rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2022-07-07
rok: 2022
data dokumentu: 2022-07-07
rok: 2022
sygnatury akt.:
KIO 1582/22
KIO 1582/22
po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 4 lipca 2022
r. odwołania wniesionego do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 13 czerwca 2022 r. przez wykonawcę
SHIPCON LTD sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku w postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającego LOTOS Petrobaltic S.A. z siedzibą w Gdańsku
r. odwołania wniesionego do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 13 czerwca 2022 r. przez wykonawcę
SHIPCON LTD sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku w postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającego LOTOS Petrobaltic S.A. z siedzibą w Gdańsku
orzeka:
1.
Uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu: unieważnienie czynności
wyboru najkorzystniejszej oferty w zadaniach 1, 2 i 4
, unieważnienie czynności
odrzucenia oferty wykonawcy
SHIPCON LTD sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku
w zadaniach 1, 2 i 4 oraz
powtórzenie czynności badania i oceny ofert w tych
zad
aniach z uwzględnieniem oferty odwołującego.
2.
Kosztami postępowania obciąża zamawiającego LOTOS Petrobaltic S.A. z siedzibą
w Gdańsku i
2.1.
z
alicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę
SHIPCON LTD sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku tytułem wpisu od odwołania,
2.2.
zasądza od zamawiającego LOTOS Petrobaltic S.A. z siedzibą w Gdańsku na
rzecz wykonawcy
SHIPCON LTD sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku kwotę 18 600
zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero groszy) stanowiącą
uzasadnione koszty strony poniesione tytułem wpisu od odwołania oraz
wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2
ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (t. j. Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 z późn. zm.) na niniejszy wyrok –
w
terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: …………………………..
Sygn. akt KIO 1582/22
Uzasadnienie
Zamawiający – LOTOS Petrobaltic S.A. z siedzibą w Gdańsku - prowadzi
postępowanie mające na celu zawarcie umowy ramowej/umów ramowych na prace
projektowe w trybie przetargu nieograniczonego na podstawie ustawy z dnia 11
września
2019 r. -
Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. 2021 r., poz. 1129 z późn. zm.
– dalej „ustawa pzp”), nr postępowania: LPB/ZP-10/2021. Ogłoszenie o zamówieniu
opublikowane zostało w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 11 lutego 2022 r., za
numerem 2022/S 030-077934.
W dniu 13 czerwca 2022
r. odwołanie wniósł wykonawca SHIPCON LTD sp. z o.o.
z
siedzibą w Gdańsku – dalej Odwołujący. Odwołujący wniósł odwołanie wobec czynności
odrzucenia oferty Odwołującego oraz wyboru najkorzystniejszej oferty w zadaniach 1, 2 i 4
z
pominięciem oferty Odwołującego.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów:
1. art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. c w zw. art. 125 ust. 1 ustawy pzp, poprzez niezasadne ich
zastosowanie i uznanie, że ziściły się ustawowe przesłanki do odrzucenia oferty Wykonawcy
z uwagi na nie
złożenie przez Wykonawcę w zakreślonym przez Zamawiającego terminie,
który okazał się być niewystarczającym, zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego dla
prokurenta Pana M.K.
oraz Informacji z Urzędu Skarbowego co w błędnej ocenie
Zamawiającego stanowiło uzasadniony powód do odrzucenia oferty Wykonawcy, w sytuacji,
gdy
Zamawiający w okolicznościach przedmiotowej sprawy i w następstwie złożonych przez
Wykonawcę w piśmie z dnia 16 maja 2022 r. oświadczeń, winien był przedłużyć Wykonawcy
termin na uzupełnienie wskazanych podmiotowych środków dowodowych
2. art. 65 par. 1 i 2 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r.-
Kodeks Cywilny zwanej dalej „k.c.”
w zw. z art. 14 ust. 1 ustawy pzp,
poprzez nienadanie odpowiedniego znaczenia złożonym
przez Wykonawcę oświadczeniom zawartych w piśmie Wykonawcy z dnia 16 maja 2022 r.
i w konsekwencj
i bezzasadne nie ustalenie, że intencją i celem Wykonawcy przy składaniu
oświadczeń dotyczących zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego i Informacji z Urzędu
Skarbowego było przekonanie Zamawiającego o zasadności wyznaczenia dla Wykonawcy
dodatkowego terminu na przedłożenie w/w dokumentów.
3. art. 16 ust. 1 ustawy pzp,
poprzez przeprowadzenie przez Zamawiającego postępowania
w
sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji, równego traktowania
wykonawców, proporcjonalności i przejrzystości.
Odwołujący w oparciu o wyżej wskazane zarzuty wniósł o uwzględnienie odwołania,
jak
również nakazanie Zamawiającemu:
1)
unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej dla Zadań o numerach 1, 2, 4;
2) unieważnienia czynności odrzucenia oferty wykonawcy SHIPCON LTD sp. z o.o., 3)
powtórzenie czynności badania i oceny oferty z uwzględnieniem oferty Wykonawcy
SHIPCON LTD s
p. z o.o. i nakazanie powtórzenia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej
z udziałem Wykonawcy SHIPCON LTD sp. z o.o.
Odwołujący uzasadniając zarzuty odwołania wskazał, że Zamawiający pismem z dnia
13 kwietnia
2022 r. wezwał Wykonawcę do złożenia podmiotowych środków dowodowych,
o
których mowa w pkt. 8.5 Specyfikacji Warunków Zamówienia w terminie do 26 kwietnia
2022 r. do godz. 10:00. Wykonawca pomimo podjętych działań i zachowania należytej
staranności nie zdołał przedstawić Zamawiającemu wszystkich podmiotowych środków
dowodowych
. Zamawiający w oparciu o art. 128 ust. 1 ustawy pzp pismem z dnia 10 maja
2022 r. wezwał Wykonawcę do uzupełnienia brakujących podmiotowych środków
dowodowych, w terminie do 16 maja
2022 do godz. 12:00 wskazując, że gdyby wyznaczony
termin był niewystarczający, to Wykonawca przed upływem tego terminu powinien
zawnioskować do Zamawiającego o jego wydłużenie określając nowy termin. Wykonawca
przed upływem wyznaczonego terminu na przedstawienie dokumentów pismem z dnia 16
maja
2022 r. dokonał uzupełnienia podmiotowych środków dowodowych, z wyjątkiem dwóch
dokumentów w postaci zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego dla prokurenta Pana
M.K
oraz Informacji z Urzędu Skarbowego. Odwołujący podkreślił, czego bezzasadnie nie
uwzględnił Zamawiający, że Wykonawca w piśmie z dnia 16 maja 2022 r. wskazał w
odniesieniu do zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego dla prokurenta Pana M.K. , że
wniosek o wydanie zaświadczenia do Krajowego Rejestru Karnego został złożony 11 maja
2022 r.
na dowód czego Wykonawca przedłożył do pisma z dnia 16 maja 2022r. dowód
w
postaci wniosku do Krajowego Rejestru Karnego a zatem, fakt podjęcia działań celem
pozyskania dokumentu należycie udokumentował, a co więcej Wykonawca złożył
oświadczenie, że na dzień wykonania zobowiązania tj. 16 maja 2022 r. dokumentu z KRK
jeszcze nie otrzymał i oświadczył, że ten dokument przedłoży Zamawiającemu niezwłocznie
po jego otrzymaniu. Natomiast w odniesieniu do Informacji z Urzędu Skarbowego,
Wykonawca również wskazał, iż złożył wniosek w dniu 11 maja 2022 r. o wydanie
odpowiedniego zaświadczenia, przedstawił dowód na złożenie wniosku, oraz oświadczył, że
na dzień wykonania zobowiązania dokumentu z Urzędu Skarbowego jeszcze nie otrzymał i
również oświadczył, że ten dokument przedłoży Zamawiającemu niezwłocznie po jego
uzyskaniu. Zamawiający, nie dokonał oceny i nie uwzględnił złożonych przez Wykonawcę
oświadczeń odnoszących się do Zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego i Informacji z
Urzędu Skarbowego, które winny zostać przez Zamawiającego potraktowane jako
wystarczająca i uzasadniona podstawa do przedłużenia Wykonawcy terminu na
przedstawienie dwóch brakujących dokumentów w postaci Zaświadczenia z Krajowego
Rejestru Karnego oraz Informacji z Urzędu Skarbowego. Intencją i celem Wykonawcy przy
redagowaniu pisma z dnia 16 maja
2022 r. było bowiem poinformowanie Zamawiającego po
pierwsze o podjęciu niezbędnych działań celem uzyskania brakujących zaświadczeń i
informacji, po drugie poinformowanie Zamawiającego, że wyznaczony przez niego termin do
dnia 16 maja
2022 r. na przedłożenie podmiotowych środków dowodowych jest
niewystarczający co równocześnie stanowiło podstawę do potraktowania oświadczeń
Wykonawcy z pisma z dnia 16 maja
2022 r. jako wniosku o wydłużenie terminu na ich
przedłożenie. Zgodnie z art. 65 par. 1 k.c. Oświadczenie woli należy tak tłumaczyć, jak tego
wymagają ze względu na okoliczności, w których złożone zostało, zasady współżycia
społecznego oraz ustalone zwyczaje. Zgodnie z art. 65 par 2 k.c. w umowach należy raczej
badać, jaki był zgodny zamiar stron i cel umowy, aniżeli opierać się na jej dosłownym
brzmieniu. Zamawiający w niniejszej sprawie bezzasadnie nie uwzględnił, że podejmowane
przez Wykonawcę działania i składane oświadczenia jednoznacznie wskazywały na to, iż
wyznaczony
przez Wykonawcę termin na przełożenie podmiotowych środków dowodowych
był niewystarczający i intencją Wykonawcy, który złożył pismo z dnia 16 maja 2022 r. było
wydłużenie tego terminu przez Zamawiającego. Jak zgodnie przyjmuje się w orzecznictwie
„Wykładnia oświadczeń woli w świetle art. 65 1 i 2 k.c. oparta jest na tzw. metodzie
kombinowanej. W pierwszej fazie procesu wykładni ustala się sens oświadczenia woli na
podstawie rzeczywistego znaczenia nadawanego oświadczeniu przez obie strony (sens
oświadczenia zgodny z rzeczywistą wolą stron). Jeżeli brak jest w tym zakresie zgodnego
rozumienia stron, należy odwołać się do metody obiektywnej, wedle której właściwy sens
oświadczenia woli ustala się na podstawie przypisania normatywnego, czyli zgodnie z tym,
jak
adresat oświadczenia sens ten rozumiał i rozumieć powinien” [wyrok Krajowej Izby
Odwoławczej z dnia 4 czerwca 2021 r. KIO 1335/21]. W niniejszej sprawie nie powinny
budzić jakichkolwiek wątpliwości Zamawiającego złożone przez Wykonawcę oświadczenia w
piśmie z dnia 16 maja 2022 r. Również oceniając złożone oświadczenia przez pryzmat zasad
współżycia społecznego uznać należało je za wniosek o wydłużenie terminu na przedłożenie
dwóch wymaganych dokumentów. Niezależnie od powyższego Odwołujący wskazał, że
żaden przepis ustawy nie wymaga, aby termin do przedłożenia dokumentów na podstawie
art. 128 par. 1 ustawy pzp
mógłby być przez Zamawiającego wydłużony jedynie na pisemny
wniosek Wykonawcy, złożony przed upływem wyznaczonego terminu uzupełnienia braków.
W ocenie Wykonawcy, w
okolicznościach niniejszej sprawy Zamawiający był zobowiązany z
urzędu przedłużyć Wykonawcy termin na uzupełnienie brakujących dokumentów w sytuacji,
gdy powziął informację, iż dotychczas wyznaczony termin, z przyczyn niezależnych od
Wykona
wcy okazał się być niewystarczającym. Zamawiający w niniejszej sprawie
bezzasadnie nie uwzględnił, że termin na uzupełnianie dokumentów lub oświadczeń może
być samodzielnie przedłużany przez Zamawiającego, a decyzja o przedłużeniu terminu
również stanowi swobodną decyzją Zamawiającego. Brak zatem wyraźnego wniosku
Wykonawcy o przedłużenie terminu na przedstawienie zaświadczenia z Krajowego Rejestru
Karnego oraz Informacji z Urzędu Skarbowego nie stanowił przeszkody dla przedłużenia
tego terminu samodzielnie
przez Zamawiającego, a tym bardziej w konsekwencji nie
złożenia wniosku nie powinno dojść do odrzucenia oferty Wykonawcy. Na skutek
powyższych uchybień, Zamawiający dopuścił się również istotnego naruszenia art. 16 ust. 1
ustawy pzp. przez przeprowadzenie
postępowania w sposób niezapewniający zachowania
uczciwej konkurencji, równego traktowania wykonawców, proporcjonalności i przejrzystości.
Nierówne traktowanie wykonawców w niniejszej sprawie sprowadza się do tego, iż
Zamawiający, niektórym z Wykonawców przedłużył termin do przedłożenia brakujących
dokumentów. I tak np. dla wykonawcy Techcraft sp. z o. o., Zamawiający wydłużył termin na
przedłożenie dokumentów w postaci informacji z Krajowego Rejestru Karnego do 26 maja
2022 r. do godz. 12:00. Istotne jest
, że gdyby Zamawiający wydłużył Wykonawcy SHIPCON
LTD sp. z o.o. termin o
tożsamy okres to SHIPCON LTD sp. z o.o. uzupełniłby brakujące
dokumenty w tym zakreślonym przedłużonym terminie, albowiem Informacja z Urzędu
Skarbowego została złożona przez Wykonawcę w dniu 18 maja 2022 o godz. 15:55:53
natomiast Zaświadczenia z KRK dla Pana M.K. 24 maja 2022 o godz. 10:41:32. Gdyby
Zamawiający potraktował wszystkich wykonawców w sposób równy, przedłużając im
jednakowo termin na uzupełnienie braków, to oferta SHIPCON LTD sp. z o. o. nie zostałaby
odrzucona. Zamawiający w niniejszym postępowaniu winien kierować się zasadą równego
traktowania wykonawców i przedłużyć termin wykonawcom biorącym udział w postępowaniu
o ten sam czas, jeżeli zachodziła taka uzasadniona potrzeba. Równe traktowanie
wykonawców wyraża się w daniu wykonawcom realnej możliwości dokonania uzupełnienia.
W niniejszej sprawie Wykonawca SHIPCON LTD sp. z o. o.
nie miał realnej możliwości
przedstawienia Zamawiającemu dokumentów w terminie do 16 maja 2022 do godz. 12:00,
gdyż ten termin był niewystarczający. Instytucje do których zwrócił się Wykonawca tj.
Krajowy Rejestr Karny oraz Urząd Skarbowy nie są związane terminami na rozpatrzenie
wniosków i nie mają ściśle określonego terminu na wydanie zaświadczeń i informacji.
Zgodnie z doświadczeniem życiowym termin wydania takich dokumentów często zależy od
nakładu pracy w danej instytucji. Wykonawca w Urzędzie Skarbowym uzyskał informację, że
wniosek o wydanie informacji zostanie rozpatrzony a pisemna informacja wydana, gdy
pracownik, który zajmuje się tego typu wnioskami wróci z urlopu, przy czym nie
poinformowano Wykonawcy jaki to może być szacunkowy czas. Wobec powyższego również
z tego powodu Wykonawca nie miał realnej możliwości we wniosku o wskazanie terminu do
przedłożenia dokumentów, wskazać konkretnego terminu do którego byłby w stanie
uzupełnić brakujące podmiotowe środki dowodowe. Wobec tego Zamawiający winien sam
przedłużyć ten termin o czas, który w jego ocenie byłby odpowiedni na uzupełnienie braków.
Odrzucenie oferty Wykonawcy w
okolicznościach przedmiotowej sprawy stanowi również
naruszenie zasady proporcjonalności. Brak wyraźnego wniosku o przedłużenie terminu do
uzupełnienia braków (kiedy z okoliczności sprawy i z treści pisma Wykonawcy jasno
wynikało, iż wyznaczony do dnia 16 maja 2022 r. termin na przedłożenie wszystkich
dokumentów był niewystarczający i wnioskodawca zobowiązał się niezwłocznie przedłożyć
brakujące dwa dokumenty po ich uzyskaniu) stanowi zbyt surową i dolegliwą dla Wykonawcy
sankcję, nieproporcjonalną do wagi i znaczenia ewentualnego uchybienia którego w ocenie
Zamawiającego dopuścił się Wykonawca. W następstwie bezzasadnego odrzucenia oferty
Wykonawcy SHIPCON LTD s
p. z o.o., wybór przez Zamawiającego najkorzystniejszej oferty
dla Zadań o nr 1, 2, 4 nie może się w ocenie Odwołującego ostać. Zamawiający bowiem
dokonywał wyboru najkorzystniejszej oferty z pominięciem oferty Wykonawcy SHIPCON LTD
s
p. z o.o. Po dokonaniu analizy i oceny ofert dla Zadań o nr l , 2, 4 z uwzględnieniem oferty
Wykonawcy SHIPCON LTD s
p. z o.o. uznać należało, iż to właśnie oferta Wykonawcy
SHIPCON LTD s
p. z o.o. była ofertą najkorzystniejszą finansowo, a zatem Wykonawca
posiadał realne szanse na uzyskanie zamówienia dla Zadań o numerach 1, 2, 4.
W dniu 28 czerwca 2022 r.
Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie, w której
wniósł o oddalenie wniesionego odwołania w całości. W złożonej odpowiedzi oraz na
rozprawie przedstawił uzasadnienie faktyczne i prawne swojego stanowiska.
Izba
ustaliła, co następuje:
Izba ustaliła, że odwołanie czyni zadość wymogom proceduralnym zdefiniowanym w Dziale
IX ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych, tj. odwołanie nie
zawiera braków formalnych oraz został uiszczony od niego wpis. Izba ustaliła, że nie
zaistniały przesłanki określone w art. 528 ustawy pzp, które skutkowałyby odrzuceniem
odwołania.
Izba stwierdziła, że Odwołujący wykazał przesłanki dla wniesienia odwołania określone w art.
505 ust. 1 i 2 ustawy pzp, tj. posiad
anie interesu w uzyskaniu danego zamówienia oraz
możliwości poniesienia szkody w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów
ustawy pzp.
Izba ustaliła, że w terminie wynikającym z art. 525 ust. 1 ustawy pzp do postępowania
odwoławczego nie zgłosił przystąpienia żaden wykonawca.
Izba
postanowiła dopuścić dowody z dokumentacji przedmiotowego postępowania,
odwołanie wraz z załącznikami oraz odpowiedź na odwołanie wraz z załącznikami.
Na
podstawie tych dokumentów, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia,
stanowiska i dowody złożone przez strony w trakcie posiedzenia i rozprawy, Krajowa
Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła:
Odwołanie zasługiwało na uwzględnienie.
W zakresie podniesionych zarzut
ów Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Pismem z dnia 13 kwietnia 2022 r.
Zamawiający wezwał Odwołującego do złożenia
podmiotowych środków dowodowych, o których mowa w pkt. 8.5 Specyfikacji Warunków
Zamówienia wskazując termin na złożenie dokumentów do dnia 26 kwietnia 2022 r. do godz.
10.00.
W dniu
26 kwietnia 2022 r. Odwołujący uzupełnił część podmiotowych środków
dowodowych. Odnośnie pkt 8.5.1.1. SWZ wskazał: „w dniu 15 kwietnia 2022 został złożony
wniosek o wydanie
zaświadczenia o niekaralności - do dnia dzisiejszego nie otrzymaliśmy.
Po otrzymaniu bezzwłocznie przekażemy.”
Pismem z dnia 10 maja 2022 r. Zamawiający w trybie art. 128 ust. 1 ustawy pzp wezwał
Odwołującego do uzupełnienia brakujących podmiotowych środków dowodowych
wyznaczając termin na uzupełnienie do dnia 16 maja 2022 r. do godz. 12.00. Zamawiający
wskazał w wezwaniu: „Zamawiający nadmienia, iż w sytuacji, kiedy powyższy termin
zdaniem Wykonawcy jest niewystarczający, to powinien przed upływem tego terminu
zawnioskować do Zamawiającego o jego wydłużenie określając nowy termin. (…)
Pouczenie: Zamawiający informuje, iż niedopuszczalne jest uzupełnianie dokumentów po
wyznaczonym terminie. Złożenie dokumentu po terminie jest równoznaczne z
nieuzupełnieniem dokumentu. Jeżeli Wykonawca nie jest w stanie przedłożyć w/w
dokumentów w terminie wyznaczonym przez Zamawiającego datą i godziną, powinien przed
upływem tego terminu zawnioskować do Zamawiającego o wydłużenie tego terminu.”
Pismem z dnia 16 maja 2022 r. Odwołujący uzupełnił część brakujących podmiotowych
środków dowodowych. W odniesieniu do dwóch wskazał: „- add. 4. Przesyłam dokumenty
złożone 11.05.2022 – do chwili obecnej zaświadczenie nie zostało wystawione. Po
otrzymaniu
bezzwłocznie prześlemy. (…) - dokumenty zgłoszeniowe M. K. z 11.05.2022 – do
chwili obecnej zaświadczenie nie zostało wystawione. Po otrzymaniu bezzwłocznie
prześlemy.” Do pisma dołączono wniosek złożony do Urzędu Skarbowego oraz wniosek
o
wydanie zaświadczenia do Krajowego Rejestru Karnego.
Odwołujący uzupełnił brakujące ww. dokumenty: zaświadczenie z Urzędu Skarbowego w
dniu 18 maja 2022 r. natomiast informację z KRK dla Pana M. K. w dniu 24 maja 2022 r.
Izba ustaliła, że Zamawiający wezwał także w dniu 10 maja 2022 r. do uzupełnienia
podmiotowych środków dowodowych w trybie art. 128 ust. 1 ustawy pzp wykonawcę A&O
EXPERT A.O.
wyznaczając termin na uzupełnienie do dnia 16 maja 2022 r. do godz. 12.00.
Pismem z dnia 13 maja 2022 r. ww. Wykonawca wniósł o przedłużenie terminu na
uzupełnienie dokumentów do dnia 29 maja 2022 r. Zamawiający pismem z dnia 16 maja
2022 r. przedłużył termin na uzupełnienie do dnia 26 maja 2022 r. do godz. 12.00.
Izba ustaliła również, że wykonawca ELECOM sp. z o.o. zwrócił się o przedłużenie terminu
na uzupełnienie informacji z KRK do dnia 25 maja 2022 r. wskazując, że czas oczekiwania
ze strony internet
owej to 10 dni. Zamawiający pismem z dnia 16 maja 2022 r. przedłużył ww.
Wykonawcy termin do dnia 25 maja 2022 r. do godz. 12.00.
Ponadto Izba ustaliła, że wykonawca Techcraft sp. z o. o. w odpowiedzi na wezwanie w
trybie art. 128 ust. 1 ustawy pzp do uzu
pełnienia podmiotowych środków dowodowych
pismem z
dnia 13 maja 2022 r. uzupełnił część dokumentów oraz wskazał: „Według
przedmiotowego wezwania, określiliście Państwo, że należy również dostarczyć
zaświadczenie o niekaralności dla podmiotu i prokurenta. Jesteśmy w trakcie uzyskiwania
wymaganych dokumentów. Zostaną one dostarczone bezzwłocznie jak dane dokumenty
zostaną wystawione. Najprawdopodobniej powinno to nastąpić w terminie do 2-3 tygodni.”
Zamawiający pismem z dnia 16 maja 2022 r. przedłużył ww. Wykonawcy termin na
uzupełnienie brakujących dokumentów do dnia 26 maja 2022 r. do godz. 12.00.
Pismem z dnia 6 czerwca 2022 r. Zamawiający poinformował Odwołującego, że: „odrzuca
(…) ofertę na podstawie art. 226 ust. 1 pkt. 2) lit. c) Ustawy jako ofertę złożoną przez
Wykonawcę, który nie złożył w przewidzianym terminie oświadczenia, o którym mowa w art.
125 ust. 1, lub podmiotowego środka dowodowego, potwierdzających brak podstaw
wykl
uczenia lub spełnianie warunków udziału w postępowaniu, przedmiotowego środka
dowodowego, lub innych dokumentów lub oświadczeń. Uzasadnienie faktyczne:
Zamawiający pismem z dnia 13.04.2022 r. o nr PZP/W/55/2022 wezwał Państwa do złożenia
podmiotowych środków dowodowych, o których mowa w pkt. 8.5 Specyfikacji Warunków
Zamówienia, dalej zwanej „SWZ” odpowiednio dla Zadań, na które składali Państwo oferty.
Zamawiający wyznaczył Państwu termin określając datę i godzinę, do której należało złożyć
przedmiotowe do
kumenty, tj. w terminie do 26.04.2022 r. do godz. 10:00. Zamawiający do
momentu upłynięcia w/w terminu, nie otrzymał od Państwa wszystkich podmiotowych
środków dowodowych, dlatego działając w oparciu o art. 128 ust. 1 Ustawy pismem z dnia
10.05.2022 r. o n
r PZP/W/74/2022 wezwał Państwa do uzupełnienia podmiotowych środków
dowodowych, których nie otrzymał w ogóle, albo zostały złożone przez Państwa po
wyznaczonym przez Zamawiającego terminie wyznaczając termin na ich złożenie do
16.05.2022 do godz. 12:00. Do
w/w terminu nie przedłożyli Państwo: • zaświadczenia z
Krajowego Rejestru Karnego dla prokurenta Pana M. K. W odpowiedzi na wezwanie z dnia
13.04.2022 o nr PZP/W/55/2022m w którym zobowiązani byli Państwo dostarczyć
podmiotowe środki dowodowe do 26.04.2022 r. do godz. 10:00 nie złożyli Państwo
zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego (dalej „KRK”) dla Pana M. K.. Wobec
niezłożenia w w/w terminie wszystkich podmiotowych środków dowodowych oraz z uwagi na
fakt, iż część z podmiotowych środków dowodowych nie była kompletna bądź została
złożona w nieodpowiedniej formie, Zamawiający działając w oparciu o art. 128 ust. 1 Ustawy
wezwał Państwa do uzupełnienia brakujących, niekompletnych bądź złożonych w złej formie
podmiotowych środków dowodowych w terminie do 16.05.2022 do godz. 12:00. W
odpowiedzi na w/w wezwanie nie przedłożyli Państwo zaświadczenia z KRK dla Pana M. K..
Przedmiotowe zaświadczenie wpłynęło do Zamawiającego dopiero 24.05.2022 o godz.
10:41:32. Zamawiający nie otrzymał także przed upływem wyżej wyznaczonego terminu
uzupełnienia podmiotowych środków dowodowych wniosku o wydłużenie tego terminu.
Wykonawca jedynie w dniu 16.05.2022 w
piśmie przewodnim do złożonych dokumentów
wskazał, iż „Po otrzymaniu bezzwłocznie prześlemy”. Zamawiający zatem nie otrzymał
wniosku o wydłużenie terminu uzupełnienie podmiotowych środków dowodowych nową datę,
do której Wykonawca zobowiązuje się dostarczyć brakujące dokumenty. Zamawiający nie
może uznać dokumentów złożonych po terminie, ponieważ naruszałoby to zasadę równego
traktowania Wykonawców. • Informacji z Urzędu Skarbowego. Informacja z Urzędu
Skarbowego została złożona po terminie wyznaczonym przez Zamawiającego, który
Zamawiający wyznaczył na 16.05.2022 do godz. 12:00. Przedmiotowe zaświadczenie
zostało złożone 18.05.2022 o godz. 15:55:53. Zamawiający wskazał w wezwaniu z dnia
10.05.2022 r. o nr PZP/W/74/2022, iż w przypadku, kiedy nowy termin uzupełnienia
podmiotowych środków dowodowych zdaniem Wykonawcy jest niewystarczający, to
powinien przed upływem tego terminu zawnioskować do Zamawiającego o jego wydłużenie
określając nowy termin. Zamawiający nie otrzymał takiego wniosku. Wezwanie do
złożenia/uzupełnienia podmiotowych środków dowodowych odpowiednio na podstawie art.
126 ust. 1 Ustawy oraz art. 128 ust. 1
Ustawy można wystosować tylko raz. Wobec
powyższego Państwa oferta podlega odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt. 2) lit. c)
Ustawy. Uzasadnienie prawne: W związku z nieuzupełnieniem przez Wykonawcę
podmiotowych środków dowodowych Oferta Wykonawcy podlega odrzuceniu na podstawie
art. 233 ust. 1 pkt. 2) lit. c) jako oferta złożona przez Wykonawcę, który nie złożył
w
przewidzianym terminie oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub podmiotowego
środka dowodowego, potwierdzających brak podstaw wykluczenia lub spełnianie warunków
udziału w postępowaniu, przedmiotowego środka dowodowego, lub innych dokumentów lub
oświadczeń.”
Pismem z dnia 6 czerwca 2022 r. Zamawiający dokonał wyboru najkorzystniejszej oferty
w
zadaniach 1, 2, 3 i 4 i wskazał m.in. iż odrzucił ofertę Odwołującego w zadaniach 1, 2 i 4.
W myśl art. 8 ustawy pzp: „1. Do czynności podejmowanych przez zamawiającego,
wykonawców oraz uczestników konkursu w postępowaniu o udzielenie zamówienia i
konkursie oraz do umów w sprawach zamówień publicznych stosuje się przepisy ustawy z
dnia 23 kwietnia 1964 r.
– Kodeks cywilny (Dz. U. z 2019 r. poz. 1145 i 1495), jeżeli przepisy
ustawy nie stanowią inaczej. (…) 3. Jeżeli początkiem terminu oznaczonego w godzinach
jest pewne zdarzenie, nie uwzględnia się przy obliczaniu terminu godziny, w której to
zdarzenie nastąpiło. 4. Termin obejmujący dwa lub więcej dni zawiera co najmniej dwa dni
robocze.”
Artykuł 16 pkt 1 – 3 ustawy pzp stanowi: „Zamawiający przygotowuje i przeprowadza
postępowanie o udzielenie zamówienia w sposób: 1) zapewniający zachowanie uczciwej
konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców; 2) przejrzysty; 3) proporcjonalny.”
Zgodnie z art. 128 ust. 1 ustawy pzp:
„1. Jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym
mowa w art. 125 ust. 1, podmiotowych środków dowodowych, innych dokumentów lub
oświadczeń składanych w postępowaniu lub są one niekompletne lub zawierają błędy,
zamawiający wzywa wykonawcę odpowiednio do ich złożenia, poprawienia lub uzupełnienia
w wyzn
aczonym terminie (…)”.
Zgodnie z art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. c) ustawy pzp:
„1. Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli: 2)
została złożona przez wykonawcę: c) który nie złożył w przewidzianym terminie
oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub podmiotowego środka dowodowego,
potwierdzających brak podstaw wykluczenia lub spełnianie warunków udziału w
postępowaniu, przedmiotowego środka dowodowego, lub innych dokumentów lub
oświadczeń.”
Przedmiotem sporu w niniejszej sprawie była ocena prawidłowości odrzucenia oferty
Odwołującego w oparciu o podstawy prawne i faktyczne wskazane przez Zamawiającego
w
piśmie z dnia 6 czerwca 2022 r., a mianowicie z uwagi na nie złożenie w wyznaczonym
termin
ie
wszystkich
wymaganych
SWZ
podmiotowych
środków
dowodowych.
Rozstrzygnięcie sporu wymagało więc odpowiedzi na pytanie czy Zamawiający był
zobowiązany przedłużyć Odwołującemu termin na złożenie brakujących podmiotowych
środków dowodowych. Analiza dokumentacji postępowania i okoliczności niniejszej sprawy
doprowadziły Izbę do przekonania, że powyższy termin powinien zostać przedłużony z kilku
powodów, a w konsekwencji czynność Zamawiającego odrzucenia oferty Odwołującego była
nieprawidłowa.
W pierwszej kole
jności zaznaczenia wymaga, że dyspozycja art. 128 ust. 1 ustawy pzp
stanowiąca o uzupełnianiu m.in. podmiotowych środków dowodowych nie precyzuje terminu,
w jakim powyższe dokumenty powinny zostać złożone. Zamawiający posiada zatem
swobodę w określeniu tego terminu, mając na względzie sprawność prowadzonego
postępowania. Swoboda ta nie jest jednak nieograniczona i zgodnie z utrwalonym w
orzecznictwie poglądem, termin na uzupełnienie dokumentów powinien być terminem
realnym, aby wykonawca działający z należytą starannością mógł zadośćuczynić wezwaniu.
Zamawiający zobowiązany jest również uwzględnić rodzaj dokumentu lub oświadczenia
podlegającego konwalidacji i niezbędny czas na dokonanie czynności (tak też: Krajowa Izba
Odwoławcza w wyroku z dnia 28 grudnia 2012 r., sygn. akt: KIO 2766/12). Co więcej, jeśli
termin obejmuje dwa lub więcej dni to powinien zawierać co najmniej dwa dni robocze (art. 8
ust. 4 ustawy pzp).
Dalej zauważyć należy, że termin na uzupełnienie dokumentów może zostać zróżnicowany
względem poszczególnych wykonawców, chyba że znajdują się oni w podobnej sytuacji co
do zakresu niezbędnych do wykonania czynności objętych wezwaniem.
Nie ulega wątpliwości, że czynność przedłużenia terminu na uzupełnienie dokumentów
również leży w sferze uprawnień zamawiającego. Niemniej jednak podejmując decyzje w tym
zakresie zamawiający powinien mieć na względzie wszystkie wymieniony powyżej
okoliczności: realność terminu dla określonego rodzaju dokumentu, jak również zrównanie
terminów dla wykonawców znajdujących się w podobnej sytuacji co do zakresu
wyznaczonego wezwaniem.
Zaznaczyć należy, że zamawiający może przedłużyć termin na
uzupełnienie dokumentów uznając to za konieczne dla zachowania powyższych zasad
zarówno na wniosek wykonawcy jak również może decyzję w tym zakresie podjąć
samodzielnie.
Przenosząc powyższe na kanwę niniejszej sprawy Izba zauważa, że Zamawiający
w
przedmiotowym postępowaniu podejmując decyzje co do przedłużania terminów na
uzupełnienie podmiotowych środków dowodowych poszczególnym wykonawcom nie
zastosował się do powyższych zasad.
Izba zwraca uwagę, że Zamawiający wzywając wykonawców do uzupełnienia podmiotowych
środków dowodowych wskazywał w pouczeniu, że wykonawca może zawnioskować
o
wydłużenie wyznaczonego terminu określając nowy termin. Jak wynika z dokumentacji
postępowania Odwołujący do wyznaczonego terminu na uzupełnienie dokumentów uzupełnił
część z nich. Bezsporna była okoliczność, iż w piśmie przewodnim Odwołujący wskazał
odnośnie brakujących podmiotowych środków dowodowych: informacji z Krajowego Rejestru
Karnego dla prokurenta Pana M. K.
oraz zaświadczenia z Urzędu Skarbowego, iż
dokumenty te nie zostały wystawione pomimo złożenia wniosków o ich uzyskanie i zostaną
przesłane bezzwłocznie po ich otrzymaniu, a do pisma dołączono stosowne wnioski. Spór
pomiędzy Stronami w tym zakresie sprowadzał się do ustalenia czy taką informację
Zamawiający powinien potraktować jako złożenie wniosku o przedłużenie terminu oraz
uznać, iż termin na możliwe uzupełnienie dokumentów został określony.
W ocenie Izby, złożone przez Wykonawcę oświadczenia mogły mieć wyłącznie na celu
zasygnalizowanie Zamawiającemu, iż przedłużenie terminu na złożenie brakujących
dokumentów jest dla Wykonawcy konieczne. W tym kontekście sytuacyjnym zostało złożone
oświadczenie co do niemożliwości uzyskania dokumentów pomimo złożenia wniosków w tym
zakresie, a także ich przedłożenie Zamawiającemu dla uwiarygodnienia podjęcia działań
przez Wykonawc
ę. W ocenie Izby w taki sposób złożone przez Odwołującego oświadczenia
powinny być wykładane. W myśl art. 65 § 1 k.c. oświadczenie woli należy tak tłumaczyć, jak
tego wymagają ze względu na okoliczności, w których złożone zostało, zasady współżycia
społecznego oraz ustalone zwyczaje. „Znaczenie oświadczeń woli ujętych w formie pisemnej
ustala się przyjmując za podstawę przede wszystkim tekst dokumentu. Przy jego interpretacji
podstawowa rola przypada językowym regułom znaczeniowym. Wykładni poszczególnych
wyrażeń dokonuje się z uwzględnieniem kontekstu, w tym także związków treściowych
występujących między zawartymi w tekście postanowieniami. Nie można przyjąć takiego
znaczenia interpretowanego zwrotu, który pozostawałby w sprzeczności z pozostałymi
składnikami wypowiedzi, kłóciłoby się to bowiem z założeniem o racjonalnym działaniu
autora oświadczenia. W ramach wykładni uwzględnieniu podlegają również okoliczności, w
których oświadczenie woli zostało złożone, jeżeli dokument obejmuje takie informacje, a
także cel oświadczenia woli wskazany w tekście lub zrekonstruowany na podstawie
zawartych w nim postanowień.” (tak też: wyrok KIO z dnia 22 lipca 2021 r., sygn. akt: KIO
1520/21). Jak słusznie wskazano w wyroku KIO z dnia 4 czerwca 2021 r., sygn. akt KIO
1234/21:
„Oznacza to w szczególności, że dokonując wykładni oświadczenia woli należy
mieć na uwadze reguły językowe, kontekst językowy (uwzględnienie pozostałej treści
danego dokumentu) oraz kontekst sytuacyjny, tj. okoliczności, w których oświadczenie
zostało złożone.” W kontekście powyższego, oczywistym jest że złożone przez Wykonawcę
oświadczenia Zamawiający powinien potraktować jak wniosek o przedłużenie terminu na
złożenie dokumentów. Izba zwraca uwagę, że tak też Zamawiający zinterpretował
oświadczenie złożone przez Wykonawcę Techcraft, który w piśmie z dnia 13 maja 2022 r. w
odpowiedzi na wezwanie do uzupełnienia dokumentów oświadczył: „Jesteśmy w trakcie
uzyskiwania wymaganych dokume
ntów. Zostaną one dostarczone bezzwłocznie jak dane
dokumenty zostaną wystawione.” Niewątpliwie, oświadczenie to zostało złożone w podobny
sposób jak oświadczenie Odwołującego i powinno zostać wyłożone identycznie. Żaden z
tych dwóch Wykonawców nie oświadczył jednoznacznie „wnoszę o wydłużenie terminu”.
Zamawiający jednak w sposób nieuzasadniony zróżnicował sytuację Wykonawców i uznał,
że Wykonawca Techcraft złożył wniosek o przedłużenie terminu, a Odwołujący nie, czym
naruszył zasadę równego traktowania wykonawców.
Odnosząc się do wskazania możliwego terminu na uzupełnienie dokumentów, Izba podziela
stanowisko Odwołującego zaprezentowane na rozprawie, że termin ten został przez niego
wskazany poprzez określenie zdarzenia przyszłego i pewnego oraz wykładnię oznaczenia
terminu przeprowadzoną przez Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 18 października 2012 r.,
sygn. akt V CSK 417/11 odnośnie możliwości skorzystania z prawa odstąpienia, w której Sąd
zważył: „Termin ten może być określony w taki sposób, iż już w chwili zastrzegania prawa
odstąpienia jego upływ jest dokładnie umiejscowiony w czasie (dies cetrus an, certus
quando, np. ustalenie daty kalendarzowej lub czasu wyrażonego w dniach, miesiącach).
Wskazanie terminu może również polegać na odwołaniu się przez strony do zdarzenia
przyszłego, acz pewnego, choć niedającego się jednoznacznie umiejscowić w czasie (dies
cetrus an, incertus quando). Nie jest natomiast skuteczne określenie tego terminu przez
wskazanie zdarzenia przyszłego, które nie daje się umiejscowić w czasie i którego
wystąpienie nie jest według rozsądnych, obiektywnych oczekiwań ludzkich niewątpliwe (dies
incertus an, incertus quando). W takim zastrzeżeniu brak bowiem elementu pewności co do
wystąpienia zdarzenia wyznaczającego kres terminu (skutek ad quem). Określenie terminu
końcowego do wykonania prawa odstąpienia może być powiązane z wystąpieniem zdarzenia
przyszłego (stanowiącego przedmiot zastrzeżenia warunku - art. 89 k.c.), jeśli dodanie tego
elementu nie doprowadzi do naruszenia funkcji terminu k
ońcowego związanej z
ograniczeniem stanu niepewności co do skorzystania z tego uprawnienia kształtującego.”
W kontekście powyższego zauważyć należy, że Zamawiający pouczając Wykonawców
o
możliwości złożenia wniosku o przedłużenie terminu zaznaczył, że wykonawca powinien
uczynić to określając nowy termin. Termin taki został określony przez Odwołującego –
bezzwłocznie po otrzymaniu dokumentów – jako zdarzenie przyszłe ale pewne. Dopiero
w de
cyzji o odrzuceniu oferty Zamawiający uzasadnia, iż Wykonawca nie określił nowej daty
na uzupełnienie dokumentów, chociaż pouczenie stanowiło o nowym terminie a nie nowej
dacie.
Izba zauważa przy tym naruszenie zasady równego traktowania wykonawców
w zakre
sie w jakim Zamawiający uznał określenie nowego terminu przez wykonawcę
Techcraft, pomimo iż Wykonawca wskazał termin w sposób równie nieprecyzyjny –
„najprawdopodobniej powinno to nastąpić w terminie do 2-3 tygodni.” Co więcej,
Zamawiający uznając swoją swobodę w możliwości wydłużenia terminu przedłużył
Wykonawcy Techcraft termin na uzupełnienie dokumentów o 10 dni (do dnia 26 maja 2022
r.)
, a zatem o krótszy okres niż określił Wykonawca. Podobnie Wykonawcy A&O EXPERT
A.O.
, który wnioskował o wydłużenie do dnia 29 maja 2022 r. Termin wskazany przez
Wykonawców nie miał zatem dla Zamawiającego decydującego i wiążącego znaczenia, a
przez stwierdzenie braku jego określenia Zamawiający nie przedłużył Odwołującemu
niezasadnie terminu na uzupełnienie dokumentów i odrzucił w konsekwencji jego ofertę.
Konkludując powyższe rozważania wskazać należy, że niewątpliwie Odwołujący zastosował
się do wytycznych Zamawiającego. Wykonawca zasygnalizował trudności z uzupełnieniem
dokumentów w wyznaczonym terminie podając nowy termin. Oczywiście termin ten można
uznać za nieprecyzyjny ale pewny, a uprawnieniem Zamawiającego było wyważenie czy
termin ten może zostać przedłużony przy uwzględnieniu obowiązku dochowania należytej
staranności w uzyskaniu dokumentów przez wykonawcę, zachowania sprawności
postępowania i realności terminu na uzupełnienie brakujących zaświadczeń. Nie ulega
wątpliwości, że przy zachowaniu powyższych zasad Zamawiający pomimo wniosku
Wykonawcy miał swobodę w podjęciu decyzji czy termin przedłużyć.
Dalej podnieść należy, że zamawiający jest uprawniony również samodzielnie przedłużyć
wykonawcy termin na złożenie wymaganych dokumentów. W niniejszej sprawie
Zamawia
jący uznał jednak, że po pierwsze wniosek w tym zakresie nie został złożony, a po
drugie samodzielnie nie zdecydował się przedłużyć Odwołującemu wyznaczonego terminu.
Na rozprawie Zamawiający podnosił, że Wykonawca nie dochował należytej staranności,
a o b
rakujące dokumenty wnioskował dopiero po wezwaniu Zamawiającego. Argumentował,
że wykonawca działający na rynku zamówień publicznych powinien dokumenty takie jak
informacje z KRK czy też zaświadczenia z Urzędu Skarbowego odnawiać na bieżąco.
Wskazywał także, że informacje z KRK można uzyskać w ciągu jednego dnia. Powyższe
twierdzenia Zamawiającego co do obowiązku dochowania należytej staranności, która w
jego ocenie
nie uzasadniała samodzielnego przedłużenia Wykonawcy terminu na złożenie
brakujących dokumentów pozostaje jednak w sprzeczności z działaniami Zamawiającego
w
postępowaniu wobec innych Wykonawców. Zamawiający nie uznał bowiem, aby
Wykonawca Techcraft nie dołożył należytej staranności i przedłużył temu Wykonawcy termin.
Zamawiający nie dociekał przyczyn nieuzyskania dokumentów przez tego Wykonawcę
w
wyznaczonym terminie, nie zostały one także wskazane w treści pisma z dnia 13 maja
2022 r. Nie ustalał również kiedy Wykonawca złożył wnioski o uzyskanie tych dokumentów.
Izba zauważa, że sytuacja Wykonawcy Techcraft i Odwołującego była identyczna. Jak już
zostało podniesione, Wykonawcy w podobny sposób zasygnalizowali Zamawiającemu o
trudnościach w uzyskaniu wymaganych dokumentów w wyznaczonym terminie, określając
możliwy termin nieprecyzyjnie ale w sposób pewny co do ich uzyskania i niezwłocznego
przekazania. Zarówno Odwołujący jak i Wykonawca Techcraft nie uzupełnili m.in. informacji
z KRK. Niewątpliwie zatem ich sytuacja w postępowaniu była podobna co obligowało
Zamawiającego do potraktowania Wykonawców w sposób identyczny. Zamawiający dopuścił
się więc w postępowaniu rażącego naruszenia zasady równego traktowania wykonawców.
Przedłużając termin jednemu z Wykonawców Zamawiający powinien każdemu wykonawcy
będącemu w podobnej sytuacji umożliwić złożenie brakujących dokumentów w tym samym
czasie, niezależnie od złożenia przez wykonawców w tym zakresie wniosku. Niewątpliwie,
decyzj
a co do możliwego przedłużenia terminu należy do Zamawiającego, niemniej jednak
w
okolicznościach niniejszej sprawy Zamawiający był zobowiązany Odwołującemu
przedłużyć termin tak jak pozostałym Wykonawcom, skoro wobec nich uznał, że termin ten
mógł być nierealny. Izba zwraca uwagę, że poszanowanie zasad udzielania zamówień
publicznych, o
których stanowi art. 16 ustawy pzp ma kluczowe znaczenie dla zapewnienia
racjonalnego i
sprawnego wydatkowania środków publicznych, a zamawiający jest
zobowiązany na każdym etapie postępowania do respektowania powyższych zasad.
Niewątpliwie zatem w przypadku weryfikacji ofert wykonawców zamawiający jest
zobligowany zapewni
ć wykonawcom takie same szanse. Zgodnie z utrwalonym
orzecznictwem zasada równego traktowania wykonawców wymaga, by porównywalne
sytuacje nie były traktowane w sposób odmienny, a sytuacje odmienne nie były traktowane w
sposób identyczny, chyba że takie traktowanie jest obiektywnie uzasadnione. Zasada
równego traktowania wykonawców oznacza więc jednakowe traktowanie wykonawców na
każdym etapie postępowania, bez stosowania ulg i przywilejów, ale także środków
dyskryminujących wykonawców ze względu na ich właściwości. Jej przestrzeganie polega na
stosowaniu jednej miary do wszystkich wykonawców znajdujących się w tej samej lub
podobnej sytuacji, nie zaś na jednakowej ocenie wykonawców lub złożonych przez nich ofert
(tak SO w Bydgoszczy w postanowieniu z dnia 17 marca 2008 r., sygn. akt: VIII Ga 22/08).
W niniejszym postępowaniu jak wynika z dokumentacji, Zamawiający poszczególnych
Wykonawców znajdujących się w porównywalnej sytuacji potraktował odmiennie - części
z
nich przedłużył termin na złożenie dokumentów, a części nie. Dlatego też Izba stwierdziła,
że Zamawiający naruszając podstawową zasadę udzielania zamówień publicznych –
równego traktowania wykonawców – naruszył również pozostałe wskazane przez
Odwołującego w odwołaniu przepisy i w konsekwencji niezasadnie odrzucił jego ofertę. Izba
nakazała więc unieważnienie powyższej czynności i uwzględnienie oferty Odwołującego przy
ponownym badaniu i ocenie ofert, w tym złożonych przez Odwołującego brakujących
podmiotowych środków dowodowych, które co istotne, zostały złożone w terminie, do
którego Zamawiający przedłużył możliwość uzupełniania dokumentów większości
Wykonawcom
, czyli do dnia 26 maja 2022 r., a która to okoliczność była bezsporna w
sprawie.
Mając na względzie powyższe orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku na podstawie
art. 575 oraz art. 574 ustawy pzp, a także w oparciu o przepisy § 5 pkt 1 i 2 lit. b oraz § 7 ust.
1 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie
szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r., poz. 2437 ze zm.)
zaliczając na poczet niniejszego postępowania odwoławczego koszt wpisu od odwołania
uiszczony przez Odwołującego oraz zasądzając od Zamawiającego na rzecz Odwołującego
koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania w wysokości
15
000,00 zł i wynagrodzenia pełnomocnika w wysokości 3 600,00 zł na podstawie faktury
Vat złożonej przez Odwołującego na rozprawie.
Izba nie zasądziła kosztów wynagrodzenia pełnomocnika Odwołującego w pełnej wysokości
wynikającej z przedłożonej faktury VAT (4 305,00 zł), gdyż zgodnie z § 5 pkt 2 lit. b ww.
Rozporządzenia: „Do kosztów postępowania odwoławczego (…) zalicza się: (…)
wynagrodzenie i wydatki jednego pełnomocnika, jednak nieprzekraczające łącznie kwoty
3600 złotych.”
Przewodniczący: ………………………………
1.
Uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu: unieważnienie czynności
wyboru najkorzystniejszej oferty w zadaniach 1, 2 i 4
, unieważnienie czynności
odrzucenia oferty wykonawcy
SHIPCON LTD sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku
w zadaniach 1, 2 i 4 oraz
powtórzenie czynności badania i oceny ofert w tych
zad
aniach z uwzględnieniem oferty odwołującego.
2.
Kosztami postępowania obciąża zamawiającego LOTOS Petrobaltic S.A. z siedzibą
w Gdańsku i
2.1.
z
alicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę
SHIPCON LTD sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku tytułem wpisu od odwołania,
2.2.
zasądza od zamawiającego LOTOS Petrobaltic S.A. z siedzibą w Gdańsku na
rzecz wykonawcy
SHIPCON LTD sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku kwotę 18 600
zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero groszy) stanowiącą
uzasadnione koszty strony poniesione tytułem wpisu od odwołania oraz
wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2
ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (t. j. Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 z późn. zm.) na niniejszy wyrok –
w
terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: …………………………..
Sygn. akt KIO 1582/22
Uzasadnienie
Zamawiający – LOTOS Petrobaltic S.A. z siedzibą w Gdańsku - prowadzi
postępowanie mające na celu zawarcie umowy ramowej/umów ramowych na prace
projektowe w trybie przetargu nieograniczonego na podstawie ustawy z dnia 11
września
2019 r. -
Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. 2021 r., poz. 1129 z późn. zm.
– dalej „ustawa pzp”), nr postępowania: LPB/ZP-10/2021. Ogłoszenie o zamówieniu
opublikowane zostało w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 11 lutego 2022 r., za
numerem 2022/S 030-077934.
W dniu 13 czerwca 2022
r. odwołanie wniósł wykonawca SHIPCON LTD sp. z o.o.
z
siedzibą w Gdańsku – dalej Odwołujący. Odwołujący wniósł odwołanie wobec czynności
odrzucenia oferty Odwołującego oraz wyboru najkorzystniejszej oferty w zadaniach 1, 2 i 4
z
pominięciem oferty Odwołującego.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów:
1. art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. c w zw. art. 125 ust. 1 ustawy pzp, poprzez niezasadne ich
zastosowanie i uznanie, że ziściły się ustawowe przesłanki do odrzucenia oferty Wykonawcy
z uwagi na nie
złożenie przez Wykonawcę w zakreślonym przez Zamawiającego terminie,
który okazał się być niewystarczającym, zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego dla
prokurenta Pana M.K.
oraz Informacji z Urzędu Skarbowego co w błędnej ocenie
Zamawiającego stanowiło uzasadniony powód do odrzucenia oferty Wykonawcy, w sytuacji,
gdy
Zamawiający w okolicznościach przedmiotowej sprawy i w następstwie złożonych przez
Wykonawcę w piśmie z dnia 16 maja 2022 r. oświadczeń, winien był przedłużyć Wykonawcy
termin na uzupełnienie wskazanych podmiotowych środków dowodowych
2. art. 65 par. 1 i 2 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r.-
Kodeks Cywilny zwanej dalej „k.c.”
w zw. z art. 14 ust. 1 ustawy pzp,
poprzez nienadanie odpowiedniego znaczenia złożonym
przez Wykonawcę oświadczeniom zawartych w piśmie Wykonawcy z dnia 16 maja 2022 r.
i w konsekwencj
i bezzasadne nie ustalenie, że intencją i celem Wykonawcy przy składaniu
oświadczeń dotyczących zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego i Informacji z Urzędu
Skarbowego było przekonanie Zamawiającego o zasadności wyznaczenia dla Wykonawcy
dodatkowego terminu na przedłożenie w/w dokumentów.
3. art. 16 ust. 1 ustawy pzp,
poprzez przeprowadzenie przez Zamawiającego postępowania
w
sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji, równego traktowania
wykonawców, proporcjonalności i przejrzystości.
Odwołujący w oparciu o wyżej wskazane zarzuty wniósł o uwzględnienie odwołania,
jak
również nakazanie Zamawiającemu:
1)
unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej dla Zadań o numerach 1, 2, 4;
2) unieważnienia czynności odrzucenia oferty wykonawcy SHIPCON LTD sp. z o.o., 3)
powtórzenie czynności badania i oceny oferty z uwzględnieniem oferty Wykonawcy
SHIPCON LTD s
p. z o.o. i nakazanie powtórzenia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej
z udziałem Wykonawcy SHIPCON LTD sp. z o.o.
Odwołujący uzasadniając zarzuty odwołania wskazał, że Zamawiający pismem z dnia
13 kwietnia
2022 r. wezwał Wykonawcę do złożenia podmiotowych środków dowodowych,
o
których mowa w pkt. 8.5 Specyfikacji Warunków Zamówienia w terminie do 26 kwietnia
2022 r. do godz. 10:00. Wykonawca pomimo podjętych działań i zachowania należytej
staranności nie zdołał przedstawić Zamawiającemu wszystkich podmiotowych środków
dowodowych
. Zamawiający w oparciu o art. 128 ust. 1 ustawy pzp pismem z dnia 10 maja
2022 r. wezwał Wykonawcę do uzupełnienia brakujących podmiotowych środków
dowodowych, w terminie do 16 maja
2022 do godz. 12:00 wskazując, że gdyby wyznaczony
termin był niewystarczający, to Wykonawca przed upływem tego terminu powinien
zawnioskować do Zamawiającego o jego wydłużenie określając nowy termin. Wykonawca
przed upływem wyznaczonego terminu na przedstawienie dokumentów pismem z dnia 16
maja
2022 r. dokonał uzupełnienia podmiotowych środków dowodowych, z wyjątkiem dwóch
dokumentów w postaci zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego dla prokurenta Pana
M.K
oraz Informacji z Urzędu Skarbowego. Odwołujący podkreślił, czego bezzasadnie nie
uwzględnił Zamawiający, że Wykonawca w piśmie z dnia 16 maja 2022 r. wskazał w
odniesieniu do zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego dla prokurenta Pana M.K. , że
wniosek o wydanie zaświadczenia do Krajowego Rejestru Karnego został złożony 11 maja
2022 r.
na dowód czego Wykonawca przedłożył do pisma z dnia 16 maja 2022r. dowód
w
postaci wniosku do Krajowego Rejestru Karnego a zatem, fakt podjęcia działań celem
pozyskania dokumentu należycie udokumentował, a co więcej Wykonawca złożył
oświadczenie, że na dzień wykonania zobowiązania tj. 16 maja 2022 r. dokumentu z KRK
jeszcze nie otrzymał i oświadczył, że ten dokument przedłoży Zamawiającemu niezwłocznie
po jego otrzymaniu. Natomiast w odniesieniu do Informacji z Urzędu Skarbowego,
Wykonawca również wskazał, iż złożył wniosek w dniu 11 maja 2022 r. o wydanie
odpowiedniego zaświadczenia, przedstawił dowód na złożenie wniosku, oraz oświadczył, że
na dzień wykonania zobowiązania dokumentu z Urzędu Skarbowego jeszcze nie otrzymał i
również oświadczył, że ten dokument przedłoży Zamawiającemu niezwłocznie po jego
uzyskaniu. Zamawiający, nie dokonał oceny i nie uwzględnił złożonych przez Wykonawcę
oświadczeń odnoszących się do Zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego i Informacji z
Urzędu Skarbowego, które winny zostać przez Zamawiającego potraktowane jako
wystarczająca i uzasadniona podstawa do przedłużenia Wykonawcy terminu na
przedstawienie dwóch brakujących dokumentów w postaci Zaświadczenia z Krajowego
Rejestru Karnego oraz Informacji z Urzędu Skarbowego. Intencją i celem Wykonawcy przy
redagowaniu pisma z dnia 16 maja
2022 r. było bowiem poinformowanie Zamawiającego po
pierwsze o podjęciu niezbędnych działań celem uzyskania brakujących zaświadczeń i
informacji, po drugie poinformowanie Zamawiającego, że wyznaczony przez niego termin do
dnia 16 maja
2022 r. na przedłożenie podmiotowych środków dowodowych jest
niewystarczający co równocześnie stanowiło podstawę do potraktowania oświadczeń
Wykonawcy z pisma z dnia 16 maja
2022 r. jako wniosku o wydłużenie terminu na ich
przedłożenie. Zgodnie z art. 65 par. 1 k.c. Oświadczenie woli należy tak tłumaczyć, jak tego
wymagają ze względu na okoliczności, w których złożone zostało, zasady współżycia
społecznego oraz ustalone zwyczaje. Zgodnie z art. 65 par 2 k.c. w umowach należy raczej
badać, jaki był zgodny zamiar stron i cel umowy, aniżeli opierać się na jej dosłownym
brzmieniu. Zamawiający w niniejszej sprawie bezzasadnie nie uwzględnił, że podejmowane
przez Wykonawcę działania i składane oświadczenia jednoznacznie wskazywały na to, iż
wyznaczony
przez Wykonawcę termin na przełożenie podmiotowych środków dowodowych
był niewystarczający i intencją Wykonawcy, który złożył pismo z dnia 16 maja 2022 r. było
wydłużenie tego terminu przez Zamawiającego. Jak zgodnie przyjmuje się w orzecznictwie
„Wykładnia oświadczeń woli w świetle art. 65 1 i 2 k.c. oparta jest na tzw. metodzie
kombinowanej. W pierwszej fazie procesu wykładni ustala się sens oświadczenia woli na
podstawie rzeczywistego znaczenia nadawanego oświadczeniu przez obie strony (sens
oświadczenia zgodny z rzeczywistą wolą stron). Jeżeli brak jest w tym zakresie zgodnego
rozumienia stron, należy odwołać się do metody obiektywnej, wedle której właściwy sens
oświadczenia woli ustala się na podstawie przypisania normatywnego, czyli zgodnie z tym,
jak
adresat oświadczenia sens ten rozumiał i rozumieć powinien” [wyrok Krajowej Izby
Odwoławczej z dnia 4 czerwca 2021 r. KIO 1335/21]. W niniejszej sprawie nie powinny
budzić jakichkolwiek wątpliwości Zamawiającego złożone przez Wykonawcę oświadczenia w
piśmie z dnia 16 maja 2022 r. Również oceniając złożone oświadczenia przez pryzmat zasad
współżycia społecznego uznać należało je za wniosek o wydłużenie terminu na przedłożenie
dwóch wymaganych dokumentów. Niezależnie od powyższego Odwołujący wskazał, że
żaden przepis ustawy nie wymaga, aby termin do przedłożenia dokumentów na podstawie
art. 128 par. 1 ustawy pzp
mógłby być przez Zamawiającego wydłużony jedynie na pisemny
wniosek Wykonawcy, złożony przed upływem wyznaczonego terminu uzupełnienia braków.
W ocenie Wykonawcy, w
okolicznościach niniejszej sprawy Zamawiający był zobowiązany z
urzędu przedłużyć Wykonawcy termin na uzupełnienie brakujących dokumentów w sytuacji,
gdy powziął informację, iż dotychczas wyznaczony termin, z przyczyn niezależnych od
Wykona
wcy okazał się być niewystarczającym. Zamawiający w niniejszej sprawie
bezzasadnie nie uwzględnił, że termin na uzupełnianie dokumentów lub oświadczeń może
być samodzielnie przedłużany przez Zamawiającego, a decyzja o przedłużeniu terminu
również stanowi swobodną decyzją Zamawiającego. Brak zatem wyraźnego wniosku
Wykonawcy o przedłużenie terminu na przedstawienie zaświadczenia z Krajowego Rejestru
Karnego oraz Informacji z Urzędu Skarbowego nie stanowił przeszkody dla przedłużenia
tego terminu samodzielnie
przez Zamawiającego, a tym bardziej w konsekwencji nie
złożenia wniosku nie powinno dojść do odrzucenia oferty Wykonawcy. Na skutek
powyższych uchybień, Zamawiający dopuścił się również istotnego naruszenia art. 16 ust. 1
ustawy pzp. przez przeprowadzenie
postępowania w sposób niezapewniający zachowania
uczciwej konkurencji, równego traktowania wykonawców, proporcjonalności i przejrzystości.
Nierówne traktowanie wykonawców w niniejszej sprawie sprowadza się do tego, iż
Zamawiający, niektórym z Wykonawców przedłużył termin do przedłożenia brakujących
dokumentów. I tak np. dla wykonawcy Techcraft sp. z o. o., Zamawiający wydłużył termin na
przedłożenie dokumentów w postaci informacji z Krajowego Rejestru Karnego do 26 maja
2022 r. do godz. 12:00. Istotne jest
, że gdyby Zamawiający wydłużył Wykonawcy SHIPCON
LTD sp. z o.o. termin o
tożsamy okres to SHIPCON LTD sp. z o.o. uzupełniłby brakujące
dokumenty w tym zakreślonym przedłużonym terminie, albowiem Informacja z Urzędu
Skarbowego została złożona przez Wykonawcę w dniu 18 maja 2022 o godz. 15:55:53
natomiast Zaświadczenia z KRK dla Pana M.K. 24 maja 2022 o godz. 10:41:32. Gdyby
Zamawiający potraktował wszystkich wykonawców w sposób równy, przedłużając im
jednakowo termin na uzupełnienie braków, to oferta SHIPCON LTD sp. z o. o. nie zostałaby
odrzucona. Zamawiający w niniejszym postępowaniu winien kierować się zasadą równego
traktowania wykonawców i przedłużyć termin wykonawcom biorącym udział w postępowaniu
o ten sam czas, jeżeli zachodziła taka uzasadniona potrzeba. Równe traktowanie
wykonawców wyraża się w daniu wykonawcom realnej możliwości dokonania uzupełnienia.
W niniejszej sprawie Wykonawca SHIPCON LTD sp. z o. o.
nie miał realnej możliwości
przedstawienia Zamawiającemu dokumentów w terminie do 16 maja 2022 do godz. 12:00,
gdyż ten termin był niewystarczający. Instytucje do których zwrócił się Wykonawca tj.
Krajowy Rejestr Karny oraz Urząd Skarbowy nie są związane terminami na rozpatrzenie
wniosków i nie mają ściśle określonego terminu na wydanie zaświadczeń i informacji.
Zgodnie z doświadczeniem życiowym termin wydania takich dokumentów często zależy od
nakładu pracy w danej instytucji. Wykonawca w Urzędzie Skarbowym uzyskał informację, że
wniosek o wydanie informacji zostanie rozpatrzony a pisemna informacja wydana, gdy
pracownik, który zajmuje się tego typu wnioskami wróci z urlopu, przy czym nie
poinformowano Wykonawcy jaki to może być szacunkowy czas. Wobec powyższego również
z tego powodu Wykonawca nie miał realnej możliwości we wniosku o wskazanie terminu do
przedłożenia dokumentów, wskazać konkretnego terminu do którego byłby w stanie
uzupełnić brakujące podmiotowe środki dowodowe. Wobec tego Zamawiający winien sam
przedłużyć ten termin o czas, który w jego ocenie byłby odpowiedni na uzupełnienie braków.
Odrzucenie oferty Wykonawcy w
okolicznościach przedmiotowej sprawy stanowi również
naruszenie zasady proporcjonalności. Brak wyraźnego wniosku o przedłużenie terminu do
uzupełnienia braków (kiedy z okoliczności sprawy i z treści pisma Wykonawcy jasno
wynikało, iż wyznaczony do dnia 16 maja 2022 r. termin na przedłożenie wszystkich
dokumentów był niewystarczający i wnioskodawca zobowiązał się niezwłocznie przedłożyć
brakujące dwa dokumenty po ich uzyskaniu) stanowi zbyt surową i dolegliwą dla Wykonawcy
sankcję, nieproporcjonalną do wagi i znaczenia ewentualnego uchybienia którego w ocenie
Zamawiającego dopuścił się Wykonawca. W następstwie bezzasadnego odrzucenia oferty
Wykonawcy SHIPCON LTD s
p. z o.o., wybór przez Zamawiającego najkorzystniejszej oferty
dla Zadań o nr 1, 2, 4 nie może się w ocenie Odwołującego ostać. Zamawiający bowiem
dokonywał wyboru najkorzystniejszej oferty z pominięciem oferty Wykonawcy SHIPCON LTD
s
p. z o.o. Po dokonaniu analizy i oceny ofert dla Zadań o nr l , 2, 4 z uwzględnieniem oferty
Wykonawcy SHIPCON LTD s
p. z o.o. uznać należało, iż to właśnie oferta Wykonawcy
SHIPCON LTD s
p. z o.o. była ofertą najkorzystniejszą finansowo, a zatem Wykonawca
posiadał realne szanse na uzyskanie zamówienia dla Zadań o numerach 1, 2, 4.
W dniu 28 czerwca 2022 r.
Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie, w której
wniósł o oddalenie wniesionego odwołania w całości. W złożonej odpowiedzi oraz na
rozprawie przedstawił uzasadnienie faktyczne i prawne swojego stanowiska.
Izba
ustaliła, co następuje:
Izba ustaliła, że odwołanie czyni zadość wymogom proceduralnym zdefiniowanym w Dziale
IX ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych, tj. odwołanie nie
zawiera braków formalnych oraz został uiszczony od niego wpis. Izba ustaliła, że nie
zaistniały przesłanki określone w art. 528 ustawy pzp, które skutkowałyby odrzuceniem
odwołania.
Izba stwierdziła, że Odwołujący wykazał przesłanki dla wniesienia odwołania określone w art.
505 ust. 1 i 2 ustawy pzp, tj. posiad
anie interesu w uzyskaniu danego zamówienia oraz
możliwości poniesienia szkody w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów
ustawy pzp.
Izba ustaliła, że w terminie wynikającym z art. 525 ust. 1 ustawy pzp do postępowania
odwoławczego nie zgłosił przystąpienia żaden wykonawca.
Izba
postanowiła dopuścić dowody z dokumentacji przedmiotowego postępowania,
odwołanie wraz z załącznikami oraz odpowiedź na odwołanie wraz z załącznikami.
Na
podstawie tych dokumentów, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia,
stanowiska i dowody złożone przez strony w trakcie posiedzenia i rozprawy, Krajowa
Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła:
Odwołanie zasługiwało na uwzględnienie.
W zakresie podniesionych zarzut
ów Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Pismem z dnia 13 kwietnia 2022 r.
Zamawiający wezwał Odwołującego do złożenia
podmiotowych środków dowodowych, o których mowa w pkt. 8.5 Specyfikacji Warunków
Zamówienia wskazując termin na złożenie dokumentów do dnia 26 kwietnia 2022 r. do godz.
10.00.
W dniu
26 kwietnia 2022 r. Odwołujący uzupełnił część podmiotowych środków
dowodowych. Odnośnie pkt 8.5.1.1. SWZ wskazał: „w dniu 15 kwietnia 2022 został złożony
wniosek o wydanie
zaświadczenia o niekaralności - do dnia dzisiejszego nie otrzymaliśmy.
Po otrzymaniu bezzwłocznie przekażemy.”
Pismem z dnia 10 maja 2022 r. Zamawiający w trybie art. 128 ust. 1 ustawy pzp wezwał
Odwołującego do uzupełnienia brakujących podmiotowych środków dowodowych
wyznaczając termin na uzupełnienie do dnia 16 maja 2022 r. do godz. 12.00. Zamawiający
wskazał w wezwaniu: „Zamawiający nadmienia, iż w sytuacji, kiedy powyższy termin
zdaniem Wykonawcy jest niewystarczający, to powinien przed upływem tego terminu
zawnioskować do Zamawiającego o jego wydłużenie określając nowy termin. (…)
Pouczenie: Zamawiający informuje, iż niedopuszczalne jest uzupełnianie dokumentów po
wyznaczonym terminie. Złożenie dokumentu po terminie jest równoznaczne z
nieuzupełnieniem dokumentu. Jeżeli Wykonawca nie jest w stanie przedłożyć w/w
dokumentów w terminie wyznaczonym przez Zamawiającego datą i godziną, powinien przed
upływem tego terminu zawnioskować do Zamawiającego o wydłużenie tego terminu.”
Pismem z dnia 16 maja 2022 r. Odwołujący uzupełnił część brakujących podmiotowych
środków dowodowych. W odniesieniu do dwóch wskazał: „- add. 4. Przesyłam dokumenty
złożone 11.05.2022 – do chwili obecnej zaświadczenie nie zostało wystawione. Po
otrzymaniu
bezzwłocznie prześlemy. (…) - dokumenty zgłoszeniowe M. K. z 11.05.2022 – do
chwili obecnej zaświadczenie nie zostało wystawione. Po otrzymaniu bezzwłocznie
prześlemy.” Do pisma dołączono wniosek złożony do Urzędu Skarbowego oraz wniosek
o
wydanie zaświadczenia do Krajowego Rejestru Karnego.
Odwołujący uzupełnił brakujące ww. dokumenty: zaświadczenie z Urzędu Skarbowego w
dniu 18 maja 2022 r. natomiast informację z KRK dla Pana M. K. w dniu 24 maja 2022 r.
Izba ustaliła, że Zamawiający wezwał także w dniu 10 maja 2022 r. do uzupełnienia
podmiotowych środków dowodowych w trybie art. 128 ust. 1 ustawy pzp wykonawcę A&O
EXPERT A.O.
wyznaczając termin na uzupełnienie do dnia 16 maja 2022 r. do godz. 12.00.
Pismem z dnia 13 maja 2022 r. ww. Wykonawca wniósł o przedłużenie terminu na
uzupełnienie dokumentów do dnia 29 maja 2022 r. Zamawiający pismem z dnia 16 maja
2022 r. przedłużył termin na uzupełnienie do dnia 26 maja 2022 r. do godz. 12.00.
Izba ustaliła również, że wykonawca ELECOM sp. z o.o. zwrócił się o przedłużenie terminu
na uzupełnienie informacji z KRK do dnia 25 maja 2022 r. wskazując, że czas oczekiwania
ze strony internet
owej to 10 dni. Zamawiający pismem z dnia 16 maja 2022 r. przedłużył ww.
Wykonawcy termin do dnia 25 maja 2022 r. do godz. 12.00.
Ponadto Izba ustaliła, że wykonawca Techcraft sp. z o. o. w odpowiedzi na wezwanie w
trybie art. 128 ust. 1 ustawy pzp do uzu
pełnienia podmiotowych środków dowodowych
pismem z
dnia 13 maja 2022 r. uzupełnił część dokumentów oraz wskazał: „Według
przedmiotowego wezwania, określiliście Państwo, że należy również dostarczyć
zaświadczenie o niekaralności dla podmiotu i prokurenta. Jesteśmy w trakcie uzyskiwania
wymaganych dokumentów. Zostaną one dostarczone bezzwłocznie jak dane dokumenty
zostaną wystawione. Najprawdopodobniej powinno to nastąpić w terminie do 2-3 tygodni.”
Zamawiający pismem z dnia 16 maja 2022 r. przedłużył ww. Wykonawcy termin na
uzupełnienie brakujących dokumentów do dnia 26 maja 2022 r. do godz. 12.00.
Pismem z dnia 6 czerwca 2022 r. Zamawiający poinformował Odwołującego, że: „odrzuca
(…) ofertę na podstawie art. 226 ust. 1 pkt. 2) lit. c) Ustawy jako ofertę złożoną przez
Wykonawcę, który nie złożył w przewidzianym terminie oświadczenia, o którym mowa w art.
125 ust. 1, lub podmiotowego środka dowodowego, potwierdzających brak podstaw
wykl
uczenia lub spełnianie warunków udziału w postępowaniu, przedmiotowego środka
dowodowego, lub innych dokumentów lub oświadczeń. Uzasadnienie faktyczne:
Zamawiający pismem z dnia 13.04.2022 r. o nr PZP/W/55/2022 wezwał Państwa do złożenia
podmiotowych środków dowodowych, o których mowa w pkt. 8.5 Specyfikacji Warunków
Zamówienia, dalej zwanej „SWZ” odpowiednio dla Zadań, na które składali Państwo oferty.
Zamawiający wyznaczył Państwu termin określając datę i godzinę, do której należało złożyć
przedmiotowe do
kumenty, tj. w terminie do 26.04.2022 r. do godz. 10:00. Zamawiający do
momentu upłynięcia w/w terminu, nie otrzymał od Państwa wszystkich podmiotowych
środków dowodowych, dlatego działając w oparciu o art. 128 ust. 1 Ustawy pismem z dnia
10.05.2022 r. o n
r PZP/W/74/2022 wezwał Państwa do uzupełnienia podmiotowych środków
dowodowych, których nie otrzymał w ogóle, albo zostały złożone przez Państwa po
wyznaczonym przez Zamawiającego terminie wyznaczając termin na ich złożenie do
16.05.2022 do godz. 12:00. Do
w/w terminu nie przedłożyli Państwo: • zaświadczenia z
Krajowego Rejestru Karnego dla prokurenta Pana M. K. W odpowiedzi na wezwanie z dnia
13.04.2022 o nr PZP/W/55/2022m w którym zobowiązani byli Państwo dostarczyć
podmiotowe środki dowodowe do 26.04.2022 r. do godz. 10:00 nie złożyli Państwo
zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego (dalej „KRK”) dla Pana M. K.. Wobec
niezłożenia w w/w terminie wszystkich podmiotowych środków dowodowych oraz z uwagi na
fakt, iż część z podmiotowych środków dowodowych nie była kompletna bądź została
złożona w nieodpowiedniej formie, Zamawiający działając w oparciu o art. 128 ust. 1 Ustawy
wezwał Państwa do uzupełnienia brakujących, niekompletnych bądź złożonych w złej formie
podmiotowych środków dowodowych w terminie do 16.05.2022 do godz. 12:00. W
odpowiedzi na w/w wezwanie nie przedłożyli Państwo zaświadczenia z KRK dla Pana M. K..
Przedmiotowe zaświadczenie wpłynęło do Zamawiającego dopiero 24.05.2022 o godz.
10:41:32. Zamawiający nie otrzymał także przed upływem wyżej wyznaczonego terminu
uzupełnienia podmiotowych środków dowodowych wniosku o wydłużenie tego terminu.
Wykonawca jedynie w dniu 16.05.2022 w
piśmie przewodnim do złożonych dokumentów
wskazał, iż „Po otrzymaniu bezzwłocznie prześlemy”. Zamawiający zatem nie otrzymał
wniosku o wydłużenie terminu uzupełnienie podmiotowych środków dowodowych nową datę,
do której Wykonawca zobowiązuje się dostarczyć brakujące dokumenty. Zamawiający nie
może uznać dokumentów złożonych po terminie, ponieważ naruszałoby to zasadę równego
traktowania Wykonawców. • Informacji z Urzędu Skarbowego. Informacja z Urzędu
Skarbowego została złożona po terminie wyznaczonym przez Zamawiającego, który
Zamawiający wyznaczył na 16.05.2022 do godz. 12:00. Przedmiotowe zaświadczenie
zostało złożone 18.05.2022 o godz. 15:55:53. Zamawiający wskazał w wezwaniu z dnia
10.05.2022 r. o nr PZP/W/74/2022, iż w przypadku, kiedy nowy termin uzupełnienia
podmiotowych środków dowodowych zdaniem Wykonawcy jest niewystarczający, to
powinien przed upływem tego terminu zawnioskować do Zamawiającego o jego wydłużenie
określając nowy termin. Zamawiający nie otrzymał takiego wniosku. Wezwanie do
złożenia/uzupełnienia podmiotowych środków dowodowych odpowiednio na podstawie art.
126 ust. 1 Ustawy oraz art. 128 ust. 1
Ustawy można wystosować tylko raz. Wobec
powyższego Państwa oferta podlega odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt. 2) lit. c)
Ustawy. Uzasadnienie prawne: W związku z nieuzupełnieniem przez Wykonawcę
podmiotowych środków dowodowych Oferta Wykonawcy podlega odrzuceniu na podstawie
art. 233 ust. 1 pkt. 2) lit. c) jako oferta złożona przez Wykonawcę, który nie złożył
w
przewidzianym terminie oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub podmiotowego
środka dowodowego, potwierdzających brak podstaw wykluczenia lub spełnianie warunków
udziału w postępowaniu, przedmiotowego środka dowodowego, lub innych dokumentów lub
oświadczeń.”
Pismem z dnia 6 czerwca 2022 r. Zamawiający dokonał wyboru najkorzystniejszej oferty
w
zadaniach 1, 2, 3 i 4 i wskazał m.in. iż odrzucił ofertę Odwołującego w zadaniach 1, 2 i 4.
W myśl art. 8 ustawy pzp: „1. Do czynności podejmowanych przez zamawiającego,
wykonawców oraz uczestników konkursu w postępowaniu o udzielenie zamówienia i
konkursie oraz do umów w sprawach zamówień publicznych stosuje się przepisy ustawy z
dnia 23 kwietnia 1964 r.
– Kodeks cywilny (Dz. U. z 2019 r. poz. 1145 i 1495), jeżeli przepisy
ustawy nie stanowią inaczej. (…) 3. Jeżeli początkiem terminu oznaczonego w godzinach
jest pewne zdarzenie, nie uwzględnia się przy obliczaniu terminu godziny, w której to
zdarzenie nastąpiło. 4. Termin obejmujący dwa lub więcej dni zawiera co najmniej dwa dni
robocze.”
Artykuł 16 pkt 1 – 3 ustawy pzp stanowi: „Zamawiający przygotowuje i przeprowadza
postępowanie o udzielenie zamówienia w sposób: 1) zapewniający zachowanie uczciwej
konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców; 2) przejrzysty; 3) proporcjonalny.”
Zgodnie z art. 128 ust. 1 ustawy pzp:
„1. Jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym
mowa w art. 125 ust. 1, podmiotowych środków dowodowych, innych dokumentów lub
oświadczeń składanych w postępowaniu lub są one niekompletne lub zawierają błędy,
zamawiający wzywa wykonawcę odpowiednio do ich złożenia, poprawienia lub uzupełnienia
w wyzn
aczonym terminie (…)”.
Zgodnie z art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. c) ustawy pzp:
„1. Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli: 2)
została złożona przez wykonawcę: c) który nie złożył w przewidzianym terminie
oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1, lub podmiotowego środka dowodowego,
potwierdzających brak podstaw wykluczenia lub spełnianie warunków udziału w
postępowaniu, przedmiotowego środka dowodowego, lub innych dokumentów lub
oświadczeń.”
Przedmiotem sporu w niniejszej sprawie była ocena prawidłowości odrzucenia oferty
Odwołującego w oparciu o podstawy prawne i faktyczne wskazane przez Zamawiającego
w
piśmie z dnia 6 czerwca 2022 r., a mianowicie z uwagi na nie złożenie w wyznaczonym
termin
ie
wszystkich
wymaganych
SWZ
podmiotowych
środków
dowodowych.
Rozstrzygnięcie sporu wymagało więc odpowiedzi na pytanie czy Zamawiający był
zobowiązany przedłużyć Odwołującemu termin na złożenie brakujących podmiotowych
środków dowodowych. Analiza dokumentacji postępowania i okoliczności niniejszej sprawy
doprowadziły Izbę do przekonania, że powyższy termin powinien zostać przedłużony z kilku
powodów, a w konsekwencji czynność Zamawiającego odrzucenia oferty Odwołującego była
nieprawidłowa.
W pierwszej kole
jności zaznaczenia wymaga, że dyspozycja art. 128 ust. 1 ustawy pzp
stanowiąca o uzupełnianiu m.in. podmiotowych środków dowodowych nie precyzuje terminu,
w jakim powyższe dokumenty powinny zostać złożone. Zamawiający posiada zatem
swobodę w określeniu tego terminu, mając na względzie sprawność prowadzonego
postępowania. Swoboda ta nie jest jednak nieograniczona i zgodnie z utrwalonym w
orzecznictwie poglądem, termin na uzupełnienie dokumentów powinien być terminem
realnym, aby wykonawca działający z należytą starannością mógł zadośćuczynić wezwaniu.
Zamawiający zobowiązany jest również uwzględnić rodzaj dokumentu lub oświadczenia
podlegającego konwalidacji i niezbędny czas na dokonanie czynności (tak też: Krajowa Izba
Odwoławcza w wyroku z dnia 28 grudnia 2012 r., sygn. akt: KIO 2766/12). Co więcej, jeśli
termin obejmuje dwa lub więcej dni to powinien zawierać co najmniej dwa dni robocze (art. 8
ust. 4 ustawy pzp).
Dalej zauważyć należy, że termin na uzupełnienie dokumentów może zostać zróżnicowany
względem poszczególnych wykonawców, chyba że znajdują się oni w podobnej sytuacji co
do zakresu niezbędnych do wykonania czynności objętych wezwaniem.
Nie ulega wątpliwości, że czynność przedłużenia terminu na uzupełnienie dokumentów
również leży w sferze uprawnień zamawiającego. Niemniej jednak podejmując decyzje w tym
zakresie zamawiający powinien mieć na względzie wszystkie wymieniony powyżej
okoliczności: realność terminu dla określonego rodzaju dokumentu, jak również zrównanie
terminów dla wykonawców znajdujących się w podobnej sytuacji co do zakresu
wyznaczonego wezwaniem.
Zaznaczyć należy, że zamawiający może przedłużyć termin na
uzupełnienie dokumentów uznając to za konieczne dla zachowania powyższych zasad
zarówno na wniosek wykonawcy jak również może decyzję w tym zakresie podjąć
samodzielnie.
Przenosząc powyższe na kanwę niniejszej sprawy Izba zauważa, że Zamawiający
w
przedmiotowym postępowaniu podejmując decyzje co do przedłużania terminów na
uzupełnienie podmiotowych środków dowodowych poszczególnym wykonawcom nie
zastosował się do powyższych zasad.
Izba zwraca uwagę, że Zamawiający wzywając wykonawców do uzupełnienia podmiotowych
środków dowodowych wskazywał w pouczeniu, że wykonawca może zawnioskować
o
wydłużenie wyznaczonego terminu określając nowy termin. Jak wynika z dokumentacji
postępowania Odwołujący do wyznaczonego terminu na uzupełnienie dokumentów uzupełnił
część z nich. Bezsporna była okoliczność, iż w piśmie przewodnim Odwołujący wskazał
odnośnie brakujących podmiotowych środków dowodowych: informacji z Krajowego Rejestru
Karnego dla prokurenta Pana M. K.
oraz zaświadczenia z Urzędu Skarbowego, iż
dokumenty te nie zostały wystawione pomimo złożenia wniosków o ich uzyskanie i zostaną
przesłane bezzwłocznie po ich otrzymaniu, a do pisma dołączono stosowne wnioski. Spór
pomiędzy Stronami w tym zakresie sprowadzał się do ustalenia czy taką informację
Zamawiający powinien potraktować jako złożenie wniosku o przedłużenie terminu oraz
uznać, iż termin na możliwe uzupełnienie dokumentów został określony.
W ocenie Izby, złożone przez Wykonawcę oświadczenia mogły mieć wyłącznie na celu
zasygnalizowanie Zamawiającemu, iż przedłużenie terminu na złożenie brakujących
dokumentów jest dla Wykonawcy konieczne. W tym kontekście sytuacyjnym zostało złożone
oświadczenie co do niemożliwości uzyskania dokumentów pomimo złożenia wniosków w tym
zakresie, a także ich przedłożenie Zamawiającemu dla uwiarygodnienia podjęcia działań
przez Wykonawc
ę. W ocenie Izby w taki sposób złożone przez Odwołującego oświadczenia
powinny być wykładane. W myśl art. 65 § 1 k.c. oświadczenie woli należy tak tłumaczyć, jak
tego wymagają ze względu na okoliczności, w których złożone zostało, zasady współżycia
społecznego oraz ustalone zwyczaje. „Znaczenie oświadczeń woli ujętych w formie pisemnej
ustala się przyjmując za podstawę przede wszystkim tekst dokumentu. Przy jego interpretacji
podstawowa rola przypada językowym regułom znaczeniowym. Wykładni poszczególnych
wyrażeń dokonuje się z uwzględnieniem kontekstu, w tym także związków treściowych
występujących między zawartymi w tekście postanowieniami. Nie można przyjąć takiego
znaczenia interpretowanego zwrotu, który pozostawałby w sprzeczności z pozostałymi
składnikami wypowiedzi, kłóciłoby się to bowiem z założeniem o racjonalnym działaniu
autora oświadczenia. W ramach wykładni uwzględnieniu podlegają również okoliczności, w
których oświadczenie woli zostało złożone, jeżeli dokument obejmuje takie informacje, a
także cel oświadczenia woli wskazany w tekście lub zrekonstruowany na podstawie
zawartych w nim postanowień.” (tak też: wyrok KIO z dnia 22 lipca 2021 r., sygn. akt: KIO
1520/21). Jak słusznie wskazano w wyroku KIO z dnia 4 czerwca 2021 r., sygn. akt KIO
1234/21:
„Oznacza to w szczególności, że dokonując wykładni oświadczenia woli należy
mieć na uwadze reguły językowe, kontekst językowy (uwzględnienie pozostałej treści
danego dokumentu) oraz kontekst sytuacyjny, tj. okoliczności, w których oświadczenie
zostało złożone.” W kontekście powyższego, oczywistym jest że złożone przez Wykonawcę
oświadczenia Zamawiający powinien potraktować jak wniosek o przedłużenie terminu na
złożenie dokumentów. Izba zwraca uwagę, że tak też Zamawiający zinterpretował
oświadczenie złożone przez Wykonawcę Techcraft, który w piśmie z dnia 13 maja 2022 r. w
odpowiedzi na wezwanie do uzupełnienia dokumentów oświadczył: „Jesteśmy w trakcie
uzyskiwania wymaganych dokume
ntów. Zostaną one dostarczone bezzwłocznie jak dane
dokumenty zostaną wystawione.” Niewątpliwie, oświadczenie to zostało złożone w podobny
sposób jak oświadczenie Odwołującego i powinno zostać wyłożone identycznie. Żaden z
tych dwóch Wykonawców nie oświadczył jednoznacznie „wnoszę o wydłużenie terminu”.
Zamawiający jednak w sposób nieuzasadniony zróżnicował sytuację Wykonawców i uznał,
że Wykonawca Techcraft złożył wniosek o przedłużenie terminu, a Odwołujący nie, czym
naruszył zasadę równego traktowania wykonawców.
Odnosząc się do wskazania możliwego terminu na uzupełnienie dokumentów, Izba podziela
stanowisko Odwołującego zaprezentowane na rozprawie, że termin ten został przez niego
wskazany poprzez określenie zdarzenia przyszłego i pewnego oraz wykładnię oznaczenia
terminu przeprowadzoną przez Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 18 października 2012 r.,
sygn. akt V CSK 417/11 odnośnie możliwości skorzystania z prawa odstąpienia, w której Sąd
zważył: „Termin ten może być określony w taki sposób, iż już w chwili zastrzegania prawa
odstąpienia jego upływ jest dokładnie umiejscowiony w czasie (dies cetrus an, certus
quando, np. ustalenie daty kalendarzowej lub czasu wyrażonego w dniach, miesiącach).
Wskazanie terminu może również polegać na odwołaniu się przez strony do zdarzenia
przyszłego, acz pewnego, choć niedającego się jednoznacznie umiejscowić w czasie (dies
cetrus an, incertus quando). Nie jest natomiast skuteczne określenie tego terminu przez
wskazanie zdarzenia przyszłego, które nie daje się umiejscowić w czasie i którego
wystąpienie nie jest według rozsądnych, obiektywnych oczekiwań ludzkich niewątpliwe (dies
incertus an, incertus quando). W takim zastrzeżeniu brak bowiem elementu pewności co do
wystąpienia zdarzenia wyznaczającego kres terminu (skutek ad quem). Określenie terminu
końcowego do wykonania prawa odstąpienia może być powiązane z wystąpieniem zdarzenia
przyszłego (stanowiącego przedmiot zastrzeżenia warunku - art. 89 k.c.), jeśli dodanie tego
elementu nie doprowadzi do naruszenia funkcji terminu k
ońcowego związanej z
ograniczeniem stanu niepewności co do skorzystania z tego uprawnienia kształtującego.”
W kontekście powyższego zauważyć należy, że Zamawiający pouczając Wykonawców
o
możliwości złożenia wniosku o przedłużenie terminu zaznaczył, że wykonawca powinien
uczynić to określając nowy termin. Termin taki został określony przez Odwołującego –
bezzwłocznie po otrzymaniu dokumentów – jako zdarzenie przyszłe ale pewne. Dopiero
w de
cyzji o odrzuceniu oferty Zamawiający uzasadnia, iż Wykonawca nie określił nowej daty
na uzupełnienie dokumentów, chociaż pouczenie stanowiło o nowym terminie a nie nowej
dacie.
Izba zauważa przy tym naruszenie zasady równego traktowania wykonawców
w zakre
sie w jakim Zamawiający uznał określenie nowego terminu przez wykonawcę
Techcraft, pomimo iż Wykonawca wskazał termin w sposób równie nieprecyzyjny –
„najprawdopodobniej powinno to nastąpić w terminie do 2-3 tygodni.” Co więcej,
Zamawiający uznając swoją swobodę w możliwości wydłużenia terminu przedłużył
Wykonawcy Techcraft termin na uzupełnienie dokumentów o 10 dni (do dnia 26 maja 2022
r.)
, a zatem o krótszy okres niż określił Wykonawca. Podobnie Wykonawcy A&O EXPERT
A.O.
, który wnioskował o wydłużenie do dnia 29 maja 2022 r. Termin wskazany przez
Wykonawców nie miał zatem dla Zamawiającego decydującego i wiążącego znaczenia, a
przez stwierdzenie braku jego określenia Zamawiający nie przedłużył Odwołującemu
niezasadnie terminu na uzupełnienie dokumentów i odrzucił w konsekwencji jego ofertę.
Konkludując powyższe rozważania wskazać należy, że niewątpliwie Odwołujący zastosował
się do wytycznych Zamawiającego. Wykonawca zasygnalizował trudności z uzupełnieniem
dokumentów w wyznaczonym terminie podając nowy termin. Oczywiście termin ten można
uznać za nieprecyzyjny ale pewny, a uprawnieniem Zamawiającego było wyważenie czy
termin ten może zostać przedłużony przy uwzględnieniu obowiązku dochowania należytej
staranności w uzyskaniu dokumentów przez wykonawcę, zachowania sprawności
postępowania i realności terminu na uzupełnienie brakujących zaświadczeń. Nie ulega
wątpliwości, że przy zachowaniu powyższych zasad Zamawiający pomimo wniosku
Wykonawcy miał swobodę w podjęciu decyzji czy termin przedłużyć.
Dalej podnieść należy, że zamawiający jest uprawniony również samodzielnie przedłużyć
wykonawcy termin na złożenie wymaganych dokumentów. W niniejszej sprawie
Zamawia
jący uznał jednak, że po pierwsze wniosek w tym zakresie nie został złożony, a po
drugie samodzielnie nie zdecydował się przedłużyć Odwołującemu wyznaczonego terminu.
Na rozprawie Zamawiający podnosił, że Wykonawca nie dochował należytej staranności,
a o b
rakujące dokumenty wnioskował dopiero po wezwaniu Zamawiającego. Argumentował,
że wykonawca działający na rynku zamówień publicznych powinien dokumenty takie jak
informacje z KRK czy też zaświadczenia z Urzędu Skarbowego odnawiać na bieżąco.
Wskazywał także, że informacje z KRK można uzyskać w ciągu jednego dnia. Powyższe
twierdzenia Zamawiającego co do obowiązku dochowania należytej staranności, która w
jego ocenie
nie uzasadniała samodzielnego przedłużenia Wykonawcy terminu na złożenie
brakujących dokumentów pozostaje jednak w sprzeczności z działaniami Zamawiającego
w
postępowaniu wobec innych Wykonawców. Zamawiający nie uznał bowiem, aby
Wykonawca Techcraft nie dołożył należytej staranności i przedłużył temu Wykonawcy termin.
Zamawiający nie dociekał przyczyn nieuzyskania dokumentów przez tego Wykonawcę
w
wyznaczonym terminie, nie zostały one także wskazane w treści pisma z dnia 13 maja
2022 r. Nie ustalał również kiedy Wykonawca złożył wnioski o uzyskanie tych dokumentów.
Izba zauważa, że sytuacja Wykonawcy Techcraft i Odwołującego była identyczna. Jak już
zostało podniesione, Wykonawcy w podobny sposób zasygnalizowali Zamawiającemu o
trudnościach w uzyskaniu wymaganych dokumentów w wyznaczonym terminie, określając
możliwy termin nieprecyzyjnie ale w sposób pewny co do ich uzyskania i niezwłocznego
przekazania. Zarówno Odwołujący jak i Wykonawca Techcraft nie uzupełnili m.in. informacji
z KRK. Niewątpliwie zatem ich sytuacja w postępowaniu była podobna co obligowało
Zamawiającego do potraktowania Wykonawców w sposób identyczny. Zamawiający dopuścił
się więc w postępowaniu rażącego naruszenia zasady równego traktowania wykonawców.
Przedłużając termin jednemu z Wykonawców Zamawiający powinien każdemu wykonawcy
będącemu w podobnej sytuacji umożliwić złożenie brakujących dokumentów w tym samym
czasie, niezależnie od złożenia przez wykonawców w tym zakresie wniosku. Niewątpliwie,
decyzj
a co do możliwego przedłużenia terminu należy do Zamawiającego, niemniej jednak
w
okolicznościach niniejszej sprawy Zamawiający był zobowiązany Odwołującemu
przedłużyć termin tak jak pozostałym Wykonawcom, skoro wobec nich uznał, że termin ten
mógł być nierealny. Izba zwraca uwagę, że poszanowanie zasad udzielania zamówień
publicznych, o
których stanowi art. 16 ustawy pzp ma kluczowe znaczenie dla zapewnienia
racjonalnego i
sprawnego wydatkowania środków publicznych, a zamawiający jest
zobowiązany na każdym etapie postępowania do respektowania powyższych zasad.
Niewątpliwie zatem w przypadku weryfikacji ofert wykonawców zamawiający jest
zobligowany zapewni
ć wykonawcom takie same szanse. Zgodnie z utrwalonym
orzecznictwem zasada równego traktowania wykonawców wymaga, by porównywalne
sytuacje nie były traktowane w sposób odmienny, a sytuacje odmienne nie były traktowane w
sposób identyczny, chyba że takie traktowanie jest obiektywnie uzasadnione. Zasada
równego traktowania wykonawców oznacza więc jednakowe traktowanie wykonawców na
każdym etapie postępowania, bez stosowania ulg i przywilejów, ale także środków
dyskryminujących wykonawców ze względu na ich właściwości. Jej przestrzeganie polega na
stosowaniu jednej miary do wszystkich wykonawców znajdujących się w tej samej lub
podobnej sytuacji, nie zaś na jednakowej ocenie wykonawców lub złożonych przez nich ofert
(tak SO w Bydgoszczy w postanowieniu z dnia 17 marca 2008 r., sygn. akt: VIII Ga 22/08).
W niniejszym postępowaniu jak wynika z dokumentacji, Zamawiający poszczególnych
Wykonawców znajdujących się w porównywalnej sytuacji potraktował odmiennie - części
z
nich przedłużył termin na złożenie dokumentów, a części nie. Dlatego też Izba stwierdziła,
że Zamawiający naruszając podstawową zasadę udzielania zamówień publicznych –
równego traktowania wykonawców – naruszył również pozostałe wskazane przez
Odwołującego w odwołaniu przepisy i w konsekwencji niezasadnie odrzucił jego ofertę. Izba
nakazała więc unieważnienie powyższej czynności i uwzględnienie oferty Odwołującego przy
ponownym badaniu i ocenie ofert, w tym złożonych przez Odwołującego brakujących
podmiotowych środków dowodowych, które co istotne, zostały złożone w terminie, do
którego Zamawiający przedłużył możliwość uzupełniania dokumentów większości
Wykonawcom
, czyli do dnia 26 maja 2022 r., a która to okoliczność była bezsporna w
sprawie.
Mając na względzie powyższe orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku na podstawie
art. 575 oraz art. 574 ustawy pzp, a także w oparciu o przepisy § 5 pkt 1 i 2 lit. b oraz § 7 ust.
1 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie
szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r., poz. 2437 ze zm.)
zaliczając na poczet niniejszego postępowania odwoławczego koszt wpisu od odwołania
uiszczony przez Odwołującego oraz zasądzając od Zamawiającego na rzecz Odwołującego
koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania w wysokości
15
000,00 zł i wynagrodzenia pełnomocnika w wysokości 3 600,00 zł na podstawie faktury
Vat złożonej przez Odwołującego na rozprawie.
Izba nie zasądziła kosztów wynagrodzenia pełnomocnika Odwołującego w pełnej wysokości
wynikającej z przedłożonej faktury VAT (4 305,00 zł), gdyż zgodnie z § 5 pkt 2 lit. b ww.
Rozporządzenia: „Do kosztów postępowania odwoławczego (…) zalicza się: (…)
wynagrodzenie i wydatki jednego pełnomocnika, jednak nieprzekraczające łącznie kwoty
3600 złotych.”
Przewodniczący: ………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 2262/22 z dnia 2022-09-07
- Sygn. akt KIO 2192/22 z dnia 2022-09-05
- Sygn. akt KIO 2052/22 z dnia 2022-08-30
- Sygn. akt KIO 2051/22 z dnia 2022-08-29
- Sygn. akt KIO 2099/22 z dnia 2022-08-25
