rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2010-07-27
rok: 2010
data dokumentu: 2010-07-27
rok: 2010
sygnatury akt.:
KIO 1460/10
KIO 1460/10
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 22 lipca 2010 r. w Warszawie odwołania wniesionego przez:
ComArch S.A., 31-864 Kraków, al. Jana Pawła II 39a od czynności Zamawiającego -
Ministerstwa Skarbu Państwa, 00-522 Warszawa, ul. Krucza 36/Wspólna 6,
przy udziale IT.expert Sp. z o.o. Al. Jerozolimskie 172, 02-486 Warszawa, zgłaszającego
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
ComArch S.A., 31-864 Kraków, al. Jana Pawła II 39a od czynności Zamawiającego -
Ministerstwa Skarbu Państwa, 00-522 Warszawa, ul. Krucza 36/Wspólna 6,
przy udziale IT.expert Sp. z o.o. Al. Jerozolimskie 172, 02-486 Warszawa, zgłaszającego
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
orzeka:
1.
oddala odwołanie;
2.
kosztami postępowania obciąża Odwołującego - ComArch S.A., 31-864 Kraków, al. Jana
Pawła II 39a i nakazuje zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości
15.000 gr (słownie: piętnastu tysięcy złotych zero groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez
Odwołującego ComArch S.A., 31-864 Kraków, al. Jana Pawła II 39a.
Stosownie do treści art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia
jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
……………………………
Sygn. akt KIO 1460/10
Uzasadnienie
Zamawiający prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego postępowanie, na podstawie
przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr
113, poz. 759), którego przedmiotem jest „usługa wsparcia technicznego aplikacji i poczty elektronicznej
na platformie Lotus Notes”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 5 maja 2010r. pod nr S/87-130419.
W dniu 2 lipca 2010 r., Zamawiający przesłał Odwołującemu informację o wyborze, jako
oferty najkorzystniejszej, oferty złożonej przez wykonawcę IT.expert Sp. z o.o. Al. Jerozolimskie
172, 02-486 Warszawa, zwanego dalej „Przystępującym”.
Od czynności wyboru oferty najkorzystniejszej oraz zaniechania odrzucenia oferty
Przystępującego, Odwołujący wniósł w dniu 12 lipca 2010r. odwołanie, w którym zarzucił
Zamawiającemu naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2 oraz art. 7 ust. 1 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
W uzasadnieniu odwołania Odwołujący podnosił, iż treść oferty Przystępujacego nie
odpowiada treści Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia. Podkreślał, że w Rozdziale 14
pkt 2) SIWZ Zamawiający wskazał, iż ofertę stanowi m.in: harmonogram wykonania zleconych
prac zaproponowany przez wykonawcę, zawierający termin/terminy przygotowania i obsługi
procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie
publicznego zaproszenia.
Tymczasem oferta złożona przez Przystepującego nie zawierała harmonogramu
wykonania zleconych prac. Harmonogramu tego nie ma także w tajnej części oferty - gdyż
Odwołujący zapoznał się ze spisem treści całości oferty, w tym także spisem treści części tajnej -
w związku z czym posiada wiedzę, że w części tajnej znajduje się wyłącznie wykaz osób.
Jednocześnie wskazywał, iż harmonogram wykonania zleconych prac nie jest
dokumentem mieszczącym się w katalogu dokumentów, które można uzupełnić na podstawie art.
26 ust 3 ustawy Pzp, bowiem nie służy on potwierdzeniu spełniania warunków udziału w
postępowaniu, jak również nie dotyczy on potwierdzenia wymagań przedmiotowych określonych
przez zamawiającego, o których mowa w art. 25 ust. 1 ustawy Pzp.
Argumentował, że postanowienia SIWZ jako podstawowego dokumentu, który jest
niezbędny do przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia są wiążące zarówno dla
wykonawcy jak i dla zamawiającego. Wykonawca bowiem poprzez złożenie oferty de facto
dokonuje akceptacji zapisów SIWZ. Natomiast Zamawiający jest zobowiązany do przestrzegania
warunków w niej określonych podczas oceny czy wykonawca spełnia warunki określone w SIWZ.
Podkreślał także, iż to Zamawiający decyduje, jakie dokumenty należy złożyć w ofercie czy też
jakie postawić warunki udziału w postępowaniu. Skoro zatem Zamawiający wyraźnie określił w
Rozdziale 14 SIWZ, iż wymaga złożenia wraz z ofertą harmonogramu wykonania zleconych prac
- to nie sposób przyjąć, iż złożenie takiego dokumentu nie było wymagane.
Zatem w przypadku nie złożenia dokumentów obligatoryjnie wskazanych w SIWZ jako
część oferty, oferta taka winna być odrzucona na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp.
W oparciu o powyższą argumentację Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu:
1)
unieważnienie wyboru oferty złożonej przez Przystępującego jako oferty najkorzystniejszej;
2)
dokonania powtórnej oceny ofert;
3)
odrzucenie oferty złożonej przez Przystępującego.
Zamawiający w dniu 13 lipca 2010 r. przesłał pozostałym wykonawcom uczestniczącym
w postępowaniu o udzielenie zamówienia kopię odwołania wzywając ich do przystąpienia do
postępowania odwoławczego. Przystępujący otrzymał kopię odwołania i wezwanie do
przystąpienia do postępowania odwoławczego w dniu 13 lipca 2010 r.
Przystępujący zgłosił przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego doręczając przystąpienie Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej w formie
pisemnej w dniu 16 lipca 2010 r. Termin 3 dniowy, określony w art. 185 ust. 2 ustawy Prawo
zamówień publicznych, został zatem zachowany.
W uzasadnieniu zgłoszenia Przystępujący, argumentował, że mając na uwadze przedmiot
postępowania (usługi wsparcia technicznego aplikacji i poczty elektronicznej Lotus Notes), nie
może budzić wątpliwości, iż wymóg dołączenia harmonogramu w zakresie procesu zbywania
udziałów spółki jest konsekwencją oczywistej omyłki Zamawiającego i jako taki, nie może być
uwzględniony w ofercie wykonawcy.
Zwracał uwagę, iż na mocy art. 14 ustawy Pzp, do czynności podejmowanych przez
zamawiającego i wykonawców w postępowaniu o udzielenie zamówienia stosuje się przepisy
Kodeksu cywilnego. W szczególności, w analizowanej sytuacji będą miały zastosowanie reguły
kodeksowe odnoszące się do wykładni oświadczeń woli. Zgodnie z art. 65 § 1 Kodeksu
cywilnego, oświadczenie woli należy tak tłumaczyć, jak tego wymagają ze względu na
okoliczności, w których złożone zostało, zasady współżycia społecznego oraz ustalone zwyczaje.
„Ustalenie znaczenia oświadczenia woli według reguł określonych w art. 65 oznacza, że to
właśnie znaczenie (...) będzie podstawą dla określenia wynikających stąd skutków prawnych".
Reguły według których należy interpretować oświadczenie woli odnoszą się m.in. do
okoliczności, w których zostało ona złożone oraz ustalonych zwyczajów. Stosując powyższe
dyrektywy interpretacyjne, należy stwierdzić, iż w zaistniałych okolicznościach (przygotowanie
specyfikacji istotnych warunków zamówienia na usługi wsparcia technicznego określonego
oprogramowania informatycznego), intencją Zamawiającego z całą pewnością nie było
otrzymanie harmonogramu prac w procesie zbywania udziałów spółki. Biorąc pod uwagę
specyfikę Zamawiającego - Ministerstwa Skarbu Państwa, które kieruje procesami prywatyzacji i
organizuje szereg przetargów w tym zakresie, nie ulega wątpliwości, iż sporny wymóg dołączenia
harmonogramu jest konsekwencją wykorzystania wzoru SIWZ używanego przez Zamawiającego
w innych postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego (głównie prywatyzacyjnych) i
omyłkowego zaniechania wykreślenia tego wymogu w niniejszym postępowaniu. Z oczywistych
względów nie jest możliwe wskazanie harmonogramu prac prywatyzacji spółki w ofercie na
usługi informatyczne. Nie jest również możliwe aby intencją Zamawiającego było żądanie takiego
harmonogramu, bowiem pozostaje to bez znaczenia dla realizacji zamówienia, którego dotyczy
postępowanie, co więcej trudno jest sobie wyobrazić, aby podmiot świadczący usługi
informatyczne był w stanie taki harmonogram przygotować.
W kontekście powyższego podkreślał, iż zgodnie z § 2 ust. 2 Umowy, stanowiącej
integralną część SIWZ, realizacja zamówienia będącego przedmiotem niniejszego postępowania
odbywa się w sposób ciągły, przez okres 24 miesięcy od daty podpisania umowy, w godzinach
pracy urzędu (8.15-16.15), a zatem jakikolwiek harmonogram nie jest przez Zamawiajacego
wymagany.
Odnosząc się do treści art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, na który powoływał się
Odwołujący, podkreślał, iż nie znajduje on zastosowania bowiem oferta Przystępującego jest w
całości zgodna z treścią SIWZ. Brak harmonogramu, który pozostaje bez wpływu na realizację
zamówienia (bowiem nie dotyczy niniejszego postępowania) i którego wymóg jest efektem
ewidentnej pomyłki Zamawiającego nie może stanowić podstawy uznania, iż oferta
Przystępującego jest niezgodna z treścią SIWZ.
Przystępujący wskazywał na konieczność spełnienia kryterium „istotności" rozumianej
jako wpływ nieprawidłowości treści oferty w stosunku do SIWZ na realizację zamówienia, w celu
odrzucenia oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp. Podkreślał, że przesłanka
odrzucenia oferty zawarta w art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp dotyczy materialnej sprzeczności
zakresu zobowiązania wyrażonego w ofercie z zakresem zobowiązania, które spodziewa się
uzyskać zamawiający i które opisał w siwz. Wywodził, że niezgodność treści oferty z treścią siwz
należy oceniać z uwzględnieniem pojęcia oferty zdefiniowanego w art. 66 k.c, czyli niezgodności
oświadczenia woli wykonawcy z oczekiwaniami zamawiającego w odniesieniu do merytorycznego
zakresu przedmiotu zamówienia.
W oparciu o powyższą argumentację Przystępujący wniósł o oddalenie odwołania.
Zamawiający w dniu 15 lipca 2010 r. wniósł do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej
odpowiedź na odwołanie.
W uzasadnieniu odpowiedzi wskazywał, iż biorąc pod uwagę przepis art. 25 ust. 1 zd.
pierwsze ustawy Pzp, harmonogram wykonania zleconych prac zaproponowany przez
wykonawcę, zawierający termin/terminy przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom
trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjątych na podstawie publicznego zaproszenia nie
jest dokumentem niezbędnym do przeprowadzenia postępowania, wobec czego niezłożenie
takiego dokumentu nie ma wpływu na ważność postępowania.
Argumentował, że przez omyłkę, przeoczenie wskazał dokument harmonogram
wykonania zleconych prac zaproponowany przez wykonawcą, zawierający termin/terminy
przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów spółki w trybie negocjacji
podjętych na podstawie publicznego zaproszenia, który to dokument występuje w
postępowaniach prowadzonych przez Ministerstwo Skarbu Państwa, których przedmiotem jest
zlecenie wykonania analizy, o której mowa w przepisach wydanych na podstawie art. 32 ust. 2 lub
art. 42 ust. 2 ustawy o komercjalizacji i prywatyzacji.
Podkreślał, że takiego dokumentu nie złożył również Odwołujący w niniejszym
postępowaniu. Oferta Odwołującego nie zawiera harmonogramu wykonania zleconych prac
zaproponowanego przez wykonawcę, zawierający termin/terminy przygotowania i obsługi
procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie
publicznego zaproszenia. Co prawda Odwołujący załączył do oferty dokument, który
zatytułował harmonogramu wykonania zleconych prac zaproponowany przez wykonawcę,
zawierający termin/terminy przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów
spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie publicznego zaproszenia, nie mniej dokument
ten nie zawiera terminów przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów
spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie publicznego zaproszenia.
Zamawiający nie skorzystał z dyspozycji art. 26 ust. 3 ustawy Pzp i nie wezwał
wykonawców, zarówno Przystępującego oraz Odwołującego do uzupełnienia tego dokumentu,
bowiem załączenie harmonogramu wykonania zleconych prac zaproponowanego przez
wykonawcę, zawierającego termin/terminy przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom
trzecim udziałów spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie publicznego zaproszenia do
oferty w jakiejkolwiek formie, bądź niezałączenie go wcale nie miało żadnego wpływu na ocenę,
czy oferta podlega odrzuceniu. Podkreślał, że dokument ten jest bez znaczenia dla niniejszego
postępowania. Przedmiotem niniejszego postępowania nie jest doradztwo w procesie zbycia
akcji/udziałów spółki Skarbu Państwa.
Argumetował, że przedmiotem niniejszego zamówienia jest wykonywanie usług
administracyjnych platformy Lotus Notes oraz doraźnych usług programistyczno-wdrożeniowych
wynikających m.in. z konieczności dostosowania systemu do zmieniających się uregulowań
prawnych oraz z bieżących zapotrzebowań poszczególnych komórek organizacyjnych
Ministerstwa Skarbu Państwa. Zwracał uwagę, że termin realizacji został okreslony w Rozdziale 7
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, jako termin wymagany (nieprzekraczalny) termin
realizacji zamówienia: 24 miesiące od dnia podpisania umowy, w Formularzu ofertowym pkt 4,
stanowiącym Załącznik Nr 5 do siwz, w następujący sposób:
„4. Termin wykonania zamówienia: Oferujemy wykonywanie przedmiotu zamówienia
określonego w SIWZ w okresie 24 miesięcy licząc od daty udzielenia zamówienia", oraz projekcie
do umowy stanowiącym Załącznik Nr 6 do siwz w § 4 ust. 3: „Wykonawca zobowiązał się do
świadczenia usług, o których mowa w §1 w okresie 24 miesięcy od dnia zawarcia umowy".
śądanie
załączenia
do
oferty
harmonogramu
wykonania
zleconych
prac
zaproponowanego przez wykonawcę, zawierającego termin/terminy przygotowania i obsługi
procesu zbywania osobom trzecim udziałów spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie
publicznego zaproszenia, byłoby naruszeniem art. 25 ust. 1 zd. pierwsze ustawy Pzp, bowiem nie
jest to dokument niezbędny do przeprowadzenia postępowania wobec czego niezłożenie takiego
dokumentu nie ma wpływu na ważność postępowania. Dokument ten nie stanowi
merytorycznego elementu oferty.
W oparciu o powyższą argumentację Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, w tym w szczególności postanowienia specyfikacji istotnych
warunków zamówienia, ofertę złożoną przez Przystępującego, ofertę złożoną przez
Odwołującego jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska Stron i
uczestnika postępowania złożone w trakcie rozprawy, skład orzekający Izby ustalił i
zważył, co następuje.
Skład orzekający Izby w pierwszej kolejności ustalił, że nie została wypełniona żadna z
przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania w trybie art. 189 ust. 2 ustawy Prawo zamówień
publicznych. Ustalono również, że Odwołujący posiada interes w rozumieniu art. 179 ust. 1
ustawy Prawo zamówień publicznych, uprawniający go do złożenia odwołania.
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia w trybie przetargu
nieograniczonego z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych
wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty
określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Odnosząc się do podniesionych w treści odwołania zarzutów stwierdzić należy, że
odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp Zamawiajacy odrzuca ofertę, gdy jej treść nie
odpowiada treści SIWZ. Odrzucenie oferty na podstawie przywoływanego przepisu następuje
wyłącznie w razie braku spełnienia przez oferowane świadczenie (treść oferty) opisanych w siwz
wymagań merytorycznych zamawiajacego (treść siwz). Stanowisko takie znajduje odzierciedlenie
w ugruntowanym orzecznictwie, w którym podkreśla się, że „Użyte przez ustawodawcę w treści art. 89
ust. 1 pkt 2 ustawy sformułowania „treść oferty” i „treść siwz” jednoznacznie wskazują na aspekt merytoryczny
obu dokumentów. (por. wyrok KIO z dnia 8 września 2008 r. sygn. akt KIO/UZP 883/08)
Treść siwz to, przede wszystkim, zawarty w opisie przedmiotu zamówienia opis potrzeb i wymagań
Zamawiającego, które mają być zaspokojone w wyniku postępowania o udzielenie zamówienia przez zawarcie i
zrealizowanie z należytą starannością umowy w sprawie zamówienia publicznego. Treść oferty to jednostronne
zobowiązanie wykonawcy do wykonania oznaczonego świadczenia, które zostanie zrealizowane na rzecz
zamawiającego, jeśli oferta złożona przez wykonawcę zostanie uznana za najkorzystniejszą w postępowaniu i
zostanie z nim zawarta umowa w sprawie zamówienia publicznego.” (por. wyrok KIO z dnia 8 września 2008
r. sygn. akt KIO/UZP 883/08).
Treść oferty na gruncie Prawa zamówień publicznych należy rozumieć w sposób ścisły i
utożsamiać ją z oświadczeniem wykonawcy, z którego wynika zakres zobowiązania wykonawcy
względem zamawiającego w związku z realizacją przyszłej umowy. Decyzja Zamawiającego o
odrzuceniu oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp musi mieć uzasadnienie w
merytorycznej ocenie oferty, a nie być skutkiem sfomalizowanego podejścia do postanowień
specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Ponadto, w świetle art. 25 ust. 1 zdanie 1 ustawy Pzp „w postępowaniu o udzielenie zamówienia
zamawiajacy może żadąc wyłącznie oświadczeń lub dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia
postępowania”. W doktrynie podkreśla się, że „Celem normy zawartej w art. 25 jest ograniczenie żądań
zamawiającego do zakresu niezbędnego do prawidłowego przeprowadzenia postępowania. Postępowanie o
udzielenie zamówienia jest procedurą sformalizowaną, nie powinno to jednak prowadzić do zbędnego
zbiurokratyzowania tego procesu. Stąd zamawiający, który weryfikuje zarówno zdolność wykonawcy do
wykonania zamówienia, jak i zgodność oferowanych przez niego usług, dostaw czy robót budowlanych z
wymogami zawartymi w opisie przedmiotu zamówienia i innych postanowieniach specyfikacji istotnych warunków
zamówienia, nie może przekraczać granic wyznaczonych przez ustawodawcę.” (Dzierżanowski Włodzimierz,
Jerzykowski Jarosław, Stachowiak Małgorzata. Komentarz do art. 25 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
Prawo zamówień publicznych (Dz.U.07.223.1655), [w:] M. Stachowiak, J. Jerzykowski, W. Dzierżanowski,
Prawo zamówień publicznych. Komentarz, LEX, 2007, wyd. III.). Z punktu widzenia art. 25 ustawy Pzp
żądane przez zamawiajacego dokumenty można podzielić na 3 kategorie:
a)
dokumenty potwierdzające spełnienie warunków udziału w postępowaniu (tzw. dokumenty o
charakterze podmiotowym, o których mowa w §1 i §2 Rozporządzenia Prezesa Rady
Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może ządać
zamawiajacy od wykonawcy, oraz form, w jakich dokumenty te mogą być składane),
b)
dokumenty potwierdzajace, że oferowane przez wykonawców dostawy, usługi, roboty
budowlane odpowiadają wymaganiom zamawiajacego (tzw. dokumenty przedmiotowe, o
których mowa w §5 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w
sprawie rodzajów dokumentów, jakich może ządać zamawiajacy od wykonawcy, oraz form, w
jakich dokumenty te mogą być składane),
c)
inne dokumenty niezbędne do przeprowadznia postępowania.
Przenosząc powyższe rozważania na grunt przedmiotowej sprawy Izba ustaliła, że
Zamawiajacy, w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na usługę informatyczną,
której przedmiotem jest „usługa wsparcia technicznego aplikacji i poczty elektronicznej na platformie Lotus
Notes” zażądał w Rozdziale 14 ppkt 2 SIWZ złożenia przez wykonawców harmonogramu prac
zawierającego termin/terminy przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w
trybie negocjacji podjętych na podstawie publicznego zaproszenia.
Izba ustaliła także, że Przystępujący nie złożył wraz z ofertą ww. harmonogramu, zaś
Odwołujący złożył dokument zatytułowany harmonogram prac zawierającego termin/terminy
przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na
podstawie publicznego zaproszenia, jednakże nie zawierał on terminu/terminów przygotowania i
obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na
podstawie publicznego zaproszenia. Ponadto ustalono, że w harmonogramie tym Odwołujący
jedynie w dwóch pozycjach przewidział, inne aniżeli dzień podpisania umowy i 24 miesiące od
dnia podpisania umowy, terminy odpowiednio rozpoczęcia i zakończenia prac.
Izba zważyła w pierwszej kolejności, że żądany przez Zamawiającego harmonogram nie
odnosił się do właściwości podmiotowych wykonawcy, albowiem nie służył potwierdzeniu
spełnienia warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22 ust. 1 ustawy Pzp ani
stwierdzeniu braku podstaw do wykluczenia z udziału w postępowaniu (dokument o charakterze
podmiotowym). Po drugie, dokument ten nie służył także potwierdzeniu, że oferowane przez
wykonawców usługi odpowiadają wymaganiom zamawiajacego (dokument o charakterze
przedmiotowym), pomimo że katalog tych dokumentów, o których mowa §5 Rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. pozostaje otwarty.
W swietle powyższego przedmiotem rozważań Izby było, czy dokument ten można uznać za
„inny dokument niezbędny do przeprowadzenia postępowania”. Izba stwierdziła, że
„harmonogram wykonania zleconych prac zaproponowanego przez wykonawcę, zawierający termin/terminy
przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na
podstawie publicznego zaproszenia” w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, którego
przedmiotem jest usługa wsparcia technicznego aplikacji i poczty elektronicznej na platformie Lotus Notes
Izba nie był tzw. innym dokumentem niezbędnym do przeprowadzenia postępowania.
Niewątpliwym jest bowiem, że złożenie harmonogramu prac prywatyzacji spółki w ofercie na
usługi informatyczne nie jest możliwe. Zamawiajacy żądając w SIWZ złożenia ww. dokumentu
naruszył normę prawną wyrażoną w art. 25 ust. 1 zdanie 1 ustawy pzp, zgodnie z którym
Zamawiajacy może żądać od wykonawców złożenia wyłącznie oświadczeń i dokumentów
niezbędnych do przeprowadzenia postępowania. Izba zważyła również, że żądanie przez
Zamawiajacego w SIWZ złożenia przez wykonawców ww. harmonogramu było wynikiem
omyłkowego zaniechania wykreślenia tego postanowienia z SIWZ, który standardowo używany
jest we wzorach SIWZ w postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego, których
przedmiotem jest zlecenie wykonania analizy, o której mowa w przepisach wydanych na
podstawie art. 32 ust. 2 lub art. 42 ust. 2 ustawy o komercjalizacji i prywatyzacji.
W świetle powyższego należało stwierdzić, że wymóg złożenia harmonogramu prac
prywtyzacyjnych w postępownaiu na usługi informatyczne nie mieścił się w zakresie pojęcia „treść
siwz”, albowiem nie był merytorycznym wymogiem Zamawiajacego odnoszącym się do
przedmiotu zamówienia.
Izba zważyła również, że niezgodność treści oferty należy oceniać w kategorii ustawowej
definicji oferty określonej w art. 66 kodeksu cywilnego, rozumianej jako niezgodność
oświadczenia woli wykonawcy z oczekiwaniami zamawiającego wyłącznie w merytorycznym
zakresie przedmiotu zamówienia. Brak w ofercie przystępującego na usługi nformatyczne
harmonogramu prac prywatyzacji spółki, którego to dokumentu – jak wykazano wyżej –
Zamawiajacy nie miał prawa żądać w niniejszym postępowaniu i który nie był objęty treścią
SIWZ - pozostawało bez jakiegokolwiek wpływu na prawidłowość zobowiązania
Przystępującego do wykonania przedmiotu zamówienia. Nie wystąpiła tu bowiem sprzeczność
treści oferty z merytorycznym wymogiem Zamawiajacego odnoszącycm się do przedmiotu
zamówienia (treść siwz). W ocenie Izby brak przedmiotowych informacji, tj. harmonogramu prac
prywatyzacyjnych w umowie na wykonanie usług informatycznych nie może bowiem wpływać w
jakikolwiek zakresie na termin i sposób wykonania zamówienia wynikające z oferty, czyli na jej
istotne elementy.
W konsekwencji decyzję zamawiającego w przedmiocie zaniechania odrzucenia oferty
Przystępującego należało uznać za prawidłową. Nie potwierdził się zatem zarzut błędnej
interpretacji i niewłaściwego zastosowania art. 89 ust. 1 pkt 2 oraz art. 7 ust. 1 ustawy Prawo
zamówień publicznych.
Zgodnie z treścią art. 192 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, Krajowa Izba
Odwoławcza uwzględnia odwołanie w sytuacji, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy,
które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania o udzielenie
zamówienia, co – ze wskazanych wyżej względów – nie miało miejsca w analizowanej sprawie.
Z powyższych względów orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania - na podstawie
art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Prawo zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 5 ust. 4 w
zw. z § 3 pkt 1) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010r. w sprawie
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz.U. Nr 41 poz. 238).
Przewodniczący:
………………………………
1.
oddala odwołanie;
2.
kosztami postępowania obciąża Odwołującego - ComArch S.A., 31-864 Kraków, al. Jana
Pawła II 39a i nakazuje zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości
15.000 gr (słownie: piętnastu tysięcy złotych zero groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez
Odwołującego ComArch S.A., 31-864 Kraków, al. Jana Pawła II 39a.
Stosownie do treści art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia
jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
……………………………
Sygn. akt KIO 1460/10
Uzasadnienie
Zamawiający prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego postępowanie, na podstawie
przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr
113, poz. 759), którego przedmiotem jest „usługa wsparcia technicznego aplikacji i poczty elektronicznej
na platformie Lotus Notes”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 5 maja 2010r. pod nr S/87-130419.
W dniu 2 lipca 2010 r., Zamawiający przesłał Odwołującemu informację o wyborze, jako
oferty najkorzystniejszej, oferty złożonej przez wykonawcę IT.expert Sp. z o.o. Al. Jerozolimskie
172, 02-486 Warszawa, zwanego dalej „Przystępującym”.
Od czynności wyboru oferty najkorzystniejszej oraz zaniechania odrzucenia oferty
Przystępującego, Odwołujący wniósł w dniu 12 lipca 2010r. odwołanie, w którym zarzucił
Zamawiającemu naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2 oraz art. 7 ust. 1 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
W uzasadnieniu odwołania Odwołujący podnosił, iż treść oferty Przystępujacego nie
odpowiada treści Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia. Podkreślał, że w Rozdziale 14
pkt 2) SIWZ Zamawiający wskazał, iż ofertę stanowi m.in: harmonogram wykonania zleconych
prac zaproponowany przez wykonawcę, zawierający termin/terminy przygotowania i obsługi
procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie
publicznego zaproszenia.
Tymczasem oferta złożona przez Przystepującego nie zawierała harmonogramu
wykonania zleconych prac. Harmonogramu tego nie ma także w tajnej części oferty - gdyż
Odwołujący zapoznał się ze spisem treści całości oferty, w tym także spisem treści części tajnej -
w związku z czym posiada wiedzę, że w części tajnej znajduje się wyłącznie wykaz osób.
Jednocześnie wskazywał, iż harmonogram wykonania zleconych prac nie jest
dokumentem mieszczącym się w katalogu dokumentów, które można uzupełnić na podstawie art.
26 ust 3 ustawy Pzp, bowiem nie służy on potwierdzeniu spełniania warunków udziału w
postępowaniu, jak również nie dotyczy on potwierdzenia wymagań przedmiotowych określonych
przez zamawiającego, o których mowa w art. 25 ust. 1 ustawy Pzp.
Argumentował, że postanowienia SIWZ jako podstawowego dokumentu, który jest
niezbędny do przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia są wiążące zarówno dla
wykonawcy jak i dla zamawiającego. Wykonawca bowiem poprzez złożenie oferty de facto
dokonuje akceptacji zapisów SIWZ. Natomiast Zamawiający jest zobowiązany do przestrzegania
warunków w niej określonych podczas oceny czy wykonawca spełnia warunki określone w SIWZ.
Podkreślał także, iż to Zamawiający decyduje, jakie dokumenty należy złożyć w ofercie czy też
jakie postawić warunki udziału w postępowaniu. Skoro zatem Zamawiający wyraźnie określił w
Rozdziale 14 SIWZ, iż wymaga złożenia wraz z ofertą harmonogramu wykonania zleconych prac
- to nie sposób przyjąć, iż złożenie takiego dokumentu nie było wymagane.
Zatem w przypadku nie złożenia dokumentów obligatoryjnie wskazanych w SIWZ jako
część oferty, oferta taka winna być odrzucona na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp.
W oparciu o powyższą argumentację Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu:
1)
unieważnienie wyboru oferty złożonej przez Przystępującego jako oferty najkorzystniejszej;
2)
dokonania powtórnej oceny ofert;
3)
odrzucenie oferty złożonej przez Przystępującego.
Zamawiający w dniu 13 lipca 2010 r. przesłał pozostałym wykonawcom uczestniczącym
w postępowaniu o udzielenie zamówienia kopię odwołania wzywając ich do przystąpienia do
postępowania odwoławczego. Przystępujący otrzymał kopię odwołania i wezwanie do
przystąpienia do postępowania odwoławczego w dniu 13 lipca 2010 r.
Przystępujący zgłosił przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego doręczając przystąpienie Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej w formie
pisemnej w dniu 16 lipca 2010 r. Termin 3 dniowy, określony w art. 185 ust. 2 ustawy Prawo
zamówień publicznych, został zatem zachowany.
W uzasadnieniu zgłoszenia Przystępujący, argumentował, że mając na uwadze przedmiot
postępowania (usługi wsparcia technicznego aplikacji i poczty elektronicznej Lotus Notes), nie
może budzić wątpliwości, iż wymóg dołączenia harmonogramu w zakresie procesu zbywania
udziałów spółki jest konsekwencją oczywistej omyłki Zamawiającego i jako taki, nie może być
uwzględniony w ofercie wykonawcy.
Zwracał uwagę, iż na mocy art. 14 ustawy Pzp, do czynności podejmowanych przez
zamawiającego i wykonawców w postępowaniu o udzielenie zamówienia stosuje się przepisy
Kodeksu cywilnego. W szczególności, w analizowanej sytuacji będą miały zastosowanie reguły
kodeksowe odnoszące się do wykładni oświadczeń woli. Zgodnie z art. 65 § 1 Kodeksu
cywilnego, oświadczenie woli należy tak tłumaczyć, jak tego wymagają ze względu na
okoliczności, w których złożone zostało, zasady współżycia społecznego oraz ustalone zwyczaje.
„Ustalenie znaczenia oświadczenia woli według reguł określonych w art. 65 oznacza, że to
właśnie znaczenie (...) będzie podstawą dla określenia wynikających stąd skutków prawnych".
Reguły według których należy interpretować oświadczenie woli odnoszą się m.in. do
okoliczności, w których zostało ona złożone oraz ustalonych zwyczajów. Stosując powyższe
dyrektywy interpretacyjne, należy stwierdzić, iż w zaistniałych okolicznościach (przygotowanie
specyfikacji istotnych warunków zamówienia na usługi wsparcia technicznego określonego
oprogramowania informatycznego), intencją Zamawiającego z całą pewnością nie było
otrzymanie harmonogramu prac w procesie zbywania udziałów spółki. Biorąc pod uwagę
specyfikę Zamawiającego - Ministerstwa Skarbu Państwa, które kieruje procesami prywatyzacji i
organizuje szereg przetargów w tym zakresie, nie ulega wątpliwości, iż sporny wymóg dołączenia
harmonogramu jest konsekwencją wykorzystania wzoru SIWZ używanego przez Zamawiającego
w innych postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego (głównie prywatyzacyjnych) i
omyłkowego zaniechania wykreślenia tego wymogu w niniejszym postępowaniu. Z oczywistych
względów nie jest możliwe wskazanie harmonogramu prac prywatyzacji spółki w ofercie na
usługi informatyczne. Nie jest również możliwe aby intencją Zamawiającego było żądanie takiego
harmonogramu, bowiem pozostaje to bez znaczenia dla realizacji zamówienia, którego dotyczy
postępowanie, co więcej trudno jest sobie wyobrazić, aby podmiot świadczący usługi
informatyczne był w stanie taki harmonogram przygotować.
W kontekście powyższego podkreślał, iż zgodnie z § 2 ust. 2 Umowy, stanowiącej
integralną część SIWZ, realizacja zamówienia będącego przedmiotem niniejszego postępowania
odbywa się w sposób ciągły, przez okres 24 miesięcy od daty podpisania umowy, w godzinach
pracy urzędu (8.15-16.15), a zatem jakikolwiek harmonogram nie jest przez Zamawiajacego
wymagany.
Odnosząc się do treści art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, na który powoływał się
Odwołujący, podkreślał, iż nie znajduje on zastosowania bowiem oferta Przystępującego jest w
całości zgodna z treścią SIWZ. Brak harmonogramu, który pozostaje bez wpływu na realizację
zamówienia (bowiem nie dotyczy niniejszego postępowania) i którego wymóg jest efektem
ewidentnej pomyłki Zamawiającego nie może stanowić podstawy uznania, iż oferta
Przystępującego jest niezgodna z treścią SIWZ.
Przystępujący wskazywał na konieczność spełnienia kryterium „istotności" rozumianej
jako wpływ nieprawidłowości treści oferty w stosunku do SIWZ na realizację zamówienia, w celu
odrzucenia oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp. Podkreślał, że przesłanka
odrzucenia oferty zawarta w art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp dotyczy materialnej sprzeczności
zakresu zobowiązania wyrażonego w ofercie z zakresem zobowiązania, które spodziewa się
uzyskać zamawiający i które opisał w siwz. Wywodził, że niezgodność treści oferty z treścią siwz
należy oceniać z uwzględnieniem pojęcia oferty zdefiniowanego w art. 66 k.c, czyli niezgodności
oświadczenia woli wykonawcy z oczekiwaniami zamawiającego w odniesieniu do merytorycznego
zakresu przedmiotu zamówienia.
W oparciu o powyższą argumentację Przystępujący wniósł o oddalenie odwołania.
Zamawiający w dniu 15 lipca 2010 r. wniósł do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej
odpowiedź na odwołanie.
W uzasadnieniu odpowiedzi wskazywał, iż biorąc pod uwagę przepis art. 25 ust. 1 zd.
pierwsze ustawy Pzp, harmonogram wykonania zleconych prac zaproponowany przez
wykonawcę, zawierający termin/terminy przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom
trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjątych na podstawie publicznego zaproszenia nie
jest dokumentem niezbędnym do przeprowadzenia postępowania, wobec czego niezłożenie
takiego dokumentu nie ma wpływu na ważność postępowania.
Argumentował, że przez omyłkę, przeoczenie wskazał dokument harmonogram
wykonania zleconych prac zaproponowany przez wykonawcą, zawierający termin/terminy
przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów spółki w trybie negocjacji
podjętych na podstawie publicznego zaproszenia, który to dokument występuje w
postępowaniach prowadzonych przez Ministerstwo Skarbu Państwa, których przedmiotem jest
zlecenie wykonania analizy, o której mowa w przepisach wydanych na podstawie art. 32 ust. 2 lub
art. 42 ust. 2 ustawy o komercjalizacji i prywatyzacji.
Podkreślał, że takiego dokumentu nie złożył również Odwołujący w niniejszym
postępowaniu. Oferta Odwołującego nie zawiera harmonogramu wykonania zleconych prac
zaproponowanego przez wykonawcę, zawierający termin/terminy przygotowania i obsługi
procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie
publicznego zaproszenia. Co prawda Odwołujący załączył do oferty dokument, który
zatytułował harmonogramu wykonania zleconych prac zaproponowany przez wykonawcę,
zawierający termin/terminy przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów
spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie publicznego zaproszenia, nie mniej dokument
ten nie zawiera terminów przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów
spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie publicznego zaproszenia.
Zamawiający nie skorzystał z dyspozycji art. 26 ust. 3 ustawy Pzp i nie wezwał
wykonawców, zarówno Przystępującego oraz Odwołującego do uzupełnienia tego dokumentu,
bowiem załączenie harmonogramu wykonania zleconych prac zaproponowanego przez
wykonawcę, zawierającego termin/terminy przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom
trzecim udziałów spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie publicznego zaproszenia do
oferty w jakiejkolwiek formie, bądź niezałączenie go wcale nie miało żadnego wpływu na ocenę,
czy oferta podlega odrzuceniu. Podkreślał, że dokument ten jest bez znaczenia dla niniejszego
postępowania. Przedmiotem niniejszego postępowania nie jest doradztwo w procesie zbycia
akcji/udziałów spółki Skarbu Państwa.
Argumetował, że przedmiotem niniejszego zamówienia jest wykonywanie usług
administracyjnych platformy Lotus Notes oraz doraźnych usług programistyczno-wdrożeniowych
wynikających m.in. z konieczności dostosowania systemu do zmieniających się uregulowań
prawnych oraz z bieżących zapotrzebowań poszczególnych komórek organizacyjnych
Ministerstwa Skarbu Państwa. Zwracał uwagę, że termin realizacji został okreslony w Rozdziale 7
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, jako termin wymagany (nieprzekraczalny) termin
realizacji zamówienia: 24 miesiące od dnia podpisania umowy, w Formularzu ofertowym pkt 4,
stanowiącym Załącznik Nr 5 do siwz, w następujący sposób:
„4. Termin wykonania zamówienia: Oferujemy wykonywanie przedmiotu zamówienia
określonego w SIWZ w okresie 24 miesięcy licząc od daty udzielenia zamówienia", oraz projekcie
do umowy stanowiącym Załącznik Nr 6 do siwz w § 4 ust. 3: „Wykonawca zobowiązał się do
świadczenia usług, o których mowa w §1 w okresie 24 miesięcy od dnia zawarcia umowy".
śądanie
załączenia
do
oferty
harmonogramu
wykonania
zleconych
prac
zaproponowanego przez wykonawcę, zawierającego termin/terminy przygotowania i obsługi
procesu zbywania osobom trzecim udziałów spółki w trybie negocjacji podjętych na podstawie
publicznego zaproszenia, byłoby naruszeniem art. 25 ust. 1 zd. pierwsze ustawy Pzp, bowiem nie
jest to dokument niezbędny do przeprowadzenia postępowania wobec czego niezłożenie takiego
dokumentu nie ma wpływu na ważność postępowania. Dokument ten nie stanowi
merytorycznego elementu oferty.
W oparciu o powyższą argumentację Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, w tym w szczególności postanowienia specyfikacji istotnych
warunków zamówienia, ofertę złożoną przez Przystępującego, ofertę złożoną przez
Odwołującego jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska Stron i
uczestnika postępowania złożone w trakcie rozprawy, skład orzekający Izby ustalił i
zważył, co następuje.
Skład orzekający Izby w pierwszej kolejności ustalił, że nie została wypełniona żadna z
przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania w trybie art. 189 ust. 2 ustawy Prawo zamówień
publicznych. Ustalono również, że Odwołujący posiada interes w rozumieniu art. 179 ust. 1
ustawy Prawo zamówień publicznych, uprawniający go do złożenia odwołania.
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia w trybie przetargu
nieograniczonego z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych
wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty
określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Odnosząc się do podniesionych w treści odwołania zarzutów stwierdzić należy, że
odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp Zamawiajacy odrzuca ofertę, gdy jej treść nie
odpowiada treści SIWZ. Odrzucenie oferty na podstawie przywoływanego przepisu następuje
wyłącznie w razie braku spełnienia przez oferowane świadczenie (treść oferty) opisanych w siwz
wymagań merytorycznych zamawiajacego (treść siwz). Stanowisko takie znajduje odzierciedlenie
w ugruntowanym orzecznictwie, w którym podkreśla się, że „Użyte przez ustawodawcę w treści art. 89
ust. 1 pkt 2 ustawy sformułowania „treść oferty” i „treść siwz” jednoznacznie wskazują na aspekt merytoryczny
obu dokumentów. (por. wyrok KIO z dnia 8 września 2008 r. sygn. akt KIO/UZP 883/08)
Treść siwz to, przede wszystkim, zawarty w opisie przedmiotu zamówienia opis potrzeb i wymagań
Zamawiającego, które mają być zaspokojone w wyniku postępowania o udzielenie zamówienia przez zawarcie i
zrealizowanie z należytą starannością umowy w sprawie zamówienia publicznego. Treść oferty to jednostronne
zobowiązanie wykonawcy do wykonania oznaczonego świadczenia, które zostanie zrealizowane na rzecz
zamawiającego, jeśli oferta złożona przez wykonawcę zostanie uznana za najkorzystniejszą w postępowaniu i
zostanie z nim zawarta umowa w sprawie zamówienia publicznego.” (por. wyrok KIO z dnia 8 września 2008
r. sygn. akt KIO/UZP 883/08).
Treść oferty na gruncie Prawa zamówień publicznych należy rozumieć w sposób ścisły i
utożsamiać ją z oświadczeniem wykonawcy, z którego wynika zakres zobowiązania wykonawcy
względem zamawiającego w związku z realizacją przyszłej umowy. Decyzja Zamawiającego o
odrzuceniu oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp musi mieć uzasadnienie w
merytorycznej ocenie oferty, a nie być skutkiem sfomalizowanego podejścia do postanowień
specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Ponadto, w świetle art. 25 ust. 1 zdanie 1 ustawy Pzp „w postępowaniu o udzielenie zamówienia
zamawiajacy może żadąc wyłącznie oświadczeń lub dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia
postępowania”. W doktrynie podkreśla się, że „Celem normy zawartej w art. 25 jest ograniczenie żądań
zamawiającego do zakresu niezbędnego do prawidłowego przeprowadzenia postępowania. Postępowanie o
udzielenie zamówienia jest procedurą sformalizowaną, nie powinno to jednak prowadzić do zbędnego
zbiurokratyzowania tego procesu. Stąd zamawiający, który weryfikuje zarówno zdolność wykonawcy do
wykonania zamówienia, jak i zgodność oferowanych przez niego usług, dostaw czy robót budowlanych z
wymogami zawartymi w opisie przedmiotu zamówienia i innych postanowieniach specyfikacji istotnych warunków
zamówienia, nie może przekraczać granic wyznaczonych przez ustawodawcę.” (Dzierżanowski Włodzimierz,
Jerzykowski Jarosław, Stachowiak Małgorzata. Komentarz do art. 25 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
Prawo zamówień publicznych (Dz.U.07.223.1655), [w:] M. Stachowiak, J. Jerzykowski, W. Dzierżanowski,
Prawo zamówień publicznych. Komentarz, LEX, 2007, wyd. III.). Z punktu widzenia art. 25 ustawy Pzp
żądane przez zamawiajacego dokumenty można podzielić na 3 kategorie:
a)
dokumenty potwierdzające spełnienie warunków udziału w postępowaniu (tzw. dokumenty o
charakterze podmiotowym, o których mowa w §1 i §2 Rozporządzenia Prezesa Rady
Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może ządać
zamawiajacy od wykonawcy, oraz form, w jakich dokumenty te mogą być składane),
b)
dokumenty potwierdzajace, że oferowane przez wykonawców dostawy, usługi, roboty
budowlane odpowiadają wymaganiom zamawiajacego (tzw. dokumenty przedmiotowe, o
których mowa w §5 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w
sprawie rodzajów dokumentów, jakich może ządać zamawiajacy od wykonawcy, oraz form, w
jakich dokumenty te mogą być składane),
c)
inne dokumenty niezbędne do przeprowadznia postępowania.
Przenosząc powyższe rozważania na grunt przedmiotowej sprawy Izba ustaliła, że
Zamawiajacy, w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na usługę informatyczną,
której przedmiotem jest „usługa wsparcia technicznego aplikacji i poczty elektronicznej na platformie Lotus
Notes” zażądał w Rozdziale 14 ppkt 2 SIWZ złożenia przez wykonawców harmonogramu prac
zawierającego termin/terminy przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w
trybie negocjacji podjętych na podstawie publicznego zaproszenia.
Izba ustaliła także, że Przystępujący nie złożył wraz z ofertą ww. harmonogramu, zaś
Odwołujący złożył dokument zatytułowany harmonogram prac zawierającego termin/terminy
przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na
podstawie publicznego zaproszenia, jednakże nie zawierał on terminu/terminów przygotowania i
obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na
podstawie publicznego zaproszenia. Ponadto ustalono, że w harmonogramie tym Odwołujący
jedynie w dwóch pozycjach przewidział, inne aniżeli dzień podpisania umowy i 24 miesiące od
dnia podpisania umowy, terminy odpowiednio rozpoczęcia i zakończenia prac.
Izba zważyła w pierwszej kolejności, że żądany przez Zamawiającego harmonogram nie
odnosił się do właściwości podmiotowych wykonawcy, albowiem nie służył potwierdzeniu
spełnienia warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22 ust. 1 ustawy Pzp ani
stwierdzeniu braku podstaw do wykluczenia z udziału w postępowaniu (dokument o charakterze
podmiotowym). Po drugie, dokument ten nie służył także potwierdzeniu, że oferowane przez
wykonawców usługi odpowiadają wymaganiom zamawiajacego (dokument o charakterze
przedmiotowym), pomimo że katalog tych dokumentów, o których mowa §5 Rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. pozostaje otwarty.
W swietle powyższego przedmiotem rozważań Izby było, czy dokument ten można uznać za
„inny dokument niezbędny do przeprowadzenia postępowania”. Izba stwierdziła, że
„harmonogram wykonania zleconych prac zaproponowanego przez wykonawcę, zawierający termin/terminy
przygotowania i obsługi procesu zbywania osobom trzecim udziałów Spółki w trybie negocjacji podjętych na
podstawie publicznego zaproszenia” w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, którego
przedmiotem jest usługa wsparcia technicznego aplikacji i poczty elektronicznej na platformie Lotus Notes
Izba nie był tzw. innym dokumentem niezbędnym do przeprowadzenia postępowania.
Niewątpliwym jest bowiem, że złożenie harmonogramu prac prywatyzacji spółki w ofercie na
usługi informatyczne nie jest możliwe. Zamawiajacy żądając w SIWZ złożenia ww. dokumentu
naruszył normę prawną wyrażoną w art. 25 ust. 1 zdanie 1 ustawy pzp, zgodnie z którym
Zamawiajacy może żądać od wykonawców złożenia wyłącznie oświadczeń i dokumentów
niezbędnych do przeprowadzenia postępowania. Izba zważyła również, że żądanie przez
Zamawiajacego w SIWZ złożenia przez wykonawców ww. harmonogramu było wynikiem
omyłkowego zaniechania wykreślenia tego postanowienia z SIWZ, który standardowo używany
jest we wzorach SIWZ w postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego, których
przedmiotem jest zlecenie wykonania analizy, o której mowa w przepisach wydanych na
podstawie art. 32 ust. 2 lub art. 42 ust. 2 ustawy o komercjalizacji i prywatyzacji.
W świetle powyższego należało stwierdzić, że wymóg złożenia harmonogramu prac
prywtyzacyjnych w postępownaiu na usługi informatyczne nie mieścił się w zakresie pojęcia „treść
siwz”, albowiem nie był merytorycznym wymogiem Zamawiajacego odnoszącym się do
przedmiotu zamówienia.
Izba zważyła również, że niezgodność treści oferty należy oceniać w kategorii ustawowej
definicji oferty określonej w art. 66 kodeksu cywilnego, rozumianej jako niezgodność
oświadczenia woli wykonawcy z oczekiwaniami zamawiającego wyłącznie w merytorycznym
zakresie przedmiotu zamówienia. Brak w ofercie przystępującego na usługi nformatyczne
harmonogramu prac prywatyzacji spółki, którego to dokumentu – jak wykazano wyżej –
Zamawiajacy nie miał prawa żądać w niniejszym postępowaniu i który nie był objęty treścią
SIWZ - pozostawało bez jakiegokolwiek wpływu na prawidłowość zobowiązania
Przystępującego do wykonania przedmiotu zamówienia. Nie wystąpiła tu bowiem sprzeczność
treści oferty z merytorycznym wymogiem Zamawiajacego odnoszącycm się do przedmiotu
zamówienia (treść siwz). W ocenie Izby brak przedmiotowych informacji, tj. harmonogramu prac
prywatyzacyjnych w umowie na wykonanie usług informatycznych nie może bowiem wpływać w
jakikolwiek zakresie na termin i sposób wykonania zamówienia wynikające z oferty, czyli na jej
istotne elementy.
W konsekwencji decyzję zamawiającego w przedmiocie zaniechania odrzucenia oferty
Przystępującego należało uznać za prawidłową. Nie potwierdził się zatem zarzut błędnej
interpretacji i niewłaściwego zastosowania art. 89 ust. 1 pkt 2 oraz art. 7 ust. 1 ustawy Prawo
zamówień publicznych.
Zgodnie z treścią art. 192 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, Krajowa Izba
Odwoławcza uwzględnia odwołanie w sytuacji, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy,
które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania o udzielenie
zamówienia, co – ze wskazanych wyżej względów – nie miało miejsca w analizowanej sprawie.
Z powyższych względów orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania - na podstawie
art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Prawo zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 5 ust. 4 w
zw. z § 3 pkt 1) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010r. w sprawie
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz.U. Nr 41 poz. 238).
Przewodniczący:
………………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 245/15, KIO 305/15 z dnia 2015-03-04
- Sygn. akt KIO 270/15 z dnia 2015-03-03
- Sygn. akt KIO 273/15 z dnia 2015-02-27
- Sygn. akt KIO 267/15 z dnia 2015-02-27
