rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2010-05-04
rok: 2010
data dokumentu: 2010-05-04
rok: 2010
Powiązane tematy:
sygnatury akt.:
KIO/UZP 649/10
KIO/UZP 649/10
Komisja w składzie:
Przewodniczący: Emil Kawa Członkowie: Marek Koleśnikow, Piotr Kozłowski Protokolant: Paweł Nowosielski
Przewodniczący: Emil Kawa Członkowie: Marek Koleśnikow, Piotr Kozłowski Protokolant: Paweł Nowosielski
po rozpoznaniu na posiedzeniu / rozprawie w dniu 27 kwietnia 2010 r. w Warszawie
odwołania wniesionego przez Konsorcjum: Accenture Sp. z o.o., Accenture S.p.A., 00-
121 Warszawa, ul. Sienna 39 od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Centrum Projektów
Informatycznych MSWiA, 02-781 Warszawa, ul. Pileckiego 63 protestu z dnia 22 marca
2010 r.
odwołania wniesionego przez Konsorcjum: Accenture Sp. z o.o., Accenture S.p.A., 00-
121 Warszawa, ul. Sienna 39 od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Centrum Projektów
Informatycznych MSWiA, 02-781 Warszawa, ul. Pileckiego 63 protestu z dnia 22 marca
2010 r.
orzeka:
1. oddala odwołanie
2. Kosztami postępowania obciąża Konsorcjum: Accenture Sp. z o.o., Accenture S.p.A.,
00-121 Warszawa, ul. Sienna 39 i nakazuje:
1)
zaliczyćna rzecz Urzędu ZamówieńPublicznych koszty w wysokości
4 444 zł 00 gr (słownie: cztery tysiące czterysta czterdzieści cztery złote zero
groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez Konsorcjum: Accenture Sp. z
o.o., Accenture S.p.A., 00-121 Warszawa, ul. Sienna 39
2)
dokonaćwpłaty kwoty 3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych
zero groszy) przez Konsorcjum: Accenture Sp. z o.o., Accenture S.p.A.,
00-121 Warszawa, ul. Sienna 39 na rzecz Centrum Projektów
Informatycznych MSWiA, 02-781 Warszawa, ul. Pileckiego 63 stanowiącej
uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wpisu od odwołania, oraz
wynagrodzenia pełnomocnika;
3)
dokonaćwpłaty kwoty XXX (słownie: XXX) przez XXX na rzecz Urzędu
ZamówieńPublicznych na rachunek dochodów własnych UZP;
4)
dokonaćzwrotu kwoty 10 556 zł 00 gr (słownie: dziesięćtysięcy pięćset
pięćdziesiąt sześćzłotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych
Urzędu ZamówieńPublicznych na rzecz Konsorcjum: Accenture Sp. z o.o.,
Accenture S.p.A., 00-121 Warszawa, ul. Sienna 39
U z a s a d n i e n i e
W dniu 09.12.2009 roku Centrum Projektów Informatycznych Ministerstwa Spraw
Wewnętrznych i Administracji w Warszawie, zwana dalej „Zamawiającym” działając na
podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz.
U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 z póżn. zmianami ), dalej „ ustawa Pzp” wszczęła w trybie
dialogu konkurencyjnego postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na „ Budowę
Scentralizowanego Systemu Dostępu do Informacji Publicznej”. Ogłoszenie o zamówieniu
zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej 2009 /S 237-339819, gdyż
dotyczy dostaw o wartości szacunkowej przekraczającej progi unijne.
W przedmiotowej sprawie prowadzonej w trybie dialogu konkurencyjnego, sprawa
znajduje się po etapie oceny przez Zamawiającego złożonych przez wykonawców wniosków
spełniania warunków udziału w postępowaniu, o dopuszczenie do zaproszenia do dialogu
konkurencyjnego.
Wezwaniem z dnia 10 lutego 2010 roku Zamawiający działając na podstawie art. 26
ust. 3 Ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr
223, poz. 1655 z późn. zmianami) zwanej dalej „Ustawą", wzywa do uzupełnienia
Odwołującego się ACCENTURE S.p.A. z siedzibą przy Largo Guido Donegani 2, 20121
Mediolan wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia z ACCENTURE Sp. z o.o., z
siedzibą przy ul. Siennej 39, 01-121 Warszawa – zwany dalej „Odwołującym się”
dokumentów których złożenie wymagane było w ogłoszeniu nr 2009/S237-339819,
potwierdzających że ACCENTURE S.p.A. nie zalega z uiszczaniem podatków, opłat, albo, że
uzyskała przewidziane prawem zwolnienie, odroczenie lub rozłożenie na raty zaległych
płatności lub wstrzymanie w całości wykonania decyzji właściwego organu. W ocenie
Zamawiającego deklaracja zastępcza wystawiona przez ACCENTURE S.p.A jest dokumentem,
który nie potwierdza warunku udziału w postępowaniu. Ponadto poinformował, że
dokumenty należy dostarczyć (w formie oryginału lub kserokopii poświadczonej przez osobę
upoważnioną za zgodność z oryginałem) do siedziby Zamawiającego: 02-781 Warszawa, ul.
Pileckiego 63 (budynek Viking House, recepcja na II piętrze) do dnia 15 lutego 2010, do
godziny 14:00.
W nawiązaniu do tego wezwania Odwołujący się pismem z dnia 15 lutego 2010 roku zwrócił
się Zamawiajacego z wnioskiem o podanie jaki dokument – zdaniem Zamawiającego miałby
potwierdzać brak zaległości podatkowych Accenture Sp.A. Zamawiajacy nie odpowiedział
na to pismo Odwołującemu.
W odpowiedzi na w/w wezwanie Zamawiającego z dnia 10 lutego 2010 roku
Odwołujący się pismem z dnia 22 lutego 2010 roku składa zamawiającemu : zmodyfikowany
i uzupełniony wykaz wykonanych dostaw i usług oraz „dokument dotyczący należytego
wykonania zobowiązań podatkowych przez Accenture S.p A” - wraz z tłumaczeniem na
język polski, z zaznaczeniem ,że „zdaniem Wykonawcy dokument ten nie jest
odpowiednikiem zaświadczenia o niezaleganiu z podatkami, wydawanego na podstawie(…)
w Polsce.
Pismem z dnia 12 marca 2010 roku Zamawiający poinformował Konsorcjum firm: - iż
działając na podstawie art. 24 ust. 3 ustawy Pzp wyklucza Odwołującego się z
postępowania. Jako uzasadnienie podano naruszenie art. 24 ust. 1 pkt 10 w związku z art. 26
ust. 3 Ustawy informując ,że Wykonawca ACCENTURE S.p.A. z siedzibą przy Largo Guido
Donegani 2, 20121 Mediolan nie złożył wraz z Wnioskiem o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu dokumentu, którego złożenie wymagane było w Sekcji III.2.1 Ogłoszenia nr.
2009/S 237-339819 potwierdzającego, że Wykonawca nie zalega z uiszczaniem podatków i
opłat,
Podaje iż Wykonawca załączył do Wniosku Deklarację Zastępczą Świadectwa z dnia
17 grudnia 2009r. ale dokument ten, nie potwierdza spełnienia warunku udziału w
postępowaniu. Wykonawca w odpowiedzi przedstawił dokument Certificazione in Ordine
Alla RegolaritaTiscale wystawiony w dniu 19 lutego 2010 r, przez Agenzia delie Entrate,
który nie potwierdza, że Wykonawca spełnia warunki udziału w postępowaniu ponieważ
został wystawiony w dniu 19 lutego 2010 r., - co stanowi naruszenie art. 26 ust. 3 Ustawy,
zgodnie z którym złożone na wezwanie Zamawiającego dokumenty powinny
potwierdzać spełnianie przez Wykonawcę warunków udziału w postępowaniu nie później niż
w dniu, w którym upłynął termin składania wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu, tj. 11 stycznia 2010 r.
Zamawiający podtrzymał swoje stanowisko i potwierdza ,że Wykonawca przekazując
wymagany dokument potwierdził
SŁUSZNOŚĆ STANOWISKA
Z
AMAWIAJĄCEGO
,
że w Włoszech
są wystawiane zaświadczenia o nie zaleganiu z uiszczaniem podatków, opłat, i stwierdza że
zakres informacji zwarty w dokumencie odpowiada wymaganiom postawionym przez
Zamawiającego. Zamawiający nie uznaje możliwości uznania za prawidłowy dokument,
złożonego oświadczenia – Deklaracji Zastępczej Świadectwa, przez Wykonawcę, w
sytuacji, gdy w kraju będącym siedzibą Wykonawcy wydaje się odpowiednie dokumenty w
formie zaświadczeń.
W odpowiedzi na decyzje Zamawiającego, wykluczającą Odwołującego z dalszego
postępowania, Odwołujący pismem z dnia 22 marca 2010 roku składa protest na czynności i
zaniechania Zamawiającego polegające na:
1)
wykluczeniu Konsorcjum z postępowania z uwagi na rzekome niespełnienie warunków
udziału w postępowaniu w oparciu o art. 24 ust 1 pkt 10 w zw z art. 26 pzp, podczas
gdy Konsorcjum przedstawiło wszelkie niezbędne i wymagane prawem dokumenty z
których wynika, iż spełnia ono warunki udziału w postępowaniu;
2)
zaniechaniu dokonania oceny wniosku i zaproszenia Konsorcjum do dialogu
konkurencyjnego i zaproszeniu do niego podmiotów, które uzyskały mniejsza liczbę
punktów, niż powinna zostać przyznana Konsorcjum, co narusza art. 60d ust 3 pzp.
W związku z powyższym naruszeniem Odwołujący wnosi o:
-unieważnienie czynności wykluczenia Konsorcjum z postępowania
-unieważnienie czynności oceny punktowej i zaproszenia wykonawców do dialogu
-powtórzenie czynności oceny wniosków, w tym oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu, z uwzględnieniem faktu, iż Konsorcjum spełnia te warunki
- zaproszenie do udziału w dialogu konkurencyjnym wykonawców, który otrzymają
najwyższą ocenę punktową, w tym Konsorcjum.
W uzasadnieniu protestu Odwołujący podaje, że ma interes prawny w złożeniu
niniejszego protestu, gdyż w wyniku naruszenia przepisów prawa przez Zamawiającego utraciło
możliwość uczestniczenia w dialogu i uzyskania zamówienia publicznego.
Wskazuje, że podstawą decyzji Zamawiającego z dnia 12 marca 2010 roku było rzekome
zaniechanie przedłożenia dokumentu potwierdzającego spełnianie warunków udziału w
postępowaniu na dzień składania wniosków, a mianowicie Cetrificazione in Ordine al la
Regolarita Fiscale wydanego dla Accenture S.p.A. z siedzibą w Mediolanie. Nadmienia, że
zaświadczenie o tej nazwie zostało przekazane Zamawiającemu jedynie jako przykładowy
dokument. Uznaje w pełni za wystarczające w tym zakresie przedłożone przez Konsorcjum
oświadczenie.
Zarzuca ,że Zamawiający nie uwzględnił w żadnej mierze wyjaśnień przygotowanych
przez włoskiego doradcę podatkowego, z których wynikało w sposób jednoznaczny, że z uwagi
na specyfikę działania włoskiego systemu podatkowego, w Republice Włoskiej nie jest
wydawane zaświadczenie o niezaleganiu z uiszczaniem podatków i opłat, stanowiące
odpowiednik dokumentu wydawanego w Rzeczpospolitej Polskiej ani co do zakresu zawartych
w nim informacji, ani co do jego funkcji. Pismem z dnia 24 marca 2010 roku Odwołujący się
uzupełnił wniesiony protest o opinie prawna Kancelarii DLA Piper Wiater sp.k.
Zamawiający w dniu 1 kwietnia 2010 roku dokonał rozstrzygnięcia protestu poprzez
jego oddalenie w całości. Rozstrzygnięcie protestu zostało doręczone Odwołującemu się w dniu
1 kwietnia 2010 roku.
W uzasadnieniu swojego stanowiska podaje, że zgodnie z Sekcją HI.2.1 pkt 6, ppkt 2,
WARUNKI UDZIAŁU Ogłoszenia o zamówieniu nr 2009/S 237-339819, Sytuacja
podmiotowa Wykonawcy mającego siedzibę lub miejsce zamieszkania poza terytorium
Rzeczypospolitej Polskiej, przewiduje, że zamiast aktualnego zaświadczenia właściwego
naczelnika urzędu skarbowego, o którym mowa w pkt 5 Ogłoszenia -Wykonawca składa
dokument wystawiony w kraju, w którym ma siedzibę lub miejsce zamieszkania,
potwierdzający odpowiednio, że Wykonawca nie zalega z opłacaniem podatków, opłat lub
zaświadczenia, że uzyskał przewidziane prawem zwolnienie, odroczenie tub rozłożenie na
raty zaległych płatności lub wstrzymanie w całości wykonania decyzji właściwego organu -
wystawione nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu składania Wniosków.
Mając na uwadze powyższe Konsorcjum chcąc spełnić warunki udziału w
postępowaniu zobowiązane było to przedłożenia w imieniu Accenture S. p. A. z siedzibą w
Mediolanie, dokumentu z właściwego ze względu na miejsce siedziby firmy, Urzędu
Skarbowego, który potwierdzałby, iż podmiot ten nie zalega z uiszczaniem podatków, opłat
albo, że uzyskał przewidziane prawem zwolnienie, odroczenie lub rozłożenie na raty
zaległych płatności lub wstrzymanie w całości wykonania decyzji właściwego organu.
Wyżej wymieniony dokument winien być wystawiony nie wcześniej niż 3 miesiące
przed upływem terminu składania Wniosków, który przypadał na dzień 11 stycznia 2010 r.
(zgodnie z § 2 pkt. 2 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006r. w
sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać Zamawiający od Wykonawcy oraz form
w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. z 2006 r., Nr 87, poz. 60S z późniejszymi
zmianami).
Analizując załączony przez Konsorcjum dokument - Deklarację Zastępczą
Świadectwa -Oświadczenie notarialne z dnia 17 grudnia 2009 r. - mający potwierdzać, iż
firma Accenture S. p. a. nie zalega z uiszczaniem podatków, Zamawiający stwierdził, iż nie
jest to wymagany przepisami prawa i Ogłoszeniem o zamówieniu dokument wystawiony
przez właściwy Urząd Skarbowy, dlatego postawił wezwać Konsorcjum do uzupełnienia
dokumentów. Konsorcjum przedstawiło dokument -Certificazione in ordine alla regolarlta
flscale, jednak wystawiony w dniu 19 lutego 20l0r. czyli po terminie składania wniosków
(który przypadał na dzień 11 stycznia 2010r.) Tym samym Konsorcjum nie dostarczyło
dokumentów wskazujących na brak istnienia podstaw do wykluczenia z postępowania.
Zaświadczenie o nie zaleganiu z uiszczaniem podatków (dotyczy to również wszelkich
postępowań podatkowych toczących się wobec danego podmiotu) jest we Włoszech
alternatywą dla procedury autocertyflkacjl. Podstawą dla wydania takiego zaświadczenia jest
Dekret z dnia 18 grudnia 1997 nr 472 "Ogólne przepisy dotyczące kar administracyjnych za
naruszenie przepisów podatkowych", (Decreto Legislativo 18 dicembre 1997, n. 472
"Dlsposlzionl generall In materia dl sanzlonl ammlnistrative per le violazioni di normę
trlbutarie, a norma deirarticolo 3, comma 133, delia legge 23 dicembre 1996, n. 662"). Z
artykułu 14 ust. 3 przywołanego wyżej dekretu jasno wynika, te właściwe organy mają
obowiązek, na wniosek zainteresowanego podmiotu, wydać zaświadczenie Informujące o nle
zaleganiu z podatkami i opłatami, istniejącymi sprawami podatkowymi w toku, informacją o
stwierdzonych naruszeniach oraz o ewentualnych zwolnieniach.
Mając na uwadze powyższe, Zamawiający nie znalazł uzasadnionych podstaw do
uwzględnienia żądań wyrażonych w proteście gdyż Konsorcjum przedstawiło właściwy
dokument o nie zaleganiu z podatkami, jednak z datą późniejszą niż termin składania
wniosków, co stanowiło podstawę do wykluczenia na podstawie art. 24 ust 1 pkt 10 w
związku z art. 26 ust. 3 Ustawy, gdyż Konsorcjum nie spełniło warunków udziału w
postępowaniu o zamówienie publiczne.
W uzasadnieniu oddalenia protestu Zamawiający powołał się także na tezę z wyroku
KIO z dnia 7 września 2009 r. (KIO/UZP 1103/09), która potwierdza stanowisko
Zamawiającego iż „przepis art. 24 ust. 2 pkt 3 Ustawy nakazuje zamawiającemu wykluczyć z
postępowania Wykonawców, którzy nie złożyli oświadczenia o spełnianiu warunków udziału
w postępowaniu lub dokumentów potwierdzających spełnianie tych warunków tub złożone
dokumenty zawierają błędy, z zastrzeżeniem art. 26 ust. 3, tj. nie złożyli poprawnych
dokumentów pomimo wyznaczenia dodatkowego terminu na ich uzupełnienie. Jest to odrębna
przyczyna wykluczenia od wskazanej w art. 24 ust. 1 pkt 10 ustawy Prawo zamówień
publicznych, odnoszącej się do wykluczenia Wykonawcy ze względu na niespełnienie
warunków udziału w postępowaniu."
Wobec oddalenia protestu, Odwołujący się pismem z dnia 12 kwietnia 2010 roku wniósł
odwołanie do Prezesa UZP w którym podtrzymał zarzuty i argumentację zawartą w proteście
i wniósł o :
-
unieważnienia czynności wykluczenia Konsorcjum z postępowania
-
unieważnienia czynności oceny punktowej i zaproszenia wykonawców do dialogu
-
powtórzenia czynności oceny wniosków, w tym oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu, z uwzględnieniem faktu, iż Konsorcjum spełnia te warunki
- zaproszenia do udziału w dialogu konkurencyjnym wykonawców, który otrzymają
najwyższą ocenę punktową, w tym Konsorcjum.śądania podniesione w proteście i odwołaniu są z sobą tożsame. W uzasadnieniu odwołania
Odwołujący powołał się w całości na argumenty podniesione w proteście i dodatkowo podał,że na jego zlecenie Konsorcjum zwróciło się do współpracującej globalnie z grupą Accenture
międzynarodowej kancelarii DLA Piper Wiater Sp.k., dysponującej doradcami podatkowymi
specjalizującymi się zarówno we włoskim, jak i polskim prawie podatkowym, o przygotowanie
dodatkowej informację prawnej która zostanie przedłożona niezwłocznie po otrzymaniu jej
oryginału.
Na etapie posiedzenia Izby Zamawiający złożył pismo procesowe w którym zażądał
odrzucenia w oparciu o przepis art. 187 ust.4 pkt.4 Ustawy Pzp protestu i odwołania, gdyż
jego zdaniem zostały wniesione z uchybieniem terminów określonych w ustawie. Uzasadniając
wniosek Zamawiający podał, że Odwołujący podtrzymując swoje stanowisko iż pierwotnie
złożony dokument- deklaracja zastępcza jest prawidłowym zaświadczeniem dokumentującym
fakt ,że Odwołujący się nie zalega z płatnością podatków, to winien w oparciu o art. 26 ust.3
PZP oprotestować czynność wezwania do uzupełnienia dokumentów. W związku z tym protest
złożony dopiero na czynność Zamawiającego polegającą na wykluczeniu Odwołującego jest
spóźniony i winien zostać odrzucony.
Izba postanowiła, nie uwzględnić wniosku Zamawiającego gdyż sam Zamawiający
nigdy wcześniej w trakcie postępowania takiego stanowiska nie zajmował, a ponadto po
wezwaniu Odwołującego do uzupełnienia dokumentów w trybie art. 26 ust.3 Ustawy PZP
przyjął składane w uzupełnieniu dokumenty, zgodne z wezwaniem, dokonał ich oceny i dokonał
wykluczenia Odwołującego z innego powodu niż brak oprotestowania wezwania do
uzupełnienia dokumentów. Odwołujący oponował przeciwko wnioskowi Zamawiającego,
podając, iż złożył protest z chwilą kiedy jego interes prawny został naruszony, a stało się to
dopiero z chwila jego wykluczenia.
Wobec braku innych wniosków formalnych nie stwierdzono zaistnienia przesłanek, o
których mowa w art. 187 ust. 4 Prawa zamówień publicznych, wobec czego rozpoznano
odwołanie na rozprawie.
Po zapoznaniu się z dokumentacją postępowania, przedłożonymi nowymi
dokumentami i stanowiskami Stron, Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co
następuje: odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Na wstępie stwierdza, że Odwołujący ma interes prawny we wnoszeniu środków
ochrony prawnej, ponieważ w konsekwencji powtórnego badania wniosków złożonych
w postępowaniu, które nastąpiłoby wskutek uwzględnienia odwołania, może nastąpić
dopuszczenie Odwołującego do dalszego udziału w postępowaniu, a zatem miałby on szansę
na uzyskanie zamówienia w przyszłości.
Izba w zakresie podnoszonych zarzutów ustaliła, co następuje:
1.
Odwołujący załączył do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu dokument
Deklarację Zastępczą Świadectwa sporządzony u notariusza w Wloszech w którym
pełnomocnik Accenture Sp.A. oświadcza, że firma nie posiada zaległości podatkowych-
dokument z dnia17 grudnia 2009 roku.
2.
Zamawiający wykluczył Odwołującego z postępowania, stwierdzając, że powyższa
Deklaracja jest świadectwem autocertyfikacji i nie odpowiada dokumentowi jakiego
wymaga Zamawiający w Ogłoszeniu o zamówieniu , gdyż wymaga stosownego
Zaświadczenia wydanego przez włoski urząd podatkowy. Wskazuje ,że możliwość
dowodzenia braku zalegania Odwołującego się z opłaceniem podatków za pomocą innych
dokumentów – w tym notarialnego oświadczenia jest możliwe tylko wtedy kiedy w kraju
siedziby konsorcjanta – we Włoszech uzyskanie właściwego zaświadczenia byłoby
prawnie nie możliwe. Wskazuje to również w układzie chronologii Ogłoszenia o
Zamówieniu, gdzie wyrażnie żąda przedłożenia zaświadczenia z właściwego urzędu
podatkowego, a dopiero w sytuacji kiedy w danym kraju takie zaświadczenie nie byłoby
wystawiane, Odwołujący mógłby dowodzić faktu niezalegania w opłatach podatkowych
za pomocą innych dokumentów. Ponadto Zamawiający wskazał ,że nigdzie nie stawiał
wymogu aby przedłożone zaświadczenie z włoskiego organu podatkowego było tożsame
treściowo z polskim odpowiednikiem.
3.
Zamawiający stoi na stanowisku ,że we Włoszech istnieje prawna możliwość uzyskania
zaświadczenia o nie zaleganiu w opłacie podatków, co wynika z artykułu 14 ust. 3
Dekretu z dnia 18 grudnia 1997 nr 472 "Ogólne przepisy dotyczące kar
administracyjnych za naruszenie przepisów podatkowych", (Decreto Legislativo 18
dicembre 1997, n. 472 "Dlsposlzionl generall In materia dl sanzlonl ammlnistrative per le
violazioni di normę trlbutarie, a norma deirarticolo 3, comma 133, delia legge 23
dicembre 1996, n. 662"). Na potwierdzenie tego faktu Zamawiający na rozprawie
przedłożył do akt sprawy dokument z Wydziału Promocji Handlu i Inwestycji Ambasady
Rzeczypospolitej Polskiej w Rzymie z dnia 23 kwietnia 2010 roku. W przedłożonym
dokumencie stwierdza się, że „włoska Agenzia delle Entrate ma obowiązek wystawić
zaświadczenie o nie zaleganiu z uiszczeniem podatków. Podstawą wydania jest w/w akt
prawny.
4. Odwołujący zarówno w stanowisku wyrażanym w proteście i odwołaniu ,a także w
przedłożonych opiniach prawnych stwierdza iż dokument który przedstawił z dnia 19
lutego 2010 roku, jest tylko dokumentem przykładowym , jego treść w żaden sposób nie
odpowiada treści zaświadczeń wystawianych przez polskie organy podatkowe, gdyż np..
zawiera tylko dane dotyczące zaległości podatkowych stwierdzonych w trakcie kontroli
podatkowych, nie zawiera informacji o bieżących płatnościach w podatkach .itp. Jedynym
dokumentem który spełnia wymogi polskiego prawa jest przedłożona Deklaracja
Zastępcza Świadectwa, ponieważ w niej upoważniony przedstawiciel Odwołującego
poświadcza notarialnie, brak zaległości podatkowych. Ponadto Odwołujący zarzucił, iż
Ambasada Polska nie jest uprawniona do wydawania zaświadczeń o obowiązujących
przepisach prawa w określonym zakresie na terenie kraju w którym się znajduje i w
związku z tym zaświadczenie z Ambasady nie może być miarodajnym dokumentem w
przedmiotowej sprawie.
W tej sytuacji skład orzekający musiał rozstrzygnąć, czy według prawa obcego
dokument poświadczający fakt niezalegania określonego podmiotu z podatkami, można
zgodnie polskimi przepisami, zastąpić oświadczeniem złożonym przed notariuszem, w
miejsce żądanego zaświadczenia odpowiedniego organu podatkowego..
Po analizie przepisów, rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r.
w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz
form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. Nr 87, poz. 605 ze zm.; dalej:
Rozporządzenie), Izba stanęła na stanowisku, że odpowiedź na powyższe pytanie jest
negatywna.
Zgodnie z § 1 ust. 1 Rozporządzenia, Zamawiający żąda na potwierdzenie określonych
okoliczności szeregu dokumentów przewidzianych przez polskie prawo – według § 1 ust. 1 pkt 3
Rozporządzenia, Zamawiający żąda ,,aktualnych zaświadczeń właściwego naczelnika urzędu
skarbowego(…) - wystawionych nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia albo składania ofert”.
Natomiast zgodnie z § 2 ust. 3 Rozporządzenia, jeżeli w kraju pochodzenia osoby lub w kraju,
w którym wykonawca ma siedzibę lub miejsce zamieszkania, nie wydaje się dokumentów, o których
mowa w ust. 1, zastępuje się je dokumentem zawierającym oświadczenie złożone przed notariuszem,
właściwym organem sądowym, administracyjnym albo organem samorządu zawodowego lub
gospodarczego odpowiednio kraju pochodzenia osoby lub kraju, w którym wykonawca ma siedzibę
lub miejsce zamieszkania. Do oświadczeń zastępujących dokument urzędowy, stosuje się
odpowiednio przepis ust. 2 o terminach aktualności dokumentów.
Skład orzekający, analizując powyższe przepisy, wyciągnął następujące wnioski:
1.
Zamawiający ma prawo i obowiązek żądać od podmiotów zagranicznych starających się o
uzyskanie zamówienia publicznego w Polsce, w pierwszej kolejności, dokumentu lub
dokumentów w formie zaświadczeń wydawanych przez właściwe organy, o których
mowa w § 2 ust. 1 pkt 1) lit. b) Rozporządzenia, tj. że wykonawca nie zalega
z uiszczaniem opłat, składek na ubezpieczenie społeczne itd. . Rozporządzenie wyraźnie
statuuje zasadę priorytetu dokumentów urzędowych przed oświadczeniem własnym
wykonawcy: dopiero wówczas, gdy dokumenty urzędowe nie są wydawane, ,,zastępuje
się je” oświadczeniami wykonawcy.
2.
Zamawiającemu wolno respektować otrzymane od podmiotu zagranicznego dokumenty,
zawierające oświadczenia złożone przed notariuszem, właściwym organem sądowym,
administracyjnym albo organem samorządu zawodowego lub gospodarczego, wyłącznie
w przypadku, gdy w kraju, w którym wykonawca ma siedzibę, nie wydaje się
dokumentów, o których mowa w § 2 ust. 1 pkt 1 lit. b) Rozporządzenia tj. dokumentów
poświadczających, że wykonawca nie zalega z uiszczaniem opłat, składek na
ubezpieczenie społeczne i zdrowotne,.
3.
Z analizy przepisów Rozporządzenia wynika fakt niedopuszczania możliwości
zamiennego składania dokumentu pochodzącego od uprawnionego organu, lub
oświadczenia wykonawcy – zatem należy uznać, że ustawodawca przyjął, iż oświadczenie
własne wykonawcy jest najmniej pożądanym dokumentem z punktu widzenia weryfikacji
warunków udziału w postępowanie w rozpatrywanym zakresie.
4.
Gdyby ustawodawca przewidział swobodną możliwość zastąpienia dokumentów
urzędowych oświadczeniami własnymi wykonawcy, w związku z zaistnieniem przesłanki
braku wystawiania odpowiedników dokumentów wg. prawa polskiego- w kraju, w
którym siedzibę ma wykonawca, to ta przesłanka zostałyby wymieniona w § 2 ust. 3
Rozporządzenia jako przyczyna zastąpienia dokumentów oświadczeniami ,co jednak nie
nastąpiło.
Uwzględniając zastrzeżenia obu stron postępowania co do złożonych oświadczeń i
przedłożonych do akt sprawy dowodów Izba stwierdza, że iż poprzez sam fakt, iż
Odwołujący przedstawił dokument Certificazione in Ordine Alla RegolaritaTiscale
wystawiony w dniu 19 lutego 2010 r., przez Agenzia delie Entrate, można, jednoznacznie
stwierdzić, że we Włoszech gdzie ma siedzibę konsorcjant Accenture Sp. A., właściwe
organy podatkowe wystawiają zaświadczenia o zaleganiu bądź nie, podatników z opłacaniem
podatków. Sam Odwołujący składając ten dokument Zamawiającemu tytułuje go jako
„dokument dotyczący należytego wykonania zobowiązań podatkowych przez Accenture S.p
A”
Izba stwierdziła, że jeżeli według prawa kraju w którym ma siedzibę Odwołujący,
wydawane są dokumenty urzędowe w formie zaświadczeń, to Odwołujący nie ma praważądać zastąpienia ich oświadczeniem wykonawcy. Zatem dokument –Deklaracja ZastępczaŚwiadectwa załączony przez Odwołującego do wniosku o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu nie był wystarczający do stwierdzenia, że Odwołujący spełnia warunek udziału
w postępowaniu - w zakresie wywiązywania się z obowiązków podatkowych. .
Przedstawiona powyżej interpretacja przepisów nie narusza w ocenie składu orzekającego
zasady równości wykonawców, przeciwnie - traktuje w jednakowy sposób i równocześnie
wymaga ,aby każdy potencjalny wykonawca zamówienia publicznego rozeznał nie tylko
możliwości techniczne dotyczące realizacji zamówienia, ale także z możliwym odpowiednim
wyprzedzeniem skompletował dokumentację niezbędną do złożenia wniosku czy oferty. W
przedmiotowej sprawie Odwołujący nie miał żadnych przeszkód – co najmniej ich nie
wykazał ,aby złożyć w odpowiednim terminie wniosek u włoskiego organu podatkowego i
uzyskać zaświadczenie, którego Zamawiający żadał od wnioskodawców.
Izba zwraca uwagę, że podmiot chcący ubiegać się o uzyskanie zamówienia
publicznego winien – jeśli wymogi stawiane przez Zamawiającego są zgodne z prawem,
podporządkować się żądaniom Zamawiającego określonym w ogłoszeniu o zamówieniu lub
siwz,, oraz pozostawić mu nadane uprawnienie do oceny czy przedłożone dokumenty
spełniają postawione wymogi.
Izba nie odnosiła się do kwestii, czy wezwanie Zamawiającego do uzupełnienia
dokumentów było prawidłowo sformułowane, bowiem w świetle powyższych ustaleń nie
miało to znaczenia dla rozstrzygnięcia. Przedłożone przez Odwołującego się opinie Kancelarii
Prawnych zostały przyjęte przez Izbę w poczet dowodów i podlegały ocenie Izby tak jak
pozostałe zebrane dowody.
Reasumując, Izba nie stwierdziła naruszenie przepisów wskazanych przez
Odwołującego i orzeczono jak w sentencji.
O kosztach orzeczono stosownie do wyniku postępowania odwoławczego na podstawie art.
191 ust. 6 i 7 Prawa zamówień publicznych.
Uwzględniono koszty zastępstwa Zamawiajacego do wysokości 3 600,00 zł (trzy tysiące
sześćset złotych zero groszy), zgodnie z § 4 ust. 1 pkt 2 lit. b Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 9 lipca 2007r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2007r., Nr 128,
poz. 886 z późn. zm.).
Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówieńpublicznych
(Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 z późn. zm.) na niniejszy wyrok
w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Urzędu ZamówieńPublicznych do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………
1. oddala odwołanie
2. Kosztami postępowania obciąża Konsorcjum: Accenture Sp. z o.o., Accenture S.p.A.,
00-121 Warszawa, ul. Sienna 39 i nakazuje:
1)
zaliczyćna rzecz Urzędu ZamówieńPublicznych koszty w wysokości
4 444 zł 00 gr (słownie: cztery tysiące czterysta czterdzieści cztery złote zero
groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez Konsorcjum: Accenture Sp. z
o.o., Accenture S.p.A., 00-121 Warszawa, ul. Sienna 39
2)
dokonaćwpłaty kwoty 3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych
zero groszy) przez Konsorcjum: Accenture Sp. z o.o., Accenture S.p.A.,
00-121 Warszawa, ul. Sienna 39 na rzecz Centrum Projektów
Informatycznych MSWiA, 02-781 Warszawa, ul. Pileckiego 63 stanowiącej
uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wpisu od odwołania, oraz
wynagrodzenia pełnomocnika;
3)
dokonaćwpłaty kwoty XXX (słownie: XXX) przez XXX na rzecz Urzędu
ZamówieńPublicznych na rachunek dochodów własnych UZP;
4)
dokonaćzwrotu kwoty 10 556 zł 00 gr (słownie: dziesięćtysięcy pięćset
pięćdziesiąt sześćzłotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych
Urzędu ZamówieńPublicznych na rzecz Konsorcjum: Accenture Sp. z o.o.,
Accenture S.p.A., 00-121 Warszawa, ul. Sienna 39
U z a s a d n i e n i e
W dniu 09.12.2009 roku Centrum Projektów Informatycznych Ministerstwa Spraw
Wewnętrznych i Administracji w Warszawie, zwana dalej „Zamawiającym” działając na
podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz.
U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 z póżn. zmianami ), dalej „ ustawa Pzp” wszczęła w trybie
dialogu konkurencyjnego postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na „ Budowę
Scentralizowanego Systemu Dostępu do Informacji Publicznej”. Ogłoszenie o zamówieniu
zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej 2009 /S 237-339819, gdyż
dotyczy dostaw o wartości szacunkowej przekraczającej progi unijne.
W przedmiotowej sprawie prowadzonej w trybie dialogu konkurencyjnego, sprawa
znajduje się po etapie oceny przez Zamawiającego złożonych przez wykonawców wniosków
spełniania warunków udziału w postępowaniu, o dopuszczenie do zaproszenia do dialogu
konkurencyjnego.
Wezwaniem z dnia 10 lutego 2010 roku Zamawiający działając na podstawie art. 26
ust. 3 Ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr
223, poz. 1655 z późn. zmianami) zwanej dalej „Ustawą", wzywa do uzupełnienia
Odwołującego się ACCENTURE S.p.A. z siedzibą przy Largo Guido Donegani 2, 20121
Mediolan wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia z ACCENTURE Sp. z o.o., z
siedzibą przy ul. Siennej 39, 01-121 Warszawa – zwany dalej „Odwołującym się”
dokumentów których złożenie wymagane było w ogłoszeniu nr 2009/S237-339819,
potwierdzających że ACCENTURE S.p.A. nie zalega z uiszczaniem podatków, opłat, albo, że
uzyskała przewidziane prawem zwolnienie, odroczenie lub rozłożenie na raty zaległych
płatności lub wstrzymanie w całości wykonania decyzji właściwego organu. W ocenie
Zamawiającego deklaracja zastępcza wystawiona przez ACCENTURE S.p.A jest dokumentem,
który nie potwierdza warunku udziału w postępowaniu. Ponadto poinformował, że
dokumenty należy dostarczyć (w formie oryginału lub kserokopii poświadczonej przez osobę
upoważnioną za zgodność z oryginałem) do siedziby Zamawiającego: 02-781 Warszawa, ul.
Pileckiego 63 (budynek Viking House, recepcja na II piętrze) do dnia 15 lutego 2010, do
godziny 14:00.
W nawiązaniu do tego wezwania Odwołujący się pismem z dnia 15 lutego 2010 roku zwrócił
się Zamawiajacego z wnioskiem o podanie jaki dokument – zdaniem Zamawiającego miałby
potwierdzać brak zaległości podatkowych Accenture Sp.A. Zamawiajacy nie odpowiedział
na to pismo Odwołującemu.
W odpowiedzi na w/w wezwanie Zamawiającego z dnia 10 lutego 2010 roku
Odwołujący się pismem z dnia 22 lutego 2010 roku składa zamawiającemu : zmodyfikowany
i uzupełniony wykaz wykonanych dostaw i usług oraz „dokument dotyczący należytego
wykonania zobowiązań podatkowych przez Accenture S.p A” - wraz z tłumaczeniem na
język polski, z zaznaczeniem ,że „zdaniem Wykonawcy dokument ten nie jest
odpowiednikiem zaświadczenia o niezaleganiu z podatkami, wydawanego na podstawie(…)
w Polsce.
Pismem z dnia 12 marca 2010 roku Zamawiający poinformował Konsorcjum firm: - iż
działając na podstawie art. 24 ust. 3 ustawy Pzp wyklucza Odwołującego się z
postępowania. Jako uzasadnienie podano naruszenie art. 24 ust. 1 pkt 10 w związku z art. 26
ust. 3 Ustawy informując ,że Wykonawca ACCENTURE S.p.A. z siedzibą przy Largo Guido
Donegani 2, 20121 Mediolan nie złożył wraz z Wnioskiem o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu dokumentu, którego złożenie wymagane było w Sekcji III.2.1 Ogłoszenia nr.
2009/S 237-339819 potwierdzającego, że Wykonawca nie zalega z uiszczaniem podatków i
opłat,
Podaje iż Wykonawca załączył do Wniosku Deklarację Zastępczą Świadectwa z dnia
17 grudnia 2009r. ale dokument ten, nie potwierdza spełnienia warunku udziału w
postępowaniu. Wykonawca w odpowiedzi przedstawił dokument Certificazione in Ordine
Alla RegolaritaTiscale wystawiony w dniu 19 lutego 2010 r, przez Agenzia delie Entrate,
który nie potwierdza, że Wykonawca spełnia warunki udziału w postępowaniu ponieważ
został wystawiony w dniu 19 lutego 2010 r., - co stanowi naruszenie art. 26 ust. 3 Ustawy,
zgodnie z którym złożone na wezwanie Zamawiającego dokumenty powinny
potwierdzać spełnianie przez Wykonawcę warunków udziału w postępowaniu nie później niż
w dniu, w którym upłynął termin składania wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu, tj. 11 stycznia 2010 r.
Zamawiający podtrzymał swoje stanowisko i potwierdza ,że Wykonawca przekazując
wymagany dokument potwierdził
SŁUSZNOŚĆ STANOWISKA
Z
AMAWIAJĄCEGO
,
że w Włoszech
są wystawiane zaświadczenia o nie zaleganiu z uiszczaniem podatków, opłat, i stwierdza że
zakres informacji zwarty w dokumencie odpowiada wymaganiom postawionym przez
Zamawiającego. Zamawiający nie uznaje możliwości uznania za prawidłowy dokument,
złożonego oświadczenia – Deklaracji Zastępczej Świadectwa, przez Wykonawcę, w
sytuacji, gdy w kraju będącym siedzibą Wykonawcy wydaje się odpowiednie dokumenty w
formie zaświadczeń.
W odpowiedzi na decyzje Zamawiającego, wykluczającą Odwołującego z dalszego
postępowania, Odwołujący pismem z dnia 22 marca 2010 roku składa protest na czynności i
zaniechania Zamawiającego polegające na:
1)
wykluczeniu Konsorcjum z postępowania z uwagi na rzekome niespełnienie warunków
udziału w postępowaniu w oparciu o art. 24 ust 1 pkt 10 w zw z art. 26 pzp, podczas
gdy Konsorcjum przedstawiło wszelkie niezbędne i wymagane prawem dokumenty z
których wynika, iż spełnia ono warunki udziału w postępowaniu;
2)
zaniechaniu dokonania oceny wniosku i zaproszenia Konsorcjum do dialogu
konkurencyjnego i zaproszeniu do niego podmiotów, które uzyskały mniejsza liczbę
punktów, niż powinna zostać przyznana Konsorcjum, co narusza art. 60d ust 3 pzp.
W związku z powyższym naruszeniem Odwołujący wnosi o:
-unieważnienie czynności wykluczenia Konsorcjum z postępowania
-unieważnienie czynności oceny punktowej i zaproszenia wykonawców do dialogu
-powtórzenie czynności oceny wniosków, w tym oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu, z uwzględnieniem faktu, iż Konsorcjum spełnia te warunki
- zaproszenie do udziału w dialogu konkurencyjnym wykonawców, który otrzymają
najwyższą ocenę punktową, w tym Konsorcjum.
W uzasadnieniu protestu Odwołujący podaje, że ma interes prawny w złożeniu
niniejszego protestu, gdyż w wyniku naruszenia przepisów prawa przez Zamawiającego utraciło
możliwość uczestniczenia w dialogu i uzyskania zamówienia publicznego.
Wskazuje, że podstawą decyzji Zamawiającego z dnia 12 marca 2010 roku było rzekome
zaniechanie przedłożenia dokumentu potwierdzającego spełnianie warunków udziału w
postępowaniu na dzień składania wniosków, a mianowicie Cetrificazione in Ordine al la
Regolarita Fiscale wydanego dla Accenture S.p.A. z siedzibą w Mediolanie. Nadmienia, że
zaświadczenie o tej nazwie zostało przekazane Zamawiającemu jedynie jako przykładowy
dokument. Uznaje w pełni za wystarczające w tym zakresie przedłożone przez Konsorcjum
oświadczenie.
Zarzuca ,że Zamawiający nie uwzględnił w żadnej mierze wyjaśnień przygotowanych
przez włoskiego doradcę podatkowego, z których wynikało w sposób jednoznaczny, że z uwagi
na specyfikę działania włoskiego systemu podatkowego, w Republice Włoskiej nie jest
wydawane zaświadczenie o niezaleganiu z uiszczaniem podatków i opłat, stanowiące
odpowiednik dokumentu wydawanego w Rzeczpospolitej Polskiej ani co do zakresu zawartych
w nim informacji, ani co do jego funkcji. Pismem z dnia 24 marca 2010 roku Odwołujący się
uzupełnił wniesiony protest o opinie prawna Kancelarii DLA Piper Wiater sp.k.
Zamawiający w dniu 1 kwietnia 2010 roku dokonał rozstrzygnięcia protestu poprzez
jego oddalenie w całości. Rozstrzygnięcie protestu zostało doręczone Odwołującemu się w dniu
1 kwietnia 2010 roku.
W uzasadnieniu swojego stanowiska podaje, że zgodnie z Sekcją HI.2.1 pkt 6, ppkt 2,
WARUNKI UDZIAŁU Ogłoszenia o zamówieniu nr 2009/S 237-339819, Sytuacja
podmiotowa Wykonawcy mającego siedzibę lub miejsce zamieszkania poza terytorium
Rzeczypospolitej Polskiej, przewiduje, że zamiast aktualnego zaświadczenia właściwego
naczelnika urzędu skarbowego, o którym mowa w pkt 5 Ogłoszenia -Wykonawca składa
dokument wystawiony w kraju, w którym ma siedzibę lub miejsce zamieszkania,
potwierdzający odpowiednio, że Wykonawca nie zalega z opłacaniem podatków, opłat lub
zaświadczenia, że uzyskał przewidziane prawem zwolnienie, odroczenie tub rozłożenie na
raty zaległych płatności lub wstrzymanie w całości wykonania decyzji właściwego organu -
wystawione nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu składania Wniosków.
Mając na uwadze powyższe Konsorcjum chcąc spełnić warunki udziału w
postępowaniu zobowiązane było to przedłożenia w imieniu Accenture S. p. A. z siedzibą w
Mediolanie, dokumentu z właściwego ze względu na miejsce siedziby firmy, Urzędu
Skarbowego, który potwierdzałby, iż podmiot ten nie zalega z uiszczaniem podatków, opłat
albo, że uzyskał przewidziane prawem zwolnienie, odroczenie lub rozłożenie na raty
zaległych płatności lub wstrzymanie w całości wykonania decyzji właściwego organu.
Wyżej wymieniony dokument winien być wystawiony nie wcześniej niż 3 miesiące
przed upływem terminu składania Wniosków, który przypadał na dzień 11 stycznia 2010 r.
(zgodnie z § 2 pkt. 2 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006r. w
sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać Zamawiający od Wykonawcy oraz form
w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. z 2006 r., Nr 87, poz. 60S z późniejszymi
zmianami).
Analizując załączony przez Konsorcjum dokument - Deklarację Zastępczą
Świadectwa -Oświadczenie notarialne z dnia 17 grudnia 2009 r. - mający potwierdzać, iż
firma Accenture S. p. a. nie zalega z uiszczaniem podatków, Zamawiający stwierdził, iż nie
jest to wymagany przepisami prawa i Ogłoszeniem o zamówieniu dokument wystawiony
przez właściwy Urząd Skarbowy, dlatego postawił wezwać Konsorcjum do uzupełnienia
dokumentów. Konsorcjum przedstawiło dokument -Certificazione in ordine alla regolarlta
flscale, jednak wystawiony w dniu 19 lutego 20l0r. czyli po terminie składania wniosków
(który przypadał na dzień 11 stycznia 2010r.) Tym samym Konsorcjum nie dostarczyło
dokumentów wskazujących na brak istnienia podstaw do wykluczenia z postępowania.
Zaświadczenie o nie zaleganiu z uiszczaniem podatków (dotyczy to również wszelkich
postępowań podatkowych toczących się wobec danego podmiotu) jest we Włoszech
alternatywą dla procedury autocertyflkacjl. Podstawą dla wydania takiego zaświadczenia jest
Dekret z dnia 18 grudnia 1997 nr 472 "Ogólne przepisy dotyczące kar administracyjnych za
naruszenie przepisów podatkowych", (Decreto Legislativo 18 dicembre 1997, n. 472
"Dlsposlzionl generall In materia dl sanzlonl ammlnistrative per le violazioni di normę
trlbutarie, a norma deirarticolo 3, comma 133, delia legge 23 dicembre 1996, n. 662"). Z
artykułu 14 ust. 3 przywołanego wyżej dekretu jasno wynika, te właściwe organy mają
obowiązek, na wniosek zainteresowanego podmiotu, wydać zaświadczenie Informujące o nle
zaleganiu z podatkami i opłatami, istniejącymi sprawami podatkowymi w toku, informacją o
stwierdzonych naruszeniach oraz o ewentualnych zwolnieniach.
Mając na uwadze powyższe, Zamawiający nie znalazł uzasadnionych podstaw do
uwzględnienia żądań wyrażonych w proteście gdyż Konsorcjum przedstawiło właściwy
dokument o nie zaleganiu z podatkami, jednak z datą późniejszą niż termin składania
wniosków, co stanowiło podstawę do wykluczenia na podstawie art. 24 ust 1 pkt 10 w
związku z art. 26 ust. 3 Ustawy, gdyż Konsorcjum nie spełniło warunków udziału w
postępowaniu o zamówienie publiczne.
W uzasadnieniu oddalenia protestu Zamawiający powołał się także na tezę z wyroku
KIO z dnia 7 września 2009 r. (KIO/UZP 1103/09), która potwierdza stanowisko
Zamawiającego iż „przepis art. 24 ust. 2 pkt 3 Ustawy nakazuje zamawiającemu wykluczyć z
postępowania Wykonawców, którzy nie złożyli oświadczenia o spełnianiu warunków udziału
w postępowaniu lub dokumentów potwierdzających spełnianie tych warunków tub złożone
dokumenty zawierają błędy, z zastrzeżeniem art. 26 ust. 3, tj. nie złożyli poprawnych
dokumentów pomimo wyznaczenia dodatkowego terminu na ich uzupełnienie. Jest to odrębna
przyczyna wykluczenia od wskazanej w art. 24 ust. 1 pkt 10 ustawy Prawo zamówień
publicznych, odnoszącej się do wykluczenia Wykonawcy ze względu na niespełnienie
warunków udziału w postępowaniu."
Wobec oddalenia protestu, Odwołujący się pismem z dnia 12 kwietnia 2010 roku wniósł
odwołanie do Prezesa UZP w którym podtrzymał zarzuty i argumentację zawartą w proteście
i wniósł o :
-
unieważnienia czynności wykluczenia Konsorcjum z postępowania
-
unieważnienia czynności oceny punktowej i zaproszenia wykonawców do dialogu
-
powtórzenia czynności oceny wniosków, w tym oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu, z uwzględnieniem faktu, iż Konsorcjum spełnia te warunki
- zaproszenia do udziału w dialogu konkurencyjnym wykonawców, który otrzymają
najwyższą ocenę punktową, w tym Konsorcjum.śądania podniesione w proteście i odwołaniu są z sobą tożsame. W uzasadnieniu odwołania
Odwołujący powołał się w całości na argumenty podniesione w proteście i dodatkowo podał,że na jego zlecenie Konsorcjum zwróciło się do współpracującej globalnie z grupą Accenture
międzynarodowej kancelarii DLA Piper Wiater Sp.k., dysponującej doradcami podatkowymi
specjalizującymi się zarówno we włoskim, jak i polskim prawie podatkowym, o przygotowanie
dodatkowej informację prawnej która zostanie przedłożona niezwłocznie po otrzymaniu jej
oryginału.
Na etapie posiedzenia Izby Zamawiający złożył pismo procesowe w którym zażądał
odrzucenia w oparciu o przepis art. 187 ust.4 pkt.4 Ustawy Pzp protestu i odwołania, gdyż
jego zdaniem zostały wniesione z uchybieniem terminów określonych w ustawie. Uzasadniając
wniosek Zamawiający podał, że Odwołujący podtrzymując swoje stanowisko iż pierwotnie
złożony dokument- deklaracja zastępcza jest prawidłowym zaświadczeniem dokumentującym
fakt ,że Odwołujący się nie zalega z płatnością podatków, to winien w oparciu o art. 26 ust.3
PZP oprotestować czynność wezwania do uzupełnienia dokumentów. W związku z tym protest
złożony dopiero na czynność Zamawiającego polegającą na wykluczeniu Odwołującego jest
spóźniony i winien zostać odrzucony.
Izba postanowiła, nie uwzględnić wniosku Zamawiającego gdyż sam Zamawiający
nigdy wcześniej w trakcie postępowania takiego stanowiska nie zajmował, a ponadto po
wezwaniu Odwołującego do uzupełnienia dokumentów w trybie art. 26 ust.3 Ustawy PZP
przyjął składane w uzupełnieniu dokumenty, zgodne z wezwaniem, dokonał ich oceny i dokonał
wykluczenia Odwołującego z innego powodu niż brak oprotestowania wezwania do
uzupełnienia dokumentów. Odwołujący oponował przeciwko wnioskowi Zamawiającego,
podając, iż złożył protest z chwilą kiedy jego interes prawny został naruszony, a stało się to
dopiero z chwila jego wykluczenia.
Wobec braku innych wniosków formalnych nie stwierdzono zaistnienia przesłanek, o
których mowa w art. 187 ust. 4 Prawa zamówień publicznych, wobec czego rozpoznano
odwołanie na rozprawie.
Po zapoznaniu się z dokumentacją postępowania, przedłożonymi nowymi
dokumentami i stanowiskami Stron, Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co
następuje: odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Na wstępie stwierdza, że Odwołujący ma interes prawny we wnoszeniu środków
ochrony prawnej, ponieważ w konsekwencji powtórnego badania wniosków złożonych
w postępowaniu, które nastąpiłoby wskutek uwzględnienia odwołania, może nastąpić
dopuszczenie Odwołującego do dalszego udziału w postępowaniu, a zatem miałby on szansę
na uzyskanie zamówienia w przyszłości.
Izba w zakresie podnoszonych zarzutów ustaliła, co następuje:
1.
Odwołujący załączył do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu dokument
Deklarację Zastępczą Świadectwa sporządzony u notariusza w Wloszech w którym
pełnomocnik Accenture Sp.A. oświadcza, że firma nie posiada zaległości podatkowych-
dokument z dnia17 grudnia 2009 roku.
2.
Zamawiający wykluczył Odwołującego z postępowania, stwierdzając, że powyższa
Deklaracja jest świadectwem autocertyfikacji i nie odpowiada dokumentowi jakiego
wymaga Zamawiający w Ogłoszeniu o zamówieniu , gdyż wymaga stosownego
Zaświadczenia wydanego przez włoski urząd podatkowy. Wskazuje ,że możliwość
dowodzenia braku zalegania Odwołującego się z opłaceniem podatków za pomocą innych
dokumentów – w tym notarialnego oświadczenia jest możliwe tylko wtedy kiedy w kraju
siedziby konsorcjanta – we Włoszech uzyskanie właściwego zaświadczenia byłoby
prawnie nie możliwe. Wskazuje to również w układzie chronologii Ogłoszenia o
Zamówieniu, gdzie wyrażnie żąda przedłożenia zaświadczenia z właściwego urzędu
podatkowego, a dopiero w sytuacji kiedy w danym kraju takie zaświadczenie nie byłoby
wystawiane, Odwołujący mógłby dowodzić faktu niezalegania w opłatach podatkowych
za pomocą innych dokumentów. Ponadto Zamawiający wskazał ,że nigdzie nie stawiał
wymogu aby przedłożone zaświadczenie z włoskiego organu podatkowego było tożsame
treściowo z polskim odpowiednikiem.
3.
Zamawiający stoi na stanowisku ,że we Włoszech istnieje prawna możliwość uzyskania
zaświadczenia o nie zaleganiu w opłacie podatków, co wynika z artykułu 14 ust. 3
Dekretu z dnia 18 grudnia 1997 nr 472 "Ogólne przepisy dotyczące kar
administracyjnych za naruszenie przepisów podatkowych", (Decreto Legislativo 18
dicembre 1997, n. 472 "Dlsposlzionl generall In materia dl sanzlonl ammlnistrative per le
violazioni di normę trlbutarie, a norma deirarticolo 3, comma 133, delia legge 23
dicembre 1996, n. 662"). Na potwierdzenie tego faktu Zamawiający na rozprawie
przedłożył do akt sprawy dokument z Wydziału Promocji Handlu i Inwestycji Ambasady
Rzeczypospolitej Polskiej w Rzymie z dnia 23 kwietnia 2010 roku. W przedłożonym
dokumencie stwierdza się, że „włoska Agenzia delle Entrate ma obowiązek wystawić
zaświadczenie o nie zaleganiu z uiszczeniem podatków. Podstawą wydania jest w/w akt
prawny.
4. Odwołujący zarówno w stanowisku wyrażanym w proteście i odwołaniu ,a także w
przedłożonych opiniach prawnych stwierdza iż dokument który przedstawił z dnia 19
lutego 2010 roku, jest tylko dokumentem przykładowym , jego treść w żaden sposób nie
odpowiada treści zaświadczeń wystawianych przez polskie organy podatkowe, gdyż np..
zawiera tylko dane dotyczące zaległości podatkowych stwierdzonych w trakcie kontroli
podatkowych, nie zawiera informacji o bieżących płatnościach w podatkach .itp. Jedynym
dokumentem który spełnia wymogi polskiego prawa jest przedłożona Deklaracja
Zastępcza Świadectwa, ponieważ w niej upoważniony przedstawiciel Odwołującego
poświadcza notarialnie, brak zaległości podatkowych. Ponadto Odwołujący zarzucił, iż
Ambasada Polska nie jest uprawniona do wydawania zaświadczeń o obowiązujących
przepisach prawa w określonym zakresie na terenie kraju w którym się znajduje i w
związku z tym zaświadczenie z Ambasady nie może być miarodajnym dokumentem w
przedmiotowej sprawie.
W tej sytuacji skład orzekający musiał rozstrzygnąć, czy według prawa obcego
dokument poświadczający fakt niezalegania określonego podmiotu z podatkami, można
zgodnie polskimi przepisami, zastąpić oświadczeniem złożonym przed notariuszem, w
miejsce żądanego zaświadczenia odpowiedniego organu podatkowego..
Po analizie przepisów, rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r.
w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz
form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. Nr 87, poz. 605 ze zm.; dalej:
Rozporządzenie), Izba stanęła na stanowisku, że odpowiedź na powyższe pytanie jest
negatywna.
Zgodnie z § 1 ust. 1 Rozporządzenia, Zamawiający żąda na potwierdzenie określonych
okoliczności szeregu dokumentów przewidzianych przez polskie prawo – według § 1 ust. 1 pkt 3
Rozporządzenia, Zamawiający żąda ,,aktualnych zaświadczeń właściwego naczelnika urzędu
skarbowego(…) - wystawionych nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia albo składania ofert”.
Natomiast zgodnie z § 2 ust. 3 Rozporządzenia, jeżeli w kraju pochodzenia osoby lub w kraju,
w którym wykonawca ma siedzibę lub miejsce zamieszkania, nie wydaje się dokumentów, o których
mowa w ust. 1, zastępuje się je dokumentem zawierającym oświadczenie złożone przed notariuszem,
właściwym organem sądowym, administracyjnym albo organem samorządu zawodowego lub
gospodarczego odpowiednio kraju pochodzenia osoby lub kraju, w którym wykonawca ma siedzibę
lub miejsce zamieszkania. Do oświadczeń zastępujących dokument urzędowy, stosuje się
odpowiednio przepis ust. 2 o terminach aktualności dokumentów.
Skład orzekający, analizując powyższe przepisy, wyciągnął następujące wnioski:
1.
Zamawiający ma prawo i obowiązek żądać od podmiotów zagranicznych starających się o
uzyskanie zamówienia publicznego w Polsce, w pierwszej kolejności, dokumentu lub
dokumentów w formie zaświadczeń wydawanych przez właściwe organy, o których
mowa w § 2 ust. 1 pkt 1) lit. b) Rozporządzenia, tj. że wykonawca nie zalega
z uiszczaniem opłat, składek na ubezpieczenie społeczne itd. . Rozporządzenie wyraźnie
statuuje zasadę priorytetu dokumentów urzędowych przed oświadczeniem własnym
wykonawcy: dopiero wówczas, gdy dokumenty urzędowe nie są wydawane, ,,zastępuje
się je” oświadczeniami wykonawcy.
2.
Zamawiającemu wolno respektować otrzymane od podmiotu zagranicznego dokumenty,
zawierające oświadczenia złożone przed notariuszem, właściwym organem sądowym,
administracyjnym albo organem samorządu zawodowego lub gospodarczego, wyłącznie
w przypadku, gdy w kraju, w którym wykonawca ma siedzibę, nie wydaje się
dokumentów, o których mowa w § 2 ust. 1 pkt 1 lit. b) Rozporządzenia tj. dokumentów
poświadczających, że wykonawca nie zalega z uiszczaniem opłat, składek na
ubezpieczenie społeczne i zdrowotne,.
3.
Z analizy przepisów Rozporządzenia wynika fakt niedopuszczania możliwości
zamiennego składania dokumentu pochodzącego od uprawnionego organu, lub
oświadczenia wykonawcy – zatem należy uznać, że ustawodawca przyjął, iż oświadczenie
własne wykonawcy jest najmniej pożądanym dokumentem z punktu widzenia weryfikacji
warunków udziału w postępowanie w rozpatrywanym zakresie.
4.
Gdyby ustawodawca przewidział swobodną możliwość zastąpienia dokumentów
urzędowych oświadczeniami własnymi wykonawcy, w związku z zaistnieniem przesłanki
braku wystawiania odpowiedników dokumentów wg. prawa polskiego- w kraju, w
którym siedzibę ma wykonawca, to ta przesłanka zostałyby wymieniona w § 2 ust. 3
Rozporządzenia jako przyczyna zastąpienia dokumentów oświadczeniami ,co jednak nie
nastąpiło.
Uwzględniając zastrzeżenia obu stron postępowania co do złożonych oświadczeń i
przedłożonych do akt sprawy dowodów Izba stwierdza, że iż poprzez sam fakt, iż
Odwołujący przedstawił dokument Certificazione in Ordine Alla RegolaritaTiscale
wystawiony w dniu 19 lutego 2010 r., przez Agenzia delie Entrate, można, jednoznacznie
stwierdzić, że we Włoszech gdzie ma siedzibę konsorcjant Accenture Sp. A., właściwe
organy podatkowe wystawiają zaświadczenia o zaleganiu bądź nie, podatników z opłacaniem
podatków. Sam Odwołujący składając ten dokument Zamawiającemu tytułuje go jako
„dokument dotyczący należytego wykonania zobowiązań podatkowych przez Accenture S.p
A”
Izba stwierdziła, że jeżeli według prawa kraju w którym ma siedzibę Odwołujący,
wydawane są dokumenty urzędowe w formie zaświadczeń, to Odwołujący nie ma praważądać zastąpienia ich oświadczeniem wykonawcy. Zatem dokument –Deklaracja ZastępczaŚwiadectwa załączony przez Odwołującego do wniosku o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu nie był wystarczający do stwierdzenia, że Odwołujący spełnia warunek udziału
w postępowaniu - w zakresie wywiązywania się z obowiązków podatkowych. .
Przedstawiona powyżej interpretacja przepisów nie narusza w ocenie składu orzekającego
zasady równości wykonawców, przeciwnie - traktuje w jednakowy sposób i równocześnie
wymaga ,aby każdy potencjalny wykonawca zamówienia publicznego rozeznał nie tylko
możliwości techniczne dotyczące realizacji zamówienia, ale także z możliwym odpowiednim
wyprzedzeniem skompletował dokumentację niezbędną do złożenia wniosku czy oferty. W
przedmiotowej sprawie Odwołujący nie miał żadnych przeszkód – co najmniej ich nie
wykazał ,aby złożyć w odpowiednim terminie wniosek u włoskiego organu podatkowego i
uzyskać zaświadczenie, którego Zamawiający żadał od wnioskodawców.
Izba zwraca uwagę, że podmiot chcący ubiegać się o uzyskanie zamówienia
publicznego winien – jeśli wymogi stawiane przez Zamawiającego są zgodne z prawem,
podporządkować się żądaniom Zamawiającego określonym w ogłoszeniu o zamówieniu lub
siwz,, oraz pozostawić mu nadane uprawnienie do oceny czy przedłożone dokumenty
spełniają postawione wymogi.
Izba nie odnosiła się do kwestii, czy wezwanie Zamawiającego do uzupełnienia
dokumentów było prawidłowo sformułowane, bowiem w świetle powyższych ustaleń nie
miało to znaczenia dla rozstrzygnięcia. Przedłożone przez Odwołującego się opinie Kancelarii
Prawnych zostały przyjęte przez Izbę w poczet dowodów i podlegały ocenie Izby tak jak
pozostałe zebrane dowody.
Reasumując, Izba nie stwierdziła naruszenie przepisów wskazanych przez
Odwołującego i orzeczono jak w sentencji.
O kosztach orzeczono stosownie do wyniku postępowania odwoławczego na podstawie art.
191 ust. 6 i 7 Prawa zamówień publicznych.
Uwzględniono koszty zastępstwa Zamawiajacego do wysokości 3 600,00 zł (trzy tysiące
sześćset złotych zero groszy), zgodnie z § 4 ust. 1 pkt 2 lit. b Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 9 lipca 2007r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2007r., Nr 128,
poz. 886 z późn. zm.).
Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówieńpublicznych
(Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 z późn. zm.) na niniejszy wyrok
w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Urzędu ZamówieńPublicznych do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 245/15, KIO 305/15 z dnia 2015-03-04
- Sygn. akt KIO 270/15 z dnia 2015-03-03
- Sygn. akt KIO 273/15 z dnia 2015-02-27
- Sygn. akt KIO 267/15 z dnia 2015-02-27
