rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2022-05-25
rok: 2022
data dokumentu: 2022-05-25
rok: 2022
sygnatury akt.:
KIO 1222/22
KIO 1222/22
Komisja w składzie:
Przewodniczący: Joanna Gawdzik, – Zawalska Członkowie: Ernest Klauziński, Monika Kawa, – Ogorzałek Protokolant: Mikołaj Kraska
Przewodniczący: Joanna Gawdzik, – Zawalska Członkowie: Ernest Klauziński, Monika Kawa, – Ogorzałek Protokolant: Mikołaj Kraska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 25 maja 2022 r. w Wars
zawie odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 4 maja 2022 r. przez wykonawcę
ubiegającego się o zamówienie Supply24 sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu
w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego – Zespół Szkół Ponadpodstawowych
nr 1 im. Rtm. Witolda Pileckiego
z siedzibą w Piotrkowie Trybunalskim
zawie odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 4 maja 2022 r. przez wykonawcę
ubiegającego się o zamówienie Supply24 sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu
w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego – Zespół Szkół Ponadpodstawowych
nr 1 im. Rtm. Witolda Pileckiego
z siedzibą w Piotrkowie Trybunalskim
orzeka:
1. Umarza
postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutu numer jeden i dwa odwołania;
2. W
pozostałym zakresie oddala odwołanie;
3.
Kosztami postępowania odwoławczego w całości obciąża odwołującego Supply24 sp.
z o.o. i zalicza w poczet ko
sztów postępowania odwoławczego kwotę 7.500 zł 00 gr.
(słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez odwołującego
t
ytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ust
awy z dnia 11 września 2019 r. Prawo
zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.) na niniejszy wyrok -
w termi
nie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodnicz
ący:
……..…....………..
…………………….
…………………….
U z a s a d n i e n i e
Zespół Szkół Ponadpodstawowych nr 1 im. Rtm. Witolda Pileckiego z siedzibą
w Piotrkowie Trybunalskim (dalej
„zamawiający”) prowadzi w trybie podstawowym bez
negocjacji
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na „Doposażenie pracowni
zawodowej dla uczniów / uczennic oraz przeszkolenie 4 nauczycieli z obsługi sprzętu w
ramach projektu
„Międzynarodowe standardy w elektronice””- Część 2., numer referencyjny:
ZP/ZSP1/MSWE/2022/1
. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie
Zam
ówień Publicznych w dniu 26 stycznia 2022 r. nr 2022/BZP 00036643/01.
W dniu 4 maja 2022 r. do Prezesa Krajowe
j Izby Odwoławczej w Warszawie wpłynęło
odwołanie wniesione przez wykonawcę Supply24 sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu (dalej:
„odwołujący” lub „wykonawca”) na czynności niezgodne z ustawą z dnia 11 września 2019 r.
Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz.U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.) zwanej dalej: „Ustawą”,
tj. na:
1.
niezgodną z przepisami Ustawy czynność zamawiającego tj. odrzucenie oferty
odwołującego, pomimo, że była ona w pełni zgodna z warunkami zamówienia oraz w
wyniku tej
czynności na niezgodny z przepisami ustawy wybór oferty wykonawcy
RENEX PREDRAG
TOPIĆ oraz w konsekwencji tego zaniechanie wyboru
prawidłowej i najkorzystniejszej oferty Supply24 sp. z o.o., co stanowiło naruszenie
art. 239 ust. 1 Ustawy w zw. z art. 253 ust. 1 Ustawy,
2. na niezgodny z przepisami Us
tawy wybór oferty wykonawcy RENEX PREDRAG
TOPIĆ, którego to oferta powinna podlegać odrzuceniu jako niezgodna z warunkami
zamówienia, co stanowiło naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 5 Ustawy,
3. naruszenie art. 56 ust. 1 w zw. ust. 2 pkt 2) Ustawy, poprzez dopuszczenie przez
z
amawiającego do sytuacji konfliktu interesów pomiędzy osobami zajmującymi się
postępowaniem a wykonawcą RENEX PREDRAG TOPIĆ,
co doprowadziło do przeprowadzenia postępowania z istotnym naruszeniem Ustawy
mającym wpływ na wynik postępowania.
W od
wołaniu wykonawca zarzucił zamawiającemu naruszenie przepisów Ustawy w zakresie
następujących przepisów:
1. art. 16 Ustawy
– zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców
oraz przeprowadzen
ie postępowania w sposób przejrzysty i proporcjonalny, poprzez
naruszenie
nw. przepisów Ustawy,
2. art. 226 ust. 1 pkt 5 Ustawy
poprzez błędne przyjęcie, że oferta odwołującego
podlega odrzuceniu, podczas gdy zaofe
rowane zostały tylko produkty zgodne z
specyfikacją warunków zamówienia (dalej „SWZ”) i warunkami zamówienia i oferta
nie powinna podlegać odrzuceniu,
3. art. 226 ust. 1 pkt 5 Ustawy
poprzez błędne przyjęcie, że oferta RENEX PREDRAG
TOPIĆ nie podlega odrzuceniu, podczas gdy oferuje ona produkty niezgodne z SWZ
i warunkami
zamówienia,
4. naruszenie art. 239 ust. 1 Ustawy w zw. z art. 253 ust. 1 Ustawy poprzez
nieprawidłowy wybór oferty RENEX PREDRAG TOPIĆ jak również zaniechanie
doko
nanie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty tj. oferty odwołującego,
5. naruszenie art. 56 ust. 1 i 2 pkt 2 Ustawy
poprzez udział po stronie zamawiającego
w
przygotowaniu jak i prowadzeniu postępowania osób powiązanych z wykonawcą
RENEX PREDRAG
TOPIĆ (lub inną spółką z grupy kapitałowej i pracownikami tych
spółek).
W od
wołaniu odwołujący wniósł o:
1.
uwzględnienia odwołania w całości,
2.
unieważnienie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty oraz czynności odrzucenia
oferty od
wołującego,
3. odrzucenia oferty REN
EX PREDRAG TOPIĆ jako niezgodnej z warunkami
zamówienia,
4.
powtórzenie czynności badania ofert, a w jego wyniku prawidłowej oceny oferty
od
wołującego,
5.
dokonania prawidłowego wyboru najkorzystniejszej oferty,
6. zwrotu poniesiony
ch kosztów postępowania, w tym zastępstwa procesowego oraz
kosztów uczestnictwa.
Z ostrożności procesowej odwołujący zastrzegł możliwość złożenia wniosku o powołanie
biegłego w postępowaniu przed Krajową Izbą Odwoławczą.
Pismem z dnia 13 maja 2022 r. zamawiaj
ący wniósł o oddalenie odwołania w całości
podnosząc
niezasadność
żądań
wykonawcy
oraz
nieudowodnienie
powiązań
zamawiającego z RENEX PREDRAG TOPIC z siedzibą we Włocławku. Zamawiający
wska
zał na okoliczność unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej oraz odrzucenie
oferty RENEX PREDRAG TOPIC
z siedzibą we Włocławku wybranej pierwotnie jako
najkorzystniejsza, co
zostało dokonane decyzją zamawiającego z dnia 12 maja 2022 r.
Pismem z dnia 17 maja 2022 r. w odpowiedzi na pismo procesowe zamaw
iającego
z dnia 13 maja 2022 r. od
wołujący przekazał Izbie kopię zawiadomienia o podejrzeniu
zmowy przetargowej
pomiędzy panią A. G. prowadzącą kilka działalności gospodarczych,
pełniącej funkcję prezesa oraz wspólnika w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością
Międzynarodowe Centrum Doskonalenia Zawodowego z Włocławka a grupą kapitałową
Renex
z siedzibą we Włocławku.
Pismem z dnia 23 maja 2022 r.
zamawiający uznał odwołanie za uzasadnione w zakresie:
1.
unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej, co zostało dokonane decyzją
z dnia 12 maja 2022 r.
2. odrzucenia oferty RENEX PREDRAG TOPIC z siedzi
bą we Włocławku wybranej
pierwotnie jako najkorzystniejsza, co
zostało dokonane decyzją z dnia
12 maja 2022 r.,
3.
unieważnienia czynności odrzucenia oferty odwołującego, co zostało dokonane
decyzją zamawiającego z dnia 23 maja 2022 r.
oraz wskazał, że zamierza przystąpić do powtórzenia czynności wyboru i oceny oferty
najkorzystniejszej. Zama
wiający zaznaczył, że wynik badania oferty na obecnym etapie nie
może zostać ustalony zobowiązaniem go do dokonania wyboru oferty odwołującego jako
najkorzystniejszej i wnosi
o umorzenie postępowania oraz podniósł, że wiedzę o tym, że
celowe jest dokonanie dodatkowej oceny oferty o
dwołującego poprzez zbadanie
zaproponowanego urządzenia przez rzeczoznawcę, specjalistę w danym zakresie powziął
po przeprowadzeniu dodatkowych konsultacji.
Izba us
taliła, że
Zamawiający w ramach postępowania o udzielenia zamówienia publicznego
na
„Doposażenie pracowni zawodowej dla uczniów / uczennic oraz przeszkolenie 4
nauczycieli z ob
sługi sprzętu w ramach projektu „Międzynarodowe standardy w elektronice””-
Cz
ęść 2., numer referencyjny: ZP/ZSP1/MSWE/2022/1, w dniu 29 kwietnia 2022 r.:
-
dokonał wyboru oferty najkorzystniejszej wykonawcy RENEX PREDRAG TOPIĆ
-
odrzucił ofertę odwołującego jako niezgodną z warunkami zamówienia.
W dniu 4 maja 2022 r. od
wołujący wniósł odwołanie od czynności zamawiającego
polegających na:
1. odrzuceniu oferty od
wołującego pomimo, że była on w pełni zgodna z warunkami
zam
ówienia oraz w wyniku tej czynności niezgodny z przepisami wybór oferty
RENEX PREDRAG TOPIC z siedzib
ą we Włocławku
2.
wybór oferty RENEX PREDRAG TOPIC z siedzibą we Włocławku pomimo tego, że
powinna ona podlegać odrzuceniu jako niezgodna z warunkami zamówienia oraz
3. d
opuszczenie przez zamawiającego do sytuacji konfliktu interesów pomiędzy
osobami zajmującymi się postępowaniem a RENEX PREDRAG TOPIC z siedzibą
we Włocławku.
Odwo
łanie zawierało wyjaśnienie podstaw faktycznych i prawnych zarzutu pierwszego
i drugiego.
W zakresie zarzutu trzeciego od
wołanie nie wskazywało, jakich osób i jakich czynności czy
powiązań dotyczy naruszenie ani wpływu, jaki naruszenie to mogło mieć lub miało na wynik
post
ępowania. W tym zakresie odwołujący przywołał normę art. 56 ust. 1 oraz ust. 2 pkt 2
Ustawy
wraz z komentarzem dotyczącym jej wykładni.
W dniu 24 maja 2022 r. zamawi
ający unieważnił decyzję o odrzuceniu oferty odwołującego.
Dodatkowo:
1. pismem z dnia 12 maja 2022 r.
(informacja o działaniu zamawiającego – część 2
z dnia 12 maja 2022 r.)
skierowanym do wykonawców w ramach prowadzonego
post
ępowania o udzielenie zamówienia zamawiający stwierdził, że: „w nawiązaniu do
informacji przekazanej w dniu 29.04.2022 r
., w której Zamawiający działając na
podstawie art
. 253 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r.
poz. 1129 ze zm.)
– dalej „ustawa Pzp” poinformował, że w wyniku
przeprowadzone
go postępowania o udzielenie zamówienia publicznego pn.:
„Doposażenie pracowni zawodowej dla uczniów / uczennic oraz przeszkolenie 4
nauczycieli z obsługi sprzętu w ramach projektu „Międzynarodowe standardy w
elektronice”, do wykonania zamówienia wybrano firmę: RENEX PREDRAG TOPIC,
87-
800 Włocławek: ZAMAWIAJĄCY INFORMUJE Zamawiający w dniu 04.05.2022 r.
wezwał Wykonawcę, którego oferta została uznana za najkorzystniejszą do
przedłożenia
wyjaśnień
dotyczących
treści
złożonej
ofer
ty
odnośnie
zaproponowanego monitora. W rezu
ltacie zapoznania się z otrzymanymi
wyjaśnieniami Zamawiający w dniu 12.05.2022 r. podjął decyzję o:
a)
unieważnieniu decyzji wyboru oferty najkorzystniejszej,
b) odrzuceniu oferty Wykonawcy RENEX PREDRAG
TOPIĆ, 87-800 Włocławek,
jako
oferty, której treść jest niezgodna z warunkami zamówienia.”
2. pismem procesowym
złożonym w ramach niniejszego postępowania z dnia 23 maja
2022 r
. zamawiający poinformował, że uznaje odwołanie za uzasadnione w części
oraz
że dokonał wymienione w piśmie czynności i że po przeprowadzeniu
dodatkowych konsultacji p
owziął wiedzę, że celowe byłoby dokonanie dodatkowej
oceny oferty o
dwołującego poprzez zbadanie zaproponowanego urządzenia przez
rzeczoznawcę, specjalistę w danym zakresie i unieważnił czynność odrzucenia oferty
o
dwołującego oraz, że przystąpi do czynności badania i oceny oferty odwołującego
jako jedynej w
prowadzonym postępowaniu.
3. pismem z dnia 24 maja 2022 r.
(informacja o działaniu zamawiającego – część 2
z dnia 24 maja 2022 r.) skierowanym d
o wykonawców w ramach prowadzonego
post
ępowania o udzielenie zamówienia zamawiający poinformował ponownie
o
dokonanych
wcześniej
czynnościach
unieważnienia
wyboru
oferty
najkorzystniejszej i odrzucenia oferty pierwotnie wybranej oraz dodatkowo
o
okoliczn
ości unieważnienia czynności odrzucenia oferty odwołującego
i powt
órzenia czynności wyboru i oceny oferty najkorzystniejszej.
P
owyższe Izba ustaliła w oparciu o dokumenty postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego
na „Doposażenie pracowni zawodowej dla uczniów / uczennic
oraz
przeszkolenie
4
nauczycieli
z
obsługi
sprzętu
w
ramach
projektu
„Międzynarodowe
standardy
w
elektronice””-
Część
2.,
numer
referencyjny:
ZP/ZSP1/MSWE/2022/1 oraz stanowisk stron pos
tępowania, w szczególności pism
zamawiającego z 12, 23 i 24 maja 2022 r., z których dowód Izba dopuściła. Izba nie
uwzględniła jako spóźnionego i zmierzającego de facto do niedopuszczalnego uzupełnienia
i
rozszerzenia
sformu
łowanych
w
o
dwołaniu
zarzutów
dowodu
z
łożonego
w dniu 17 maja 2022 r. w postaci zawiadomienia o podejrzeniu zmowy przetargowej.
Izba zważyła, co następuje:
Izba nie dopatrzyła się zaistnienia przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania
na podstawie art. 528 Ustawy.
Izba uznała, że odwołujący wykazał interes w uzyskaniu zamówienia i możliwość poniesienia
szkody jako przesłanki materialnoprawne dopuszczalności odwołania z art. 505 ust. 1
Ustawy.
W zakresie zarzut
u numer jeden i dwa Izba uznała, że odwołanie podlega umorzeniu jako
bezprzedmiotowe
zaś w zakresie zarzutu numer trzy nie zasługuje na uwzględnienie.
Izba
uznała, że okoliczności zaistniałe po wniesieniu odwołania, w postaci:
1.
unieważnienia decyzji czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
2. odrzucenia oferty RENEX PREDRAG TOPIC z siedzib
ą we Włocławku oraz
3.
unieważnienia czynności odrzucenia oferty odwołującego i przystąpienia
do
czynności badania i oceny jego oferty jako jedynej w prowadzonym postępowaniu,
co
do których podniesione zostały zarzuty numer jeden i dwa przez odwołującego
do
prowadziły do bezprzedmiotowości ich rozpoznania. Z chwilą dokonania rzeczonych
czynności przez zamawiającego zarzuty te utraciły swoją aktualność czyniąc zadość
żądaniom odwołującego, tym samym w dacie zamknięcia rozprawy i wydania wyroku dalsze
post
ępowanie odwoławcze w tym zakresie stało się zbędne i bezprzedmiotowe. Czynności
zam
awiającego, stanowiące faktycznie odpowiedź na zarzuty odwołania, dokonane zostały
przed otwarciem posiedzenia
i złożeniem w tym zakresie oświadczenia o charakterze
procesowym Krajowej Izbie
Odwoławczej jako czynność procesowa strony mająca
konsekwencje proceduralne w pos
tępowaniu odwoławczym toczącym się przed Izbą.
Motywy
czynności podejmowanych przez zamawiającego były, według jego oświadczenia,
efektem analiz
y wyjaśnień złożonych przez RENEX PREDRAG TOPIC z siedzibą
we Włocławku w odpowiedzi na skierowane do niego przez zamawiającego zapytanie
lub
wewnętrznych konsultacji. W tej sytuacji nie mógł znaleźć zastosowania przepis art. 522
ust. 3 Ustawy
, który dotyczy uwzględnienia zarzutów przez zamawiającego będącej
czynnością proceduralną, lecz norma art. 568 pkt. 2 Ustawy.
M
ając na uwadze nowe brzmienie przepisu art. 568 pkt 2 Ustawy, w którym wskazana
została dodatkowa podstawa do umorzenia postępowania odwoławczego w przypadku
stwierdzenia
, że dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne lub
niedopuszczalne,
należało uznać, iż opisany stan faktyczny wypełnia przesłankę innej
przyczyny
, niż spowodowana oświadczeniem odwołującego o wycofaniu odwołania w całości
lub oświadczeniem zamawiającego o uwzględnieniu odwołania (również w części),
prowadzącej do zbędności postępowania odwoławczego. Stąd Izba umorzyła postępowanie
w zakresie zarzutu numer jeden i dwa.
Zarzut numer trzy podlega oddaleniu wobec fakt
u, że jego zakres wyznaczony winien zostać
nie tylko wskazaniem naruszenia przepisu prawa, ale przede wszystkim okoliczn
ościami
faktycznymi
, które miałyby wypełniać normę prawa, z której naruszeniem wiąże się złożony
środek ochrony prawnej.
W
świetle art. 555 ust. 1 w zw. z art. 516 ust. 1 pkt. 8-10 Ustawy „Izba nie może orzekać
co do zar
zutów, które nie były zawarte w odwołaniu” zaś „Odwołanie zawiera: (…) 8) zwięzłe
przedstawienie zarzutów; 9) żądanie co do sposobu rozstrzygnięcia odwołania;
10) wskazanie o
koliczności faktycznych i prawnych uzasadniających wniesienie odwołania
oraz dowodów na poparcie przytoczonych okoliczności”. W niniejszej sprawie odwołanie
nie z
awierało żadnego uzasadnienia faktycznego i twierdzenia odwołania nie pozwalały
na zrekonstru
owanie żadnego konkretnego zachowania zamawiającego czy zdarzenia,
z którym można było powiązać sformułowany w odwołaniu zarzut numer trzy – naruszenia
art. 56 ust. 1 w zw. z ust. 2 pkt. 2) Ustawy poprzez dopuszczenie do sytuacji konfliktu
interesów pomiędzy osobami zajmującymi się postępowaniem a wykonawcą
RENEX PREDRAG TOPIC z sied
zibą we Włocławku. Dodatkowo wskazać należy,
że zgodnie z art. 554 ust. 1 Ustawy „Izba uwzględnia odwołanie w całości lub w części,
jeżeli stwierdzi: 1) naruszenie przepisów ustawy, które miało wpływ lub może mieć istotny
wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia, konkursu lub systemu
kwalifikowania w
ykonawców”. W niniejszym przypadku wobec treści odwołania Izba
nie miała żadnych podstaw dla stwierdzenia zaistnienia wpływu niesprecyzowanego
zachow
ania
zamawiającego
na
wy
nik
postępowania,
a
wobec
podjęcia
przez zamawiającego czynności w dniu 13 i 23 maja w 2022 r. w postaci unieważnienia
wyboru oferty najkorzystniejszej i
unieważnienia odrzucenia oferty odwołującego oraz
odrzucenia oferty RENEX PREDRAG TOPIC z sied
zibą we Włocławku brak jest nawet
hipotetyczne
j możliwości przyjęcia, że jakiekolwiek powiązanie wpłynęło na wybór oferty
RENEX PREDRAG TOPIC z sied
zibą we Włocławku, która została odrzucona.
O
koszt
ach
postępowania
orzeczono
stosownie
do
wyniku
na
podstawie
art. 575 i 574 Ustawy oraz
§ 5 i § 8 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 31 grudnia 2020 r. w sprawie szcze
gółowych rodzajów kosztów postępowania
od
woławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.
U. poz. 2437).
Iz
ba zaliczyła do kosztów postępowania wpis wniesiony przez odwołującego w wysokości
7.500
,00 złotych i obciążyła nimi odwołującego.
Dlatego t
eż Izba orzekła jak w sentencji.
Przewod
niczący :
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………
1. Umarza
postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutu numer jeden i dwa odwołania;
2. W
pozostałym zakresie oddala odwołanie;
3.
Kosztami postępowania odwoławczego w całości obciąża odwołującego Supply24 sp.
z o.o. i zalicza w poczet ko
sztów postępowania odwoławczego kwotę 7.500 zł 00 gr.
(słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez odwołującego
t
ytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ust
awy z dnia 11 września 2019 r. Prawo
zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.) na niniejszy wyrok -
w termi
nie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodnicz
ący:
……..…....………..
…………………….
…………………….
U z a s a d n i e n i e
Zespół Szkół Ponadpodstawowych nr 1 im. Rtm. Witolda Pileckiego z siedzibą
w Piotrkowie Trybunalskim (dalej
„zamawiający”) prowadzi w trybie podstawowym bez
negocjacji
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na „Doposażenie pracowni
zawodowej dla uczniów / uczennic oraz przeszkolenie 4 nauczycieli z obsługi sprzętu w
ramach projektu
„Międzynarodowe standardy w elektronice””- Część 2., numer referencyjny:
ZP/ZSP1/MSWE/2022/1
. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie
Zam
ówień Publicznych w dniu 26 stycznia 2022 r. nr 2022/BZP 00036643/01.
W dniu 4 maja 2022 r. do Prezesa Krajowe
j Izby Odwoławczej w Warszawie wpłynęło
odwołanie wniesione przez wykonawcę Supply24 sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu (dalej:
„odwołujący” lub „wykonawca”) na czynności niezgodne z ustawą z dnia 11 września 2019 r.
Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz.U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.) zwanej dalej: „Ustawą”,
tj. na:
1.
niezgodną z przepisami Ustawy czynność zamawiającego tj. odrzucenie oferty
odwołującego, pomimo, że była ona w pełni zgodna z warunkami zamówienia oraz w
wyniku tej
czynności na niezgodny z przepisami ustawy wybór oferty wykonawcy
RENEX PREDRAG
TOPIĆ oraz w konsekwencji tego zaniechanie wyboru
prawidłowej i najkorzystniejszej oferty Supply24 sp. z o.o., co stanowiło naruszenie
art. 239 ust. 1 Ustawy w zw. z art. 253 ust. 1 Ustawy,
2. na niezgodny z przepisami Us
tawy wybór oferty wykonawcy RENEX PREDRAG
TOPIĆ, którego to oferta powinna podlegać odrzuceniu jako niezgodna z warunkami
zamówienia, co stanowiło naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 5 Ustawy,
3. naruszenie art. 56 ust. 1 w zw. ust. 2 pkt 2) Ustawy, poprzez dopuszczenie przez
z
amawiającego do sytuacji konfliktu interesów pomiędzy osobami zajmującymi się
postępowaniem a wykonawcą RENEX PREDRAG TOPIĆ,
co doprowadziło do przeprowadzenia postępowania z istotnym naruszeniem Ustawy
mającym wpływ na wynik postępowania.
W od
wołaniu wykonawca zarzucił zamawiającemu naruszenie przepisów Ustawy w zakresie
następujących przepisów:
1. art. 16 Ustawy
– zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców
oraz przeprowadzen
ie postępowania w sposób przejrzysty i proporcjonalny, poprzez
naruszenie
nw. przepisów Ustawy,
2. art. 226 ust. 1 pkt 5 Ustawy
poprzez błędne przyjęcie, że oferta odwołującego
podlega odrzuceniu, podczas gdy zaofe
rowane zostały tylko produkty zgodne z
specyfikacją warunków zamówienia (dalej „SWZ”) i warunkami zamówienia i oferta
nie powinna podlegać odrzuceniu,
3. art. 226 ust. 1 pkt 5 Ustawy
poprzez błędne przyjęcie, że oferta RENEX PREDRAG
TOPIĆ nie podlega odrzuceniu, podczas gdy oferuje ona produkty niezgodne z SWZ
i warunkami
zamówienia,
4. naruszenie art. 239 ust. 1 Ustawy w zw. z art. 253 ust. 1 Ustawy poprzez
nieprawidłowy wybór oferty RENEX PREDRAG TOPIĆ jak również zaniechanie
doko
nanie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty tj. oferty odwołującego,
5. naruszenie art. 56 ust. 1 i 2 pkt 2 Ustawy
poprzez udział po stronie zamawiającego
w
przygotowaniu jak i prowadzeniu postępowania osób powiązanych z wykonawcą
RENEX PREDRAG
TOPIĆ (lub inną spółką z grupy kapitałowej i pracownikami tych
spółek).
W od
wołaniu odwołujący wniósł o:
1.
uwzględnienia odwołania w całości,
2.
unieważnienie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty oraz czynności odrzucenia
oferty od
wołującego,
3. odrzucenia oferty REN
EX PREDRAG TOPIĆ jako niezgodnej z warunkami
zamówienia,
4.
powtórzenie czynności badania ofert, a w jego wyniku prawidłowej oceny oferty
od
wołującego,
5.
dokonania prawidłowego wyboru najkorzystniejszej oferty,
6. zwrotu poniesiony
ch kosztów postępowania, w tym zastępstwa procesowego oraz
kosztów uczestnictwa.
Z ostrożności procesowej odwołujący zastrzegł możliwość złożenia wniosku o powołanie
biegłego w postępowaniu przed Krajową Izbą Odwoławczą.
Pismem z dnia 13 maja 2022 r. zamawiaj
ący wniósł o oddalenie odwołania w całości
podnosząc
niezasadność
żądań
wykonawcy
oraz
nieudowodnienie
powiązań
zamawiającego z RENEX PREDRAG TOPIC z siedzibą we Włocławku. Zamawiający
wska
zał na okoliczność unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej oraz odrzucenie
oferty RENEX PREDRAG TOPIC
z siedzibą we Włocławku wybranej pierwotnie jako
najkorzystniejsza, co
zostało dokonane decyzją zamawiającego z dnia 12 maja 2022 r.
Pismem z dnia 17 maja 2022 r. w odpowiedzi na pismo procesowe zamaw
iającego
z dnia 13 maja 2022 r. od
wołujący przekazał Izbie kopię zawiadomienia o podejrzeniu
zmowy przetargowej
pomiędzy panią A. G. prowadzącą kilka działalności gospodarczych,
pełniącej funkcję prezesa oraz wspólnika w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością
Międzynarodowe Centrum Doskonalenia Zawodowego z Włocławka a grupą kapitałową
Renex
z siedzibą we Włocławku.
Pismem z dnia 23 maja 2022 r.
zamawiający uznał odwołanie za uzasadnione w zakresie:
1.
unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej, co zostało dokonane decyzją
z dnia 12 maja 2022 r.
2. odrzucenia oferty RENEX PREDRAG TOPIC z siedzi
bą we Włocławku wybranej
pierwotnie jako najkorzystniejsza, co
zostało dokonane decyzją z dnia
12 maja 2022 r.,
3.
unieważnienia czynności odrzucenia oferty odwołującego, co zostało dokonane
decyzją zamawiającego z dnia 23 maja 2022 r.
oraz wskazał, że zamierza przystąpić do powtórzenia czynności wyboru i oceny oferty
najkorzystniejszej. Zama
wiający zaznaczył, że wynik badania oferty na obecnym etapie nie
może zostać ustalony zobowiązaniem go do dokonania wyboru oferty odwołującego jako
najkorzystniejszej i wnosi
o umorzenie postępowania oraz podniósł, że wiedzę o tym, że
celowe jest dokonanie dodatkowej oceny oferty o
dwołującego poprzez zbadanie
zaproponowanego urządzenia przez rzeczoznawcę, specjalistę w danym zakresie powziął
po przeprowadzeniu dodatkowych konsultacji.
Izba us
taliła, że
Zamawiający w ramach postępowania o udzielenia zamówienia publicznego
na
„Doposażenie pracowni zawodowej dla uczniów / uczennic oraz przeszkolenie 4
nauczycieli z ob
sługi sprzętu w ramach projektu „Międzynarodowe standardy w elektronice””-
Cz
ęść 2., numer referencyjny: ZP/ZSP1/MSWE/2022/1, w dniu 29 kwietnia 2022 r.:
-
dokonał wyboru oferty najkorzystniejszej wykonawcy RENEX PREDRAG TOPIĆ
-
odrzucił ofertę odwołującego jako niezgodną z warunkami zamówienia.
W dniu 4 maja 2022 r. od
wołujący wniósł odwołanie od czynności zamawiającego
polegających na:
1. odrzuceniu oferty od
wołującego pomimo, że była on w pełni zgodna z warunkami
zam
ówienia oraz w wyniku tej czynności niezgodny z przepisami wybór oferty
RENEX PREDRAG TOPIC z siedzib
ą we Włocławku
2.
wybór oferty RENEX PREDRAG TOPIC z siedzibą we Włocławku pomimo tego, że
powinna ona podlegać odrzuceniu jako niezgodna z warunkami zamówienia oraz
3. d
opuszczenie przez zamawiającego do sytuacji konfliktu interesów pomiędzy
osobami zajmującymi się postępowaniem a RENEX PREDRAG TOPIC z siedzibą
we Włocławku.
Odwo
łanie zawierało wyjaśnienie podstaw faktycznych i prawnych zarzutu pierwszego
i drugiego.
W zakresie zarzutu trzeciego od
wołanie nie wskazywało, jakich osób i jakich czynności czy
powiązań dotyczy naruszenie ani wpływu, jaki naruszenie to mogło mieć lub miało na wynik
post
ępowania. W tym zakresie odwołujący przywołał normę art. 56 ust. 1 oraz ust. 2 pkt 2
Ustawy
wraz z komentarzem dotyczącym jej wykładni.
W dniu 24 maja 2022 r. zamawi
ający unieważnił decyzję o odrzuceniu oferty odwołującego.
Dodatkowo:
1. pismem z dnia 12 maja 2022 r.
(informacja o działaniu zamawiającego – część 2
z dnia 12 maja 2022 r.)
skierowanym do wykonawców w ramach prowadzonego
post
ępowania o udzielenie zamówienia zamawiający stwierdził, że: „w nawiązaniu do
informacji przekazanej w dniu 29.04.2022 r
., w której Zamawiający działając na
podstawie art
. 253 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r.
poz. 1129 ze zm.)
– dalej „ustawa Pzp” poinformował, że w wyniku
przeprowadzone
go postępowania o udzielenie zamówienia publicznego pn.:
„Doposażenie pracowni zawodowej dla uczniów / uczennic oraz przeszkolenie 4
nauczycieli z obsługi sprzętu w ramach projektu „Międzynarodowe standardy w
elektronice”, do wykonania zamówienia wybrano firmę: RENEX PREDRAG TOPIC,
87-
800 Włocławek: ZAMAWIAJĄCY INFORMUJE Zamawiający w dniu 04.05.2022 r.
wezwał Wykonawcę, którego oferta została uznana za najkorzystniejszą do
przedłożenia
wyjaśnień
dotyczących
treści
złożonej
ofer
ty
odnośnie
zaproponowanego monitora. W rezu
ltacie zapoznania się z otrzymanymi
wyjaśnieniami Zamawiający w dniu 12.05.2022 r. podjął decyzję o:
a)
unieważnieniu decyzji wyboru oferty najkorzystniejszej,
b) odrzuceniu oferty Wykonawcy RENEX PREDRAG
TOPIĆ, 87-800 Włocławek,
jako
oferty, której treść jest niezgodna z warunkami zamówienia.”
2. pismem procesowym
złożonym w ramach niniejszego postępowania z dnia 23 maja
2022 r
. zamawiający poinformował, że uznaje odwołanie za uzasadnione w części
oraz
że dokonał wymienione w piśmie czynności i że po przeprowadzeniu
dodatkowych konsultacji p
owziął wiedzę, że celowe byłoby dokonanie dodatkowej
oceny oferty o
dwołującego poprzez zbadanie zaproponowanego urządzenia przez
rzeczoznawcę, specjalistę w danym zakresie i unieważnił czynność odrzucenia oferty
o
dwołującego oraz, że przystąpi do czynności badania i oceny oferty odwołującego
jako jedynej w
prowadzonym postępowaniu.
3. pismem z dnia 24 maja 2022 r.
(informacja o działaniu zamawiającego – część 2
z dnia 24 maja 2022 r.) skierowanym d
o wykonawców w ramach prowadzonego
post
ępowania o udzielenie zamówienia zamawiający poinformował ponownie
o
dokonanych
wcześniej
czynnościach
unieważnienia
wyboru
oferty
najkorzystniejszej i odrzucenia oferty pierwotnie wybranej oraz dodatkowo
o
okoliczn
ości unieważnienia czynności odrzucenia oferty odwołującego
i powt
órzenia czynności wyboru i oceny oferty najkorzystniejszej.
P
owyższe Izba ustaliła w oparciu o dokumenty postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego
na „Doposażenie pracowni zawodowej dla uczniów / uczennic
oraz
przeszkolenie
4
nauczycieli
z
obsługi
sprzętu
w
ramach
projektu
„Międzynarodowe
standardy
w
elektronice””-
Część
2.,
numer
referencyjny:
ZP/ZSP1/MSWE/2022/1 oraz stanowisk stron pos
tępowania, w szczególności pism
zamawiającego z 12, 23 i 24 maja 2022 r., z których dowód Izba dopuściła. Izba nie
uwzględniła jako spóźnionego i zmierzającego de facto do niedopuszczalnego uzupełnienia
i
rozszerzenia
sformu
łowanych
w
o
dwołaniu
zarzutów
dowodu
z
łożonego
w dniu 17 maja 2022 r. w postaci zawiadomienia o podejrzeniu zmowy przetargowej.
Izba zważyła, co następuje:
Izba nie dopatrzyła się zaistnienia przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania
na podstawie art. 528 Ustawy.
Izba uznała, że odwołujący wykazał interes w uzyskaniu zamówienia i możliwość poniesienia
szkody jako przesłanki materialnoprawne dopuszczalności odwołania z art. 505 ust. 1
Ustawy.
W zakresie zarzut
u numer jeden i dwa Izba uznała, że odwołanie podlega umorzeniu jako
bezprzedmiotowe
zaś w zakresie zarzutu numer trzy nie zasługuje na uwzględnienie.
Izba
uznała, że okoliczności zaistniałe po wniesieniu odwołania, w postaci:
1.
unieważnienia decyzji czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
2. odrzucenia oferty RENEX PREDRAG TOPIC z siedzib
ą we Włocławku oraz
3.
unieważnienia czynności odrzucenia oferty odwołującego i przystąpienia
do
czynności badania i oceny jego oferty jako jedynej w prowadzonym postępowaniu,
co
do których podniesione zostały zarzuty numer jeden i dwa przez odwołującego
do
prowadziły do bezprzedmiotowości ich rozpoznania. Z chwilą dokonania rzeczonych
czynności przez zamawiającego zarzuty te utraciły swoją aktualność czyniąc zadość
żądaniom odwołującego, tym samym w dacie zamknięcia rozprawy i wydania wyroku dalsze
post
ępowanie odwoławcze w tym zakresie stało się zbędne i bezprzedmiotowe. Czynności
zam
awiającego, stanowiące faktycznie odpowiedź na zarzuty odwołania, dokonane zostały
przed otwarciem posiedzenia
i złożeniem w tym zakresie oświadczenia o charakterze
procesowym Krajowej Izbie
Odwoławczej jako czynność procesowa strony mająca
konsekwencje proceduralne w pos
tępowaniu odwoławczym toczącym się przed Izbą.
Motywy
czynności podejmowanych przez zamawiającego były, według jego oświadczenia,
efektem analiz
y wyjaśnień złożonych przez RENEX PREDRAG TOPIC z siedzibą
we Włocławku w odpowiedzi na skierowane do niego przez zamawiającego zapytanie
lub
wewnętrznych konsultacji. W tej sytuacji nie mógł znaleźć zastosowania przepis art. 522
ust. 3 Ustawy
, który dotyczy uwzględnienia zarzutów przez zamawiającego będącej
czynnością proceduralną, lecz norma art. 568 pkt. 2 Ustawy.
M
ając na uwadze nowe brzmienie przepisu art. 568 pkt 2 Ustawy, w którym wskazana
została dodatkowa podstawa do umorzenia postępowania odwoławczego w przypadku
stwierdzenia
, że dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne lub
niedopuszczalne,
należało uznać, iż opisany stan faktyczny wypełnia przesłankę innej
przyczyny
, niż spowodowana oświadczeniem odwołującego o wycofaniu odwołania w całości
lub oświadczeniem zamawiającego o uwzględnieniu odwołania (również w części),
prowadzącej do zbędności postępowania odwoławczego. Stąd Izba umorzyła postępowanie
w zakresie zarzutu numer jeden i dwa.
Zarzut numer trzy podlega oddaleniu wobec fakt
u, że jego zakres wyznaczony winien zostać
nie tylko wskazaniem naruszenia przepisu prawa, ale przede wszystkim okoliczn
ościami
faktycznymi
, które miałyby wypełniać normę prawa, z której naruszeniem wiąże się złożony
środek ochrony prawnej.
W
świetle art. 555 ust. 1 w zw. z art. 516 ust. 1 pkt. 8-10 Ustawy „Izba nie może orzekać
co do zar
zutów, które nie były zawarte w odwołaniu” zaś „Odwołanie zawiera: (…) 8) zwięzłe
przedstawienie zarzutów; 9) żądanie co do sposobu rozstrzygnięcia odwołania;
10) wskazanie o
koliczności faktycznych i prawnych uzasadniających wniesienie odwołania
oraz dowodów na poparcie przytoczonych okoliczności”. W niniejszej sprawie odwołanie
nie z
awierało żadnego uzasadnienia faktycznego i twierdzenia odwołania nie pozwalały
na zrekonstru
owanie żadnego konkretnego zachowania zamawiającego czy zdarzenia,
z którym można było powiązać sformułowany w odwołaniu zarzut numer trzy – naruszenia
art. 56 ust. 1 w zw. z ust. 2 pkt. 2) Ustawy poprzez dopuszczenie do sytuacji konfliktu
interesów pomiędzy osobami zajmującymi się postępowaniem a wykonawcą
RENEX PREDRAG TOPIC z sied
zibą we Włocławku. Dodatkowo wskazać należy,
że zgodnie z art. 554 ust. 1 Ustawy „Izba uwzględnia odwołanie w całości lub w części,
jeżeli stwierdzi: 1) naruszenie przepisów ustawy, które miało wpływ lub może mieć istotny
wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia, konkursu lub systemu
kwalifikowania w
ykonawców”. W niniejszym przypadku wobec treści odwołania Izba
nie miała żadnych podstaw dla stwierdzenia zaistnienia wpływu niesprecyzowanego
zachow
ania
zamawiającego
na
wy
nik
postępowania,
a
wobec
podjęcia
przez zamawiającego czynności w dniu 13 i 23 maja w 2022 r. w postaci unieważnienia
wyboru oferty najkorzystniejszej i
unieważnienia odrzucenia oferty odwołującego oraz
odrzucenia oferty RENEX PREDRAG TOPIC z sied
zibą we Włocławku brak jest nawet
hipotetyczne
j możliwości przyjęcia, że jakiekolwiek powiązanie wpłynęło na wybór oferty
RENEX PREDRAG TOPIC z sied
zibą we Włocławku, która została odrzucona.
O
koszt
ach
postępowania
orzeczono
stosownie
do
wyniku
na
podstawie
art. 575 i 574 Ustawy oraz
§ 5 i § 8 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 31 grudnia 2020 r. w sprawie szcze
gółowych rodzajów kosztów postępowania
od
woławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.
U. poz. 2437).
Iz
ba zaliczyła do kosztów postępowania wpis wniesiony przez odwołującego w wysokości
7.500
,00 złotych i obciążyła nimi odwołującego.
Dlatego t
eż Izba orzekła jak w sentencji.
Przewod
niczący :
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 2518/22 z dnia 2022-10-07
- Sygn. akt KIO 2474/22 z dnia 2022-10-04
- Sygn. akt KIO 2430/22 z dnia 2022-10-03
- Sygn. akt KIO 2342/22 z dnia 2022-09-22
- Sygn. akt KIO 2340/22 z dnia 2022-09-22
