest oczywisty. Wskazywał również, że po zalogowaniu się na stronę o adresie
jarocin.ezamawiający.pl widnieje logo agencji JAR (na rozprawie okazał, na komputerze
przenośnym, stronę internetową platformy zakupowej, za pomocą której składał ofertę -
widnieje
tamże logo JAR.
3.
Po złożeniu ofert, odbyły się negocjacje. W protokole z negocjacji z Odwołującym z dn.
11
marca 2022 r. w ostatnim zdaniu wskazano, że „sposób złożenia oferty dodatkowej jest
taki sam, jak złożenie oferty w postępowaniu”.
4. P
o negocjacjach, Odwołujący został zaproszony do złożenia oferty dodatkowej.
Zamawiający na rozprawie wyjaśnił, że Platforma Zakupowa, za pomocą której
wykonawcy składali oferty w postępowaniu (zwane dalej, dla odróżnienia od ofert
dodatkowych
– ofertami wstępnymi) nie posiadała funkcjonalności, pozwalającej na złożenie
ofert dodatkowych. Ponieważ w SWZ został opisany jedynie sposób składania ofert
wstępnych, który wobec ograniczenia technicznego nie mógł być przydatny do składania
ofert dodatkowych, Zamawiający musiał wskazać wykonawcom inny sposób składania ofert
dodatkowych.
I tak, z
aproszenie do składania ofert dodatkowych zawierało dwa punkty. Punkt I,
zatytułowany „Nazwa oraz adres Zamawiającego, nr telefonu, oraz strony internetowej
prowadzonego
postępowania” zawierał dane teleadresowe Zamawiającego, podane
w
sposób następujący:
„Zamawiający:
Gmina Jarocin
Al. Niepodległości 10,
63-200 Jarocin
Tel.: 62 749 95 00
Adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej - ESP:
URZĄD MIEJSKI W JAROCINIE (/54mm4h4dan/SkrytkaESP)
Adres strony internetowej prowadzonego postępowania: https://jarocin.ezamawiajacy.pl/
Adres strony internetowej miniPortalu: https:(/miniportal.uzp.gov.pl/
ePUAP dostępny pod
adresem: https:/[epuap.gov.pl/wps/portal
”.
Z kolei pkt II zaproszenia
, zatytułowany „Sposób składania ofert dodatkowych”, zawierał
instrukcję, w jaki sposób należy złożyć ofertę dodatkową: „za pośrednictwem strony
internetowej miniPortalu, który dostępny jest pod adresem: https://miniportal.uzp.gov.pl/,
i
ePUAPu, dostępnego pod adresem: https://epuap.gov.pl/wps/portal.
Zgodnie z pkt I.10 zaproszenia „Wykonawca składa ofertę w postępowaniu, za
pośrednictwem Formularza do złożenia, zmiany, wycofania oferty dostępnego na ePUAP i
udostępnionego również na miniPortalu. Funkcjonalność do zaszyfrowania oferty przez
Wykonawcę jest dostępna dla wykonawców na miniPortalu, w szczegółach danego
postępowania. W formularzu oferty Wykonawca zobowiązany jest podać adres skrzynki
ePUAP, oraz adres email
”, a zgodnie z pkt I.11, „Sposób złożenia oferty, w tym
zaszyfrowania oferty opisany został w „Instrukcji użytkownika”, dostępnej na stronie:
https://miniportal.uzp.gov.pl/
”.
Odwołujący na rozprawie opisał sposób korzystania z miniPortalu: po zalogowaniu
się na ogólną stronę miniPortalu wyświetla się lista kilku podmiotów – jako pierwszy JAR a
potem inne podmioty
– Urząd Miejski, szpitale, inne gminne podmioty. Odwołujący wybrał
JAR i złożył ofertę dodatkową.
Zdaniem Zamawiającego, Odwołujący powinien był wybrać z listy rozwijanej nie
JAR, a Urząd Miejski. W odpowiedzi na zadane na rozprawie pytanie przez skład
orzekający, czy aby wysłać ofertę na adres elektronicznej skrzynki podawczej wskazanej w
pkt I zaproszenia do składania ofert należy wpisać adres tam podany
(/54mm4h4dan/SkrytkaESP), Z
amawiający wyjaśnia, że nie. Wystarczy wybrać odpowiednia
instytucj
ę z listy.
5.
Odwołujący był obecny na otwarciu ofert dodatkowych, i, jak oświadczył na rozprawie,
p
rzed samym otwarciem ofert zgłosił członkom komisji (którzy byli pracownikami JAR), że
również złożył ofertę i przedstawił dowód jej złożenia. Wówczas członkowie komisji
przetargowej otrzymali informację o złożeniu tej oferty.
Zamawiający potwierdził, że taka sytuacji miała miejsce i „iż wobec takiej informacji
przy otwarciu ofert Z
amawiający nie mógł udawać, że jej nie widać (…) jednak nie wpływa to
na możliwość oceny oferty w kontekście przesłanek jej odrzucenia”.
W dniu 21 marca 2022 r. w Informacji z otwarcia ofert dodatkowych, Zamawia
jący
podał, że wpłynęły dwie oferty: Przystępującego z ceną 14 243 400 zł i Odwołujący cego z
ceną 13 885 224 zł.
6.
W dniu 8 kwietnia 2022 r, Zamawiający poinformował o odrzuceniu oferty Odwołującego
na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 6 PZP
„ jako ofertę, która nie została sporządzona lub
przekazana w sposób zgodny z wymaganiami technicznymi oraz organizacyjnymi
sporządzania lub przekazywania ofert przy użyciu środków komunikacji elektronicznej,
określonymi przez zamawiającego.”
Powyżej opisane ustalenia dotyczące okoliczności, będących podstawą
rozstrzygnięcia zarzutów odwołania, nie były sporne. Strony przypisywały im jednak
odmienne skutki prawne: zdaniem Odwołującego oferta dodatkowa została złożona
prawidłowo, zdaniem Zamawiającego została złożona niezgodnie z jego wymaganiami,
dlatego podlegała odrzuceniu.
Izba nie zgodziła się ze stanowiskiem Zamawiającego i przychyliła się do stanowiska
Odwołującego.
Izba zważyła, co następuje: sposób składania ofert wstępnych jednoznacznie został
określony w SWZ, nie budził wątpliwości i był „intuicyjny”, natomiast z zaproszenia do
składania ofert nie wynikało jednoznacznie, wbrew intencji Zamawiającego, jaki podmiot
należy wybrać z listy podmiotów w celu złożenia oferty.
W kontekście faktycznego prowadzenia przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego przez JAR, Odwołujący nie miał wątpliwości, że tenże podmiot
należy wybrać, a instrukcja użytkowania miniPortalu nie musiała takich wątpliwości wywołać.
Zamawiający co prawda podał swój adres skrzynki podawczej (którego zresztą nie
można wpisać w celu złożenia oferty, a umożliwia to jedynie wybór podmiotu z listy
rozwijanej), ale uczynił to wśród innych danych teleadresowych, bez wskazania wprost, że
z
listy rozwijanej, w celu złożenia oferty, należy wybrać Urząd Miejski (takie wskazanie nie
byłoby konieczne, gdyby to Urząd Miejski prowadził postępowanie od początku do końca).
Rację ma Odwołujący zauważając, że członkowie komisji przetargowej byli
pracownikami JAR
. Musieli mieć oni dostęp do skrzynki podawczej, na którą Odwołujący
wysłał ofertę dodatkową, skoro doszło do jej otwarcia w terminie składania ofert.
W
konsekwencji przesłanie oferty dodatkowej na adres skrzynki podawczej JAR pozostało
bez wpływu na skuteczność złożenia oferty. Jak wynika z treści dokumentów postępowania,
w tym informacji z otwarcia ofert dodatkowych, Zamawiający faktycznie otrzymał ofertę
dodatkową Odwołującego przed upływem terminu składania ofert oraz mógł się z nią
zapoznać w odpowiednim czasie (ten fakt przyznał Zamawiający na rozprawie). Pod
względem formy oferta została złożona w sposób prawidłowy, została zaszyfrowana w
sposób wymagany przez Zamawiającego oraz podpisana zgodnie z wymaganiami
(Zamawiający w tym zakresie nie zgłaszał żadnych zastrzeżeń). Odwołujący prawidłowo
wskazał przy tym identyfikator postępowania i numer ogłoszenia, w związku z czym oferta
została zarejestrowana w miniPortalu. W konsekwencji trzeba się zgodzić z Odwołującym,
że praktyce przesłanie oferty na skrzynkę JAR nie miało wpływu na prawidłowość jej
złożenia i przebieg postępowania.
W ocenie składu orzekającego opisana sytuacja – złożenie oferty na inną skrzynkę
podawczą, niż było intencją Zamawiającego, jednak nie na ,,jakąkolwiek skrzynkę”, ale na
skrzyn
kę podmiotu faktycznie prowadzącego postępowanie nie może być podstawą do
odrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 6 Prawa zamówień publicznych, skoro
doszło do otwarcia oferty dodatkowej w terminie wyznaczonym do składania ofert.
W rezultacie Izba
uwzględniła zarzut podniesiony w odwołaniu, jak i dalsze zarzuty, będące
jego konsekwencją.
Ze względu na powyższe, Izba orzekła, jak w sentencji.
O
kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do wyniku
postępowania, na podstawie art. 557 oraz art. 575 ustawy Prawo zamówień publicznych oraz
w
oparciu o przepisy § 7 ust. 1 pkt 1 w zw. z § 5 pkt 1 oraz pkt 2 lit. b rozporządzenia
Prezesa Rady
Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów
kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437).
Przewodniczący: ………………….……
1.
uwzględnia odwołanie i nakazuje Gminie Jarocin unieważnienie odrzucenia oferty
dodatkowej, złożonej przez wykonawcę S. K., prowadzącego działalność
gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K. oraz powtórzenie badania i oceny ofert z
udziałem złożonej przez niego oferty dodatkowej.
2.
kosztami postępowania obciąża Gminę Jarocin, i:
2.1
zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00 gr
(słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez wykonawcę S. K.,
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K., tytułem
wpisu od odwołania;
2.2
zasądza od Gminy Jarocin na rzecz wykonawcy S. K., prowadzącego
działalność gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K. kwotę 3 600 zł 00 gr
(słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) stanowiącą uzasadnione
koszty s
trony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 579 i 580 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie
14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………………………………….
Sygn. akt KIO 1028/22
U z a s a d n i e n i e
I. Gmina Jarocin (dalej:
Zamawiający), prowadzi na podstawie przepisów ustawy z dnia
11
września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.)
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pn.: „Przystosowanie Ratusza na Biuro
Obsługi Miasta”, nr postępowania: WR-RGK.271.1.5.2022.
W dniu 11 kwietnia
2022 r. w tymże postępowaniu, przez wykonawcę S. K.,
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą SŁAW-BUD S. K. (dalej: Odwołujący)
zostało wniesione odwołanie.
Odwołujący zarzucał Zamawiającemu naruszenie:
1. art. 226 ust. 1 pkt 6
Prawa zamówień publicznych poprzez nieuzasadnione odrzucenie
oferty dodatkowej Odwołującego z powodu przekazania oferty w sposób niezgodny z
wymaganiami Zamawiającego. Odwołujący wskazywał, że w postępowaniu zostały złożone
dwie oferty, i
obaj wykonawcy, którzy złożyli oferty, zostali zaproszeni do negocjacji. Po
przeprowadzeniu negocjacji każdy z wykonawców złożył ofertę dodatkową. Oferta
dodatkowa Odwołującego powinna uzyskać jego zdaniem najwyższą liczbę punktów w
świetle przyjętych kryteriów oceny ofert, tymczasem została odrzucona przez
Zamawiającego jako złożona niezgodnie z jego wymaganiami – ponieważ została przesłana
na niewłaściwą elektroniczną skrzynkę podawczą, mianowicie skrzynkę Jarocińskiej Agencji
Rozwoju, a nie na skrzynkę Urzędu Miejskiego w Jarocinie;
Odwołujący ponadto wskazywał, że Zamawiający nie sprecyzował adresu
elektronicznej skrzynki podawczej, na którą należy złożyć ofertę dodatkową. W zaproszeniu
do składania ofert dodatkowych z dnia 14.03.2022 r., w cz. II pkt 3 pisma („Sposób składania
ofert dodatkowych”), Zamawiający wskazał jedynie ogólnikowo, co następuje: Wykonawca
składa ofertę dodatkową, za pośrednictwem strony internetowej miniPortalu, który dostępny
jest pod adresem: https://miniportal.uzp.gov.pl/, i ePUAPu dostępnego pod adresem:
https://epuap.gov.pl/wps/portal.
W treści opisu sposobu składania ofert dodatkowych Zamawiający nie zawarł zatem
explicite informacji na temat adresu elektronicznej skrzynki podawczej, na który należy
przesłać ofertę dodatkową. Wprawdzie informacja o adresie ESP Urzędu Miejskiego
w
Jarocinie widnieje pośród wielu innych informacji w części I pisma („Nazwa oraz adres
Zamawiającego, numer telefonu oraz adres strony internetowej prowadzonego
postępowania”), niemniej jednak – jak wynika ze struktury i treści pisma - część ta nie
dot
yczy bezpośrednio opisu wymagań co do sposobu złożenia oferty.
Nieprecyzyjna treść zaproszenia do składania ofert dodatkowych ma w tym wypadku
istotne znaczenie, bowiem przedmiotowe postępowanie obsługiwane było de facto przez
Jarocińską Agencję Rozwoju Sp. z o.o., której właścicielem jest Gmina Jarocin.
Świadczy o tym, zdaniem Odwołującego, przede wszystkim fakt, że na etapie
ogłoszenia i składania pierwszych ofert postępowanie prowadzone było na platformie
zakupowej Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o. (zgodnie z treścią pkt 4.16 SWZ:
w
przypadku jakichkolwiek wątpliwości związanych z zasadami korzystania z Platformy,
Wykonawca winien skontaktować się z dostawcą rozwiązania teleinformatycznego Platforma
zakupowa Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o.). Fakt, że użytkownikiem platformy
zakupowej jest ww. spółka gminna, potwierdza również logotyp JAR widniejący na stronie
postępowania.
Ponadto osoby wskazane do kontaktu (a zarazem członkowie komisji przetargowej)
są pracownikami JAR. W pkt 4.12. SWZ Zamawiający dopuścił składanie dokumentów
elektronicznych na adresy mailowe pracowników JAR (Zamawiający dopuszcza możliwość
składania dokumentów elektronicznych, oświadczeń lub elektronicznych kopii dokumentów
lub oświadczeń za pomocą poczty elektronicznej na adres email: kaniewska@jarjarocin.pl
lub zielinska@jarjarocin.pl).
Co istotne, otwarcie ofert w ramach pierwszego etapu postępowania miało miejsce
w siedzibie JAR (pkt 1.6. SWZ: Otwarcie ofert nast
ąpi w dniu 31.01.2022 r. o godzinie 11.15,
za pośrednictwem Platformy w siedzibie Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o.,
ul. T.
Kościuszki 15B, 63-200 Jarocin, Polska – sala konferencyjna).
W kontekście powyższego, zwrócić należy uwagę, że w protokole z negocjacji
wskazano in fine, że sposób złożenia oferty dodatkowej jest taki sam, jak złożenia oferty
w
postępowaniu, co niewątpliwie utwierdzało w przekonaniu, że także oferta dodatkowa ma
być przesyłana do JARu, a w każdym razie było mylące dla wykonawców, jeśli intencje
Zamawiającego były inne.
Z technicznego pu
nktu widzenia, w ramach pierwszego etapu postępowania oferty
kierowane były bowiem do JAR, której pracownicy uczestniczyli aktywnie w czynnościach
postępowania. Brak było zatem podstaw do uznania, że na etapie składania ofert
dodatkowych, oferty powinny by
ć kierowane na adres Urzędu Miasta. Tak czy inaczej, treść
zaproszenia do składania ofert dodatkowych nie zawiera wytycznych w tym zakresie,
a
okoliczności prowadzonego postępowania wskazywały na JAR jako podmiot, który zbierał
w
tym postępowaniu oferty od wykonawców na rzecz Zamawiającego.
Nie należy jednak, rzecz jasna, przez sam fakt przesłania oferty na elektroniczną
skrzynkę podawczą JAR (podobnie jak na platformę zakupową JAR) utożsamiać JAR
z
adresatem oferty. Zarówno oferta pierwotna, jak i dodatkowa, wskazywała w swej treści
jako adresata (zamawiającego) Gminę Jarocin. Techniczne aspekty związane z przesłaniem
oferty nie wpływają zatem w żaden sposób na związanie wykonawcy ofertą względem Gminy
Jarocin, co zresztą nie jest w żaden sposób przez Zamawiającego kwestionowane.
Zważyć również należy, że przesłanie oferty dodatkowej na adres skrzynki podawczej
JAR pozostaje w istocie bez wpływu na skuteczność złożenia oferty. Jak wynika z treści
dokumentów postępowania, w tym informacji z otwarcia ofert dodatkowych, Zamawiający
otrzymał ofertę dodatkową Odwołującego przed upływem terminu składania ofert oraz mógł
się z nią zapoznać w normalnym trybie. Pod względem formy oferta została złożona w
sposób prawidłowy, została zaszyfrowana w sposób wymagany przez Zamawiającego oraz
podpisana zgodnie z wymaganiami. Odwołujący prawidłowo wskazał przy tym identyfikator
postępowania i numer ogłoszenia, w związku z czym oferta została zarejestrowana w
miniPortalu. W praktyce przesłanie oferty na skrzynkę JAR nie miało zatem wpływu na
prawidłowość jej złożenia i przebieg postępowania.
Skoro zatem oferta dodatkowa wpłynęła przed upływem wyznaczonego terminu
składania ofert, a jej przesłanie na skrzynkę JAR nie miał wpływu na prawidłowość procesu
zaszyfrowania i deszyfrowania oferty, oferta nie podlega odrzuceniu. Przemawia za tym
dodatkowo przepis art. 61 § 2 ustawy z 23.04.1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz.
1740) -
dalej k.c., zgodnie z którym oświadczenie woli wyrażone w postaci elektronicznej jest
złożone innej osobie z chwilą, gdy wprowadzono je do środka komunikacji elektronicznej
w
taki sposób, żeby osoba ta mogła zapoznać się z jego treścią. W myśl art. 8 ust. 1 ustawy
Pzp do czynności podejmowanych przez zamawiającego, wykonawców oraz uczestników
konkursu w
postępowaniu o udzielenie zamówienia i konkursie oraz do umów w sprawach
zamówień publicznych stosuje się przepisy ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks
cywilny (Dz. U. z
2020 r. poz. 1740 i 2320), jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej.
2. art. 16 pkt 1 i 2
Prawa zamówień publicznych poprzez prowadzenie postępowania
z
naruszeniem zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców oraz
przejrzystości;
ewentualnie:
3. art. 255 pkt 6 w zw. z art. 16 pkt 1 i 2
Prawa zamówień publicznych poprzez zaniechanie
unieważnienia postępowania jako obarczonego niemożliwą do usunięcia wadą
uniemożliwiającą zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie zamówienia
publiczne
go, polegającą na nieprecyzyjnym i wprowadzającym w błąd określeniu zasad
składania ofert dodatkowych.
W konsekwencji tak podniesionych
zarzutów, Odwołujący wnosił o:
1. unieważnienia czynności odrzucenia oferty dodatkowej Odwołującego i czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej,
2. powtórzenia czynności badania i oceny ofert przy udziale oferty dodatkowej
Odwołującego,
3. ewentualnie
– nakazanie Zamawiającemu unieważnienia postępowania.
Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie i na rozprawie wnosił o oddalenie
odwołania.
Zamawiający wyjaśniał, że Odwołujący został zaproszony do złożenia oferty dodatkowej
pismem z dnia 14marca 2022 r. W treści pisma Zamawiający w sposób wyraźny określił
sposób składania ofert dodatkowych, jednoznacznie określając adres elektronicznej skrzynki
podawczej
Zamawiającego
tj.
URZĄD
MIEJSKI
W
JAROCINIE
(/54MM4H4DAN/SKRYTKAESP). Nie jest zatem prawidłowe twierdzenie Odwołującego, iż
Zamawiający nie sprecyzował adresu elektronicznej skrzynki podawczej, na którą należy
złożyć ofertę dodatkową. Dalej Zamawiający w zaproszeniu wskazał, że Wykonawca składa
ofertę dodatkową za pośrednictwem strony internetowej miniPortalu, który dostępny jest pod
adresem:
https://miniportal.uzp.gov.pl/
ePUAPu,
dostępnego
pod
adresem:
https://epuap.gov.pl/wps/portal. Zauważyć również należy, iż w żadnym miejscu zaproszenia
do złożenia oferty dodatkowej nie pojawia się adres skrzynki podawczej spółki Jarocińska
Agencja Rozwoju sp. z o.o. Logiczną i nie pozostawiającą jakichkolwiek wątpliwości –
w
ocenie Zamawiającego ‒ konsekwencją powyższego jest fakt, że wymaganiem
technicznym Zamawiającego było złożenie oferty na adres Elektronicznej Skrzynki
Podawczej wskazany w
zaproszeniu, a nie jakikolwiek adres według wyboru Odwołującego.
W rozpatrywanej sprawie nie ma przy tym znaczenia fakt, iż na etapie składania ofert
„podstawowych” postępowanie było prowadzone na platformie zakupowej, której
właścicielem jest spółka Jarocińska Agencja Rozwoju sp. z o.o. czy fakt, iż otwarcie ofert
„podstawowych” miało miejsce w siedzibie spółki. Etap składania ofert dodatkowych jest
bowiem odrębnym etapem i nie mają do niego zastosowania wskazane w SWZ wytyczne
w
zakresie składania ofert „podstawowych”. Bezzasadny jest zarzut Odwołującego,
dotyczący tego, że w treści SWZ Zamawiający nie sprecyzował sposobu składania ofert
dodatkowych. Zgodnie bowiem z art. 294 ustawy PZP takie informacje zawiera zaproszenie
do składania ofert dodatkowych.
Bez znaczenia
, zdaniem Zamawiającego, pozostają zatem okoliczności, na które
powołuje się Odwołujący. Treść zaproszenia do składania ofert dodatkowych była wyraźnie
sformułowana, w sposób niepozostawiający wątpliwości wskazywała bowiem na adres
Elektronicznej Skrzynki Podawczej Zamawiającego, na który miała zostać przesłana oferta
dodatkowa. Postanowienia SWZ odnoszące się. do składania ofert w odpowiedzi na
ogłoszenie o zamówieniu także nie mają w tym czasie znaczenia. Odwołujący powinien
bowiem kierować się informacjami dot. sposobu oraz miejsca składania ofert dodatkowych
wyraźnie wskazanym w zaproszeniu do składania ofert dodatkowych. Nie bez powodu
ustawodawca nakłada na Zamawiającego obowiązek wskazania sposobu składania ofert
dodatkowych określony w przepisie art. 294 ustawy PZP, który stanowi: W przypadku, o
którym mowa w art. 275 pkt 2, zaproszenie do składania ofert dodatkowych zawiera co
najmniej: 1
) nazwę oraz adres zamawiającego, numer telefonu, adres poczty elektronicznej
oraz strony internetowej prowadzonego postępowania; 2) sposób i termin składania ofert
dodatkowych oraz język lub języki, w jakich muszą one być sporządzone, oraz termin
otwarcia tych ofert.
Zamawiający podkreślał, że Odwołujący, jako podmiot profesjonalny, zawodowo
uczestniczący w rynku zamówień publicznych, zobowiązany jest do zachowywania należytej
staranności w składaniu przez siebie oświadczeń woli. Nadużyciem jest zatem żądanie
Odwołującego przyjęcia oferty dodatkowej, której złożenie nie czyni zadość wymaganiom
należytej staranności, a więc złożenia jej zgodnie z treścią zaproszenia. Warto przy tym
zaznaczyć, że drugi z Wykonawców należycie zinterpretował wymogi zaproszenia i przesłał
ofertę na właściwy adres ESP.
Należy również zwrócić uwagę, iż zgodnie z treścią zaproszenia do składania ofert
dodatkowych, sposób złożenia oferty opisany został w Instrukcji użytkownika dostępnej na
stronie miniPort
alu, w której to instrukcji wskazano: „Użytkownik musi wpisać w pole „Wpisz
nazwę odbiorcy” nazwę Urzędu/Zamawiającego. Po wpisaniu i wybraniu danych
zamawiającego automatycznie podstawi się adres skrzynki ePUAP. Przy wpisywaniu nazwy
Instytucji należy zwrócić szczególna uwagę na wprowadzane dane.” Niedochowanie
powyższych wymogów generuje ryzyko błędnego złożenia oferty. Mając na uwadze treść
instrukcji, Odwołujący składając ofertę dodatkową musiał jako zamawiającego. wskazać
spółkę Jarocińska Agencja Rozwoju sp. z o.o., co stoi w sprzeczności z podnoszoną przez
niego w odwołaniu argumentacją, iż nie należy przez sam fakt przesłania oferty na
elektroniczną skrzynkę podawczą spółki Jarocińska Agencja Rozwoju utożsamiać tej spółki
z adresatem oferty.
Do p
ostępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego skutecznie przystąpił
wykonawca Investic spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Jarocinie.
II.
Ustaleń okoliczności, stanowiących podstawę rozstrzygnięcia, Izba dokonała na podstawie
dokumentacji
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, przekazanej przez
Zamawiającego, w tym w szczególności specyfikacji warunków zamówienia, zaproszenia do
składania ofert z dnia 14 marca 2022 r., informacji z otwarcia ofert dodatkowych z dnia
21 marca 2022 r., zawiadomieniu o wyborze oferty najkorzystniejszej z dnia 8 kwietnia 2022
r. oraz oświadczeń stron na rozprawie, opisujących techniczny aspekt składania ofert
w
postępowaniu, w którym wniesiono odwołanie.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła, co następuje:
1.
Postępowanie prowadzone jest w trybie podstawowym z możliwością prowadzenia
negocjacji, na podstawie art. 275 pkt 2
Prawa zamówień publicznych. W postępowaniu
zostały złożone dwie oferty, i obaj wykonawcy, którzy złożyli oferty, zostali zaproszeni do
negocjacji. Po przeprowadzeniu negocjacji każdy z wykonawców złożył ofertę dodatkową.
Zamawiający na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 6 Prawa zamówień publicznych odrzucił ofertę
dodatkową złożoną przez Odwołującego, jako ofertę, która nie została sporządzona lub
przekazana w
sposób zgodny z wymaganiami technicznymi oraz organizacyjnymi
sporządzania lub przekazywania ofert przy użyciu środków komunikacji elektronicznej,
określonymi przez zamawiającego Wykonawca złożył ofertę za pośrednictwem ePUAP,
jednak na adres skrzynki Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o. (dalej: JAR).
Z powyższym nie zgodził się Odwołujący i wniósł odwołanie.
2. Sposób składania ofert został opisany w specyfikacji warunków zamówienia (dalej: SWZ)
w Rozdziale III, gdzie w pkt 1.
1 wskazano, że ofertę należy złożyć „za pośrednictwem
Platformy
Zakupowej
Zamawiającego
pod
adresem
pod
adresem:
https://jarocin.ezamawiajacy.pl/
”.
Wcześniej w SWZ, w Rozdziale II, pkt 4 „Środki komunikacji elektronicznej do komunikacji
z
wykonawcami, wymagania techniczne i organizacyjne sporządzania, wysłania i odbierania
korespondencji elektronicznej” Zamawiający szczegółowo opisał, w jaki sposób należy
korzystać z Platformy: „Zgłoszenie do postępowania wymaga zalogowania Wykonawcy do
Systemu na subdomenie Zamawiającego pod adresem https://jarocin.ezamawiajacy.pl lub
https://oneplace.marketplanet.pl.
Wykonawca po wybraniu opcji „przystąp do postępowania"
zostanie przekierowany do strony https://oneplace.marketplanet.pl, gdzie zostanie
powiadomiony o możliwości zalogowania lub do założenia bezpłatnego konta. Wykonawca
zakłada konto wykonując kroki procesu rejestracyjnego: podaje adres e-mail, ustanawia
hasło, następnie powtarza hasło, wpisuje kod z obrazka, akceptuje regulamin, klika
polecenie „zarejestruj się". Szczegółowe zasady korzystania z Platformy Zakupowej
znajdują się w zakładce „Regulacje i procedury procesu zakupowego” - Instrukcja dla
Wykonawcy (pkt 4.2-4.4)
. Dalej, w pkt 4.16 Zamawiający wskazał, że „W przypadku
jakichkolwiek wątpliwości związanych z zasadami korzystania z Platformy, Wykonawca
winien skontaktować się z dostawcą rozwiązania teleinformatycznego Platforma zakupowa
Jarocińskiej Agencji Rozwoju Sp. z o.o. tel. +48 22 257 22 23 (infolinia dostępna w dni
robocze, w godzinach 9.00-17.00) email: oneplace@marketplanet.pl
”.
Odwołujący w sposób oczekiwany przez Zamawiającego złożył ofertę.
Odwołujący wyjaśnił na rozprawie, że sposób korzystania z Platformy jest intuicyjny i nie da
się popełnić błędu przy składaniu oferty. Wskazywał, że po zalogowaniu się na platformę
i
wyborze konkretnego postępowania, sposób realizacji dalszych czynności – złożenie oferty
‒ jest oczywisty. Wskazywał również, że po zalogowaniu się na stronę o adresie
jarocin.ezamawiający.pl widnieje logo agencji JAR (na rozprawie okazał, na komputerze
przenośnym, stronę internetową platformy zakupowej, za pomocą której składał ofertę -
widnieje
tamże logo JAR.
3.
Po złożeniu ofert, odbyły się negocjacje. W protokole z negocjacji z Odwołującym z dn.
11
marca 2022 r. w ostatnim zdaniu wskazano, że „sposób złożenia oferty dodatkowej jest
taki sam, jak złożenie oferty w postępowaniu”.
4. P
o negocjacjach, Odwołujący został zaproszony do złożenia oferty dodatkowej.
Zamawiający na rozprawie wyjaśnił, że Platforma Zakupowa, za pomocą której
wykonawcy składali oferty w postępowaniu (zwane dalej, dla odróżnienia od ofert
dodatkowych
– ofertami wstępnymi) nie posiadała funkcjonalności, pozwalającej na złożenie
ofert dodatkowych. Ponieważ w SWZ został opisany jedynie sposób składania ofert
wstępnych, który wobec ograniczenia technicznego nie mógł być przydatny do składania
ofert dodatkowych, Zamawiający musiał wskazać wykonawcom inny sposób składania ofert
dodatkowych.
I tak, z
aproszenie do składania ofert dodatkowych zawierało dwa punkty. Punkt I,
zatytułowany „Nazwa oraz adres Zamawiającego, nr telefonu, oraz strony internetowej
prowadzonego
postępowania” zawierał dane teleadresowe Zamawiającego, podane
w
sposób następujący:
„Zamawiający:
Gmina Jarocin
Al. Niepodległości 10,
63-200 Jarocin
Tel.: 62 749 95 00
Adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej - ESP:
URZĄD MIEJSKI W JAROCINIE (/54mm4h4dan/SkrytkaESP)
Adres strony internetowej prowadzonego postępowania: https://jarocin.ezamawiajacy.pl/
Adres strony internetowej miniPortalu: https:(/miniportal.uzp.gov.pl/
ePUAP dostępny pod
adresem: https:/[epuap.gov.pl/wps/portal
”.
Z kolei pkt II zaproszenia
, zatytułowany „Sposób składania ofert dodatkowych”, zawierał
instrukcję, w jaki sposób należy złożyć ofertę dodatkową: „za pośrednictwem strony
internetowej miniPortalu, który dostępny jest pod adresem: https://miniportal.uzp.gov.pl/,
i
ePUAPu, dostępnego pod adresem: https://epuap.gov.pl/wps/portal.
Zgodnie z pkt I.10 zaproszenia „Wykonawca składa ofertę w postępowaniu, za
pośrednictwem Formularza do złożenia, zmiany, wycofania oferty dostępnego na ePUAP i
udostępnionego również na miniPortalu. Funkcjonalność do zaszyfrowania oferty przez
Wykonawcę jest dostępna dla wykonawców na miniPortalu, w szczegółach danego
postępowania. W formularzu oferty Wykonawca zobowiązany jest podać adres skrzynki
ePUAP, oraz adres email
”, a zgodnie z pkt I.11, „Sposób złożenia oferty, w tym
zaszyfrowania oferty opisany został w „Instrukcji użytkownika”, dostępnej na stronie:
https://miniportal.uzp.gov.pl/
”.
Odwołujący na rozprawie opisał sposób korzystania z miniPortalu: po zalogowaniu
się na ogólną stronę miniPortalu wyświetla się lista kilku podmiotów – jako pierwszy JAR a
potem inne podmioty
– Urząd Miejski, szpitale, inne gminne podmioty. Odwołujący wybrał
JAR i złożył ofertę dodatkową.
Zdaniem Zamawiającego, Odwołujący powinien był wybrać z listy rozwijanej nie
JAR, a Urząd Miejski. W odpowiedzi na zadane na rozprawie pytanie przez skład
orzekający, czy aby wysłać ofertę na adres elektronicznej skrzynki podawczej wskazanej w
pkt I zaproszenia do składania ofert należy wpisać adres tam podany
(/54mm4h4dan/SkrytkaESP), Z
amawiający wyjaśnia, że nie. Wystarczy wybrać odpowiednia
instytucj
ę z listy.
5.
Odwołujący był obecny na otwarciu ofert dodatkowych, i, jak oświadczył na rozprawie,
p
rzed samym otwarciem ofert zgłosił członkom komisji (którzy byli pracownikami JAR), że
również złożył ofertę i przedstawił dowód jej złożenia. Wówczas członkowie komisji
przetargowej otrzymali informację o złożeniu tej oferty.
Zamawiający potwierdził, że taka sytuacji miała miejsce i „iż wobec takiej informacji
przy otwarciu ofert Z
amawiający nie mógł udawać, że jej nie widać (…) jednak nie wpływa to
na możliwość oceny oferty w kontekście przesłanek jej odrzucenia”.
W dniu 21 marca 2022 r. w Informacji z otwarcia ofert dodatkowych, Zamawia
jący
podał, że wpłynęły dwie oferty: Przystępującego z ceną 14 243 400 zł i Odwołujący cego z
ceną 13 885 224 zł.
6.
W dniu 8 kwietnia 2022 r, Zamawiający poinformował o odrzuceniu oferty Odwołującego
na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 6 PZP
„ jako ofertę, która nie została sporządzona lub
przekazana w sposób zgodny z wymaganiami technicznymi oraz organizacyjnymi
sporządzania lub przekazywania ofert przy użyciu środków komunikacji elektronicznej,
określonymi przez zamawiającego.”
Powyżej opisane ustalenia dotyczące okoliczności, będących podstawą
rozstrzygnięcia zarzutów odwołania, nie były sporne. Strony przypisywały im jednak
odmienne skutki prawne: zdaniem Odwołującego oferta dodatkowa została złożona
prawidłowo, zdaniem Zamawiającego została złożona niezgodnie z jego wymaganiami,
dlatego podlegała odrzuceniu.
Izba nie zgodziła się ze stanowiskiem Zamawiającego i przychyliła się do stanowiska
Odwołującego.
Izba zważyła, co następuje: sposób składania ofert wstępnych jednoznacznie został
określony w SWZ, nie budził wątpliwości i był „intuicyjny”, natomiast z zaproszenia do
składania ofert nie wynikało jednoznacznie, wbrew intencji Zamawiającego, jaki podmiot
należy wybrać z listy podmiotów w celu złożenia oferty.
W kontekście faktycznego prowadzenia przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego przez JAR, Odwołujący nie miał wątpliwości, że tenże podmiot
należy wybrać, a instrukcja użytkowania miniPortalu nie musiała takich wątpliwości wywołać.
Zamawiający co prawda podał swój adres skrzynki podawczej (którego zresztą nie
można wpisać w celu złożenia oferty, a umożliwia to jedynie wybór podmiotu z listy
rozwijanej), ale uczynił to wśród innych danych teleadresowych, bez wskazania wprost, że
z
listy rozwijanej, w celu złożenia oferty, należy wybrać Urząd Miejski (takie wskazanie nie
byłoby konieczne, gdyby to Urząd Miejski prowadził postępowanie od początku do końca).
Rację ma Odwołujący zauważając, że członkowie komisji przetargowej byli
pracownikami JAR
. Musieli mieć oni dostęp do skrzynki podawczej, na którą Odwołujący
wysłał ofertę dodatkową, skoro doszło do jej otwarcia w terminie składania ofert.
W
konsekwencji przesłanie oferty dodatkowej na adres skrzynki podawczej JAR pozostało
bez wpływu na skuteczność złożenia oferty. Jak wynika z treści dokumentów postępowania,
w tym informacji z otwarcia ofert dodatkowych, Zamawiający faktycznie otrzymał ofertę
dodatkową Odwołującego przed upływem terminu składania ofert oraz mógł się z nią
zapoznać w odpowiednim czasie (ten fakt przyznał Zamawiający na rozprawie). Pod
względem formy oferta została złożona w sposób prawidłowy, została zaszyfrowana w
sposób wymagany przez Zamawiającego oraz podpisana zgodnie z wymaganiami
(Zamawiający w tym zakresie nie zgłaszał żadnych zastrzeżeń). Odwołujący prawidłowo
wskazał przy tym identyfikator postępowania i numer ogłoszenia, w związku z czym oferta
została zarejestrowana w miniPortalu. W konsekwencji trzeba się zgodzić z Odwołującym,
że praktyce przesłanie oferty na skrzynkę JAR nie miało wpływu na prawidłowość jej
złożenia i przebieg postępowania.
W ocenie składu orzekającego opisana sytuacja – złożenie oferty na inną skrzynkę
podawczą, niż było intencją Zamawiającego, jednak nie na ,,jakąkolwiek skrzynkę”, ale na
skrzyn
kę podmiotu faktycznie prowadzącego postępowanie nie może być podstawą do
odrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 6 Prawa zamówień publicznych, skoro
doszło do otwarcia oferty dodatkowej w terminie wyznaczonym do składania ofert.
W rezultacie Izba
uwzględniła zarzut podniesiony w odwołaniu, jak i dalsze zarzuty, będące
jego konsekwencją.
Ze względu na powyższe, Izba orzekła, jak w sentencji.
O
kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do wyniku
postępowania, na podstawie art. 557 oraz art. 575 ustawy Prawo zamówień publicznych oraz
w
oparciu o przepisy § 7 ust. 1 pkt 1 w zw. z § 5 pkt 1 oraz pkt 2 lit. b rozporządzenia
Prezesa Rady
Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów
kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437).
Przewodniczący: ………………….……
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 2262/22 z dnia 2022-09-07
- Sygn. akt KIO 2192/22 z dnia 2022-09-05
- Sygn. akt KIO 2052/22 z dnia 2022-08-30
- Sygn. akt KIO 2051/22 z dnia 2022-08-29
- Sygn. akt KIO 2099/22 z dnia 2022-08-25
