rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2011-03-18
rok: 2011
data dokumentu: 2011-03-18
rok: 2011
sygnatury akt.:
KIO/442/11
KIO/442/11
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 14 marca 2011 r. w Warszawie odwołania wniesionego
przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: „Promost
Consulting T. Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z
o.o., adres dla pełnomocnika: 35-307 Rzeszów, ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji
Piechoty
4
od czynności Zamawiającego: Skarb Państwa: Generalna Dyrekcja Dróg
Krajowych i Autostrad Oddział w Lublinie, 20-075 Lublin, ul. Ogrodowa 21.
przy udziale wykonawcy ECM Group Polska Sp. z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113
Warszawa zgłaszającego przystąpienie po stronie Zamawiającego.
przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: „Promost
Consulting T. Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z
o.o., adres dla pełnomocnika: 35-307 Rzeszów, ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji
Piechoty
4
od czynności Zamawiającego: Skarb Państwa: Generalna Dyrekcja Dróg
Krajowych i Autostrad Oddział w Lublinie, 20-075 Lublin, ul. Ogrodowa 21.
przy udziale wykonawcy ECM Group Polska Sp. z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113
Warszawa zgłaszającego przystąpienie po stronie Zamawiającego.
orzeka:
1. Oddala odwołanie;
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie
zamówienia: „Promost Consulting T. Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych
„DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla pełnomocnika: 35-307 Rzeszów, ul. Bohaterów 10
Sudeckiej Dywizji Piechoty
4 i nakazuje:
1) zaliczyćna rzecz Urzędu ZamówieńPublicznych wpis w wysokości 15.000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczony przez wykonawców
wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia: „Promost Consulting T. Siwowski
Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla
pełnomocnika: 35-307 Rzeszów, ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty
4
stanowiący koszty postępowania odwoławczego;
2) dokonaćwpłaty kwoty 3.600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) przez wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia:
„Promost Consulting T. Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych
„DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla pełnomocnika: 35-307 Rzeszów,
ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty
4
na rzecz Skarbu Państwa: Generalnej
Dyrekcji Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Lublinie, 20-075 Lublin, ul. Ogrodowa
21 stanowiącej
uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wynagrodzenia
pełnomocnika.
Stosownie do treści art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655, z 2008 r. Nr 171, poz. 1058, Nr 220,
poz.1420 i Nr 227, poz. 1505 oraz z 2009 r. Nr 19, poz. 101) na niniejszy wyrok – w terminie
7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Lublinie.
Przewodniczący:
…………………..
Sygn. akt: KIO/442/11
U z a s a d n i e n i e
Skarb Państwa - Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Lublinie,
20-075 Lublin, ul. Ogrodowa 21 (zwany dalej: „Zamawiającym”), działając na podstawie
przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówieńpublicznych (tj. Dz. U. z 2010
r. Nr 113, poz. 759) (zwanej dalej: „ustawą” lub „ustawą Pzp”), prowadzi, w trybie przetargu
nieograniczonego, postępowanie na: „Zarządzanie kontraktem w zakresie budowy
obwodnicy m. Frampol w ciągu drogi krajowej nr 74 Janów Lubelski – granica państwa w tym
pełnienie nadzoru Bad realizacją robót”.
Szacunkowa wartośćzamówienia jest wyższa niżkwoty wskazane w przepisach
wykonawczych wydanych na podstawie przepisu art. 11 ust. 8 Pzp.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało przekazane Urzędowi Oficjalnych Publikacji
Wspólnot Europejskich w dniu 24 grudnia 2010 r. oraz opublikowane w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 29 grudnia 2010 r. pod numerem 2010/S 252-388182.
W dniu 23 lutego 2011 r. Zamawiający poinformował wykonawców wspólnie
ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J.
oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla pełnomocnika: ul.
Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307 Rzeszów o wynikach przedmiotowego
postępowania, w tym o wyborze najkorzystniejszej oferty wykonawcy ECM Group Polska Sp.
z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113 Warszawa oraz o wykluczeniu z postępowania
wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost Consulting”
Tomasz Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres
dla pełnomocnika: ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307 Rzeszów na
podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
Czynności Zamawiającego stały sięprzedmiotem odwołania, wniesionego przez
wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost Consulting”
Tomasz Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres
dla pełnomocnika: ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307 Rzeszów (dalej
zwanym: „Odwołującym”).
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu w odwołaniu naruszenie następujących
przepisów ustawy:
1)
art. 24 ust. 2 pkt 4) ustawy Pzp poprzez uznanie,że Odwołujący nie wykazał
spełniania warunków udziału w postępowaniu i wykluczenie go z postępowania, a w
konsekwencji uznanie oferty Odwołującego za odrzuconą(art. 24 ust. 4 ustawy Pzp),
2)
art. 46 ust. 4a ustawy Pzp poprzez bezpodstawne zatrzymanie wadium
Odwołującemu,
3)
art. 91 ust. 1 ustawy Pzp poprzez wybór oferty nie będącej ofertąnajkorzystniejsząw
niniejszym postępowaniu;
4)
art. 7 ust. 1 ustawy Pzp przez naruszenie w toku postępowania zasad uczciwej
konkurencji w związku z naruszeniem wyżej wskazanych przepisów ustawy.
W związku z powyższym, Odwołujący wniósł o uwzględnienie niniejszego odwołania i
nakazanie Zamawiającemu:
1.
unieważnienie czynności wykluczenia z postępowania Odwołującego,
2.
unieważnienie czynności zatrzymania wadium Odwołującego;
3.
nakazanie Zamawiającemu dokonania czynności powtórnej oceny ofert złożonych w
niniejszym postępowaniu, a w jej wyniku dokonanie wyboru oferty wykonawców wspólnie
ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J.
oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla pełnomocnika: ul.
Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307 Rzeszów jako najkorzystniejszej w
niniejszym postępowaniu.
Izba ustaliła, co następuje:
Zamawiający w pkt 8 SIWZ „Oświadczenia i dokumenty wymagane dla potwierdzenia
spełniania
przez
wykonawców
warunków
udziału”
wymagał
przedłożenia
m.in.
następujących dokumentów:
- aktualnego odpisu z właściwego rejestru, jeżeli odrębne przepisy wymagająwpisu do
rejestru, w celu wykazania braku podstaw do wykluczenia w oparciu o art. 24 ust. 1 pkt 2
ustawy Pzp, wystawionego nie wcześniej niż6 miesięcy przed upływem terminu składania
ofert, a w stosunku do osób fizycznych oświadczenie w zakresie art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Termin składania ofert upływał w dniu 3 lutego 2011 r. do godz. 11.00. Otwarcie ofert
nastąpiło w tym samym dniu o godz. 11.15.
Izba ustaliła,że Odwołujący złożył ofertęw niniejszym postępowaniu.
Ponadto Izba ustaliła,że Odwołujący do swojej oferty załączył postanowienie Sądu
Rejonowego w Rzeszowie z dnia 28 grudnia 2010 r. oraz zaświadczenie o dokonaniu wpisu
„Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J. (data i godzina dokonania wpisu: 29 grudnia
2010 r., godz. 08:39:47)
Zamawiający pismem z dnia 10 lutego 2011 r. na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp
wezwał Odwołującego o uzupełnienie aktualnego odpisu z KRS (potwierdzającego
spełnianie warunków udziału w postępowaniu nie później niżna dzieńskładania ofert) dla
spółki „Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J.(jednego z członków konsorcjum).
W piśmie z dnia 14 lutego 2011 r. wykonawca uzupełnił brakujące dokumenty, w tym
m. in. załączył postanowienie Sądu Rejonowego w Rzeszowie z dnia 27 stycznia 2011 r. z
zaświadczeniem o dokonaniu drugiego wpisu w dniu 27 stycznia 2011 r., godz.: 10:09:48),
odpis z KRS dla „Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J. wystawiony na dzień9 lutego
2011 r.
W dniu 23 lutego 2011 r. Zamawiający poinformował Odwołującego o wynikach
przedmiotowego postępowania, w tym o wyborze najkorzystniejszej oferty wykonawcy ECM
Group Polska Sp. z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113 Warszawa oraz o wykluczeniu z
postępowania wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost
Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z
o.o., adres dla pełnomocnika: ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307
Rzeszów na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
Pismem z dnia 28 lutego 2011 r. Zamawiający poinformował Odwołującego o
zatrzymaniu wadium na podstawie art. 46 ust. 4a ustawy Pzp.
Następnie Izba ustaliła,że do niniejszego postępowania po stronie Zamawiającego
zgłosili przystąpienie wykonawca ECM Group Polska Sp. z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113
Warszawa (zwany dalej: „Przystępującym”).
Uwzględniając załączoną do akt sprawy dokumentację przedmiotowego
postępowania jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron oraz
Przystępującego złożone podczas rozprawy, Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Odwołanie, wobec nie stwierdzenia na posiedzeniu niejawnym braków formalnych
oraz w związku z uiszczeniem przez Odwołującego wpisu, podlega rozpoznaniu. Ze względu
na brak przesłanek uzasadniających odrzucenie odwołania Izba przeprowadziła rozprawę
merytorycznie je rozpoznając.
Izba stwierdziła,że Odwołujący legitymuje sięuprawnieniem do korzystania
ześrodków ochrony prawnej, o których stanowi przepis art. 179 ust. 1 ustawy Pzp.
Następnie Izba ustaliła,że do niniejszego postępowania po stronie Zamawiającego w
dniu 4 marca 2011 r. zgłosił przystąpienie wykonawca ECM Group Polska Sp. z o.o., ul.
Emilii Plater 53, 00-113 Warszawa (zwany dalej: „Przystępującym”).
Biorąc pod uwagęprzepis art. 185 ust. 2 ustawy Pzp, Izba dopuściła do udziału w
postępowaniu odwoławczym po stronie Zamawiającego wykonawcęwykonawca ECM Group
Polska Sp. z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113 Warszawa, gdyżzgłosił przystąpienie w
terminie ustawowym (t.j. w dniu 4 marca 2011 r.), liczonym od daty otrzymania od
Zamawiającego kopii odwołania wraz z wezwaniem do wzięcia udziału w postępowaniu
odwoławczym, co miało miejsce w dniu 3 marca 2011 r. Tym samym, zdaniem Izby,
zgłoszenie przystąpienia do przedmiotowego postępowania odwoławczego wświetle
powyższego przepisu należało uznaćza skuteczne.
Istotąsporu pomiędzy Zamawiającym a Odwołującym jest prawidłowośćdokonanej
przez Zamawiającego czynności wykluczenia Odwołującego z postępowania na podstawie
art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp oraz w konsekwencji zatrzymania wadium na podstawie
art. 46 ust. 4a ustawy Pzp.
Dokonując
oceny
podniesionych
w
odwołaniu
zarzutów,
na
podstawie
zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, uwzględniając stanowiska stron oraz
uczestnika postępowania, Izba stwierdziła,że odwołanie należało oddalić.
Przechodząc do szczegółowego omówienia zarzutów, w pierwszej kolejności Izba
rozpatrzyła zarzut wykluczenia Odwołującego z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt
4 ustawy Pzp.
Izba ustaliła,że w odniesieniu do jednego z członków konsorcjum do oferty załączono
postanowienie Sądu Rejonowego w Rzeszowie XII Wydział Gospodarczy KRS z dnia 28
grudnia 2010 r. o wpisaniu do rejestru przedsiębiorców KRS nowej spółki „Promost
Consulting” T. Siwowski Sp. J. w Rzeszowie, a także zaświadczenie o dokonaniu wpisu, z
którego wynika,że wpisu do rejestru dokonano w dniu 29 grudnia 2010 r., o godzinie
08:39:47., zaśkolejnego wpisu (w zakresie NIP i REGON) dokonano w dniu w dniu 27
stycznia 2011 r., godz.: 10:09:48.
Izba, oceniając prawidłowośćdziałańZamawiającego nie dopatrzyła sięnaruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy uwzględniając w analizowanej sprawie następujące okoliczności:
Izba wzięła pod rozwagę, iżSpecyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia (zwana
dalej: „SIWZ”) zamieszczona została na stronie internetowej Zamawiającego w dniu 29
grudnia 2010 r. Zatem od tego momentu Odwołujący mógł zapoznaćz wymaganiami
Zamawiającego zawartymi w specyfikacji. Należy przypomnieć, iżwykonawca jako
profesjonalista ubiegający sięo udzielenie zamówienia publicznego ma obowiązek działaćz
należytąstarannościąi w pierwszej kolejności w sposób wnikliwy powinien zapoznaćsięz
treściąogłoszenia i SIWZ, tak aby złożyćofertęzgodnąz wymaganiami Zamawiającego.
Niewystarczająca jest zatem argumentacja Odwołującego, powołującego sięwyłącznie na
ogólne stanowisko w orzecznictwie, iż„formalizm postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego nie jest celem samym w sobie, a ma na celu realizację zasad uczciwej
konkurencji i równego traktowania wykonawców”. Zamawiającemu nie wolno oceniaćofert w
sposób dowolny, lecz jedynie na podstawie wymaganych specyfikacjądokumentów, co służy
realizacji wyrażonej w art. 7 ust. 1 ustawy zasady równego traktowania wykonawców oraz
uczciwej konkurencji, a także związanej z nimi zasady przejrzystości postępowania.
Izba przypomina również,że wświetle Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z
dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich możeżądaćzamawiający
od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogąbyćskładane (Dz. U. Nr 226, poz.
1817) (dalej zwanym: „Rozporządzeniem w sprawie rodzajów dokumentów”) Zamawiający w
celu potwierdzenia braku podstaw do wykluczenia z art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy możeżądać
od wykonawców przedłożenia aktualnego odpisu z właściwego rejestru (§ ust. 1 pkt 2
rozporządzenia). Izba zauważa,że kwalifikacja podmiotowa wykonawców może być
dokonana wyłącznie w oparciu o postawione w ogłoszeniu i SIWZ wymagania oraz
dokonywana wyłącznie na podstawieżądanych dokumentów z zachowaniem zasady
równości i uczciwej konkurencji.
Zatem niewystarczająca jest równieżargumentacja Odwołującego,że „skoro mamy
do czynienia z nowopowstałym podmiotem, to naturalnym jest i oczywistym, że informacja o
likwidacji lub upadłości nie może być w rejestrze”. Izba przypomina, nie kwestionując
powyższych twierdzeń, iżwświetle dyspozycji art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy to wykonawca
zobowiązany jest wykazać(z uwzględnieniem zasady pisemności postępowania), brak
podstaw do wykluczenia z postępowania, Zamawiający zaśnie może kwalifikacji
podmiotowej wykonawców opieraćna zaufaniu i intencjach wykonawcy, a spełnianie
warunków udziału (w tym także warunków negatywnych) może byćoceniane wyłącznie w
oparciu o wymagane specyfikacjądokumenty, dlatego nie można zgodzićsięze
stanowiskiem Odwołującego,że powyższe wymaganie podlega modyfikacji w zaistniałym
stanie faktycznym.
W opinii Izby, inne rozumienie Rozporządzenia w sprawie rodzajów dokumentów
(dopuszczającego w niniejszym stanie faktycznym złożenie postanowienia o wpisie do
rejestru zamiast odpisu z Krajowego Rejestru Sądowego) byłoby sprzeczne z literalnym jego
brzmieniem i mogłoby w rezultacie prowadzićdo nieuzasadnionego rozróżniania sytuacji
wykonawców, którzy złożyli wymagane dokumenty wraz z ofertąi poprzez złożenie
wymaganego dokumentu potwierdzili brak istnienia przesłanek uzasadniających wykluczenie
z art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, podczas gdy inni wykonawcy mogliby poprzestaćna
złożeniu innego dokumentu, nie potwierdzającego ww. okoliczności), co w rezultacie stałoby
równieżw sprzeczności z zasadązachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców.
Skoro ustawa w przypadku spółki jawnej wiąże skutek prawny z momentem
dokonania wpisu w rejestrze (biorąc pod uwagę,że wpis ma charakter konstytutywny i w
momencie jego prawomocnego dokonania powstaje spółka jawna - § 25 ¹ Kodeksu spółek
handlowych (Dz. U. z 2000 r., Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.), niezasadna jest argumentacja
Odwołującego, iżdokumentem potwierdzającym brak podstaw do wykluczenia na podstawie
art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp może byćpostanowienie o wpisie do rejestru. Izba
przypomina, iżodpis z Krajowego Rejestru Sądowego, jest dokumentem który ma
potwierdzać, brak podstaw do wykluczenia wynikających z art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, tj.
otwarcia likwidacji czy teżogłoszenia upadłości. Zatem, w niniejszym stanie faktycznym
postanowienie o wpisie (zaznaczając, iżswoim zakresem nie obejmuje wymaganych
informacji dotyczących likwidacji czy teżupadłości) nie jest wystarczającym dokumentem z
punktu widzenia celu jakiemu ma służyćw postępowaniu o udzielenie zamówienia
publicznego. Informacje zawarte w postanowieniu, tj. dane dotyczące wykonawcy, jego
firmie, siedzibach wspólnikach, osobach uprawnionych do reprezentacji nie potwierdzają
braku podstaw wykluczenia z art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp., a mogąbyćjedynie pomocne
do stwierdzenia czy oferta została podpisana przez osoby do tego umocowane.
Skład orzekający Izby nie podzielił stanowiska Odwołującego, iż„w dacie składania
ofert sam proces wpisywania danych do KRS o nowo powstałym podmiocie nie został
zakończony”, co uniemożliwiało odwołującemu uzyskanie odpisu z Krajowego Rejestru
Sądowego.
W tym miejscu przywołania wymaga treśćart. z art. 20 ust. 1 ustawy z dnia 20
sierpnia 1997 r. o Krajowym Rejestrze Sądowym (Dz. U. z 2007 r., Nr 168, poz. 1186, z
późn. zm.) (dalej zwanej: „ustawą o KRS”), zgodnie z którym wpis do rejestru polega na
wprowadzeniu do systemu informatycznego danych zawartych w postanowieniu sądu
rejestrowego niezwłocznie po jego wydaniu. Wpis jest dokonywany z chwilązamieszczenia
danych w rejestrze.
Z powyższego wynika, iżpostanowienie sądu o wpisie oraz dokonanie samego wpisu
sądwoma oddzielnymi zdarzeniami prawnymi, zależnymi od siebie i powiązanymi ze sobą
wzajemnie, jednakże, pomimo, iżwpis jest jedynie czynnościątechniczną, to z tąchwilą
ustawa wiąże skutki prawne. Wpis ma na tyle doniosłe znaczenie, iżz momentem jego
dokonania realizuje sięcel wpisu do rejestru przedsiębiorców. Ponadto dla ustalenia
momentu wpisu istotna jest data dzienna jego dokonania, jak równieżgodzina, minuta oraz
sekunda kiedy dane zostały wprowadzone do systemu.
Wzajemnąrelacjępomiędzy postanowieniem o wpisie a samym wpisem trafnie
wyjaśniono w uchwale Sądu Najwyższego z dnia 15 marca 1991 r., (III CZP 13/91, OSNCP
991, nr 7, poz. 77), w której to sąd stwierdził, iż: „w postępowaniu rejestrowym w sprawach z
zakresu rejestru handlowego rozróżnia się postanowienia sądu rejestrowego zarządzające
dokonanie wpisu, wzmianki lub wykreślenia wpisu ustala sąd rejestrowy w postanowieniu
zarządzającym wpis do rejestru handlowego. Wpisy do rejestru mają przede wszystkim
znaczenie ujawniające i ustalające. Niektóre z nich mają znaczenie konstytutywne (…),
analizowane przepisy nie mówią wyraźnie, która ze wskazanych czynności sądu
rejestrowego ma znaczenie prawotwórcze. Sformułowanie § 2 Rozp. Rej. sugerować by
mogło, że w czynnościach wpisu znaczenie takie ma postanowienie zarządzające treść
wpisu do rejestru, sam wpis jest zaś czynnością wykonawczą o charakterze technicznym. Łą
czna analiza przepisów prawa materialnego i roz. rej. przemawia jednak za stanowiskiem, że decydujące znaczenie ma dopiero konstytutywny wpis do rejestru, a postanowienie o
treści wpisu jest tylko podstawą tego wpisu (…)”.
Zatem postanowienie o wpisie stanowi jedynie materialnoprawnąpodstawę
dokonania odpowiedniego wpisu w rejestrze, zaśz chwilądokonania wpisu (co w niniejszym
postępowaniu miało miejsce w dniu 29 grudnia 2010 r. godz. 08:39:47) wykonawca uzyskuje
status spółki i ma możliwośćuzyskania odpisu z KRS. Zdaniem Izby z momentem dokonania
pierwszego wpisu do rejestru (z dniem 29 grudnia 2010 r. godz. 08:39:47) Odwołujący
działając z należytąstarannościąmógł podejmowaćodpowiednie kroki zmierzające do
uzyskania wymaganego odpisu z KRS, biorąc jednocześnie pod uwagę,że termin składania
ofert upływał w dniu 3 lutego 2011 r.
Ponadto zgodnie z art. 694
5
§ 2 k.p.c. postanowienie co do istoty sprawy wydane
przez sąd rejestrowy jest skuteczne i wykonalne z chwilą jego wydania. Skutecznośći
wykonalnośćpostanowienia sądu rejestrowego wynika z technicznego wykonania wpisu do
rejestru.
Powyższe potwierdza i precyzuje Rozporządzenie Ministra Sprawiedliwości z 21
grudnia 2000 r., w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia rejestrów wchodzących w
skład Krajowego Rejestru Sądowego oraz szczegółowej treści wpisów w tych rejestrach (Dz.
U. Nr 117, poz. 1237 z późn. zm.) zgodnie z którym Sądy prowadząc Krajowy Rejestr
Sądowy, wydają orzeczenia o wpisie, wykonując je w centralnych urządzeniach rejestrowych
Krajowego Rejestru Sądowego, wprowadzając wynikające z nich dane do działających w
sądach systemów informatycznych oraz prowadzą i udostępniają akta rejestrowe (§ 4 ust. 1
rozporządzenia).
Kodeks postępowania cywilnego oraz ustawa o KRS wyraźnie wskazują,że co do
zasady postanowienia rejestrowe sąskuteczne i wykonalne z chwiląich wydania, zaś
przepisy prawa przewidujątylko nieliczne wyjątki w tym zakresie, do których z całą
stanowczościąnie zalicza sięwpisu do rejestru (art. 20a ustawy o KRS oraz art. 694 § 2
k.p.c.).
Zatem, reasumując, w opinii Izby w zaistniałym stanie faktycznym, biorąc pod uwagę
całokształt okoliczności zarzut naruszenia art. art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp nie znalazł
potwierdzenia w zebranym przez Izbęmateriale dowodowym.
Odnośnie zarzutu naruszenia art. 46 ust. 4a ustawy Pzp należy uznać,że działania
Zamawiającego w przedmiocie zatrzymania wadium należy uznaćza zbyt daleko idące,
biorąc pod uwagę,że Odwołujący w wyniku wezwania do uzupełnienia przedłożył
Zamawiającemu odpis z KRS, wystawiony na dzień9 lutego 2011 r. Jednakże wskazać
należy,że nawet ewentualne uznanie przez Izbępowyższego zarzutu za zasadny, nie
miałoby wpływu na wynik przedmiotowego postępowania i nie przyniosłoby rezultatu w
postaci uwzględnienia odwołania.
Konkludując Izba stwierdza,że zarzuty podniesione przez Odwołującego nie znajdują
uzasadnienia w przedstawionym Izbie materiale dowodowym i biorąc pod rozwagę
całokształt okoliczności niniejszej sprawy Izba nie znalazła podstaw do uwzględnienia
przedmiotowego odwołania.
Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji, na podstawie przepisu art. 192 ust. 1
ustawy Pzp.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania na
podstawie przepisu art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp, z uwzględnieniem przepisów
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238), w tym także co do
uzasadnionych kosztów Zamawiającego w zakresie wynagrodzenia pełnomocnika, jednakże
ograniczając ich wysokośćdo kwoty określonej w § 3 pkt 2 b) niniejszego rozporządzenia.
Przewodniczący:
…………………..
1. Oddala odwołanie;
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie
zamówienia: „Promost Consulting T. Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych
„DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla pełnomocnika: 35-307 Rzeszów, ul. Bohaterów 10
Sudeckiej Dywizji Piechoty
4 i nakazuje:
1) zaliczyćna rzecz Urzędu ZamówieńPublicznych wpis w wysokości 15.000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczony przez wykonawców
wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia: „Promost Consulting T. Siwowski
Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla
pełnomocnika: 35-307 Rzeszów, ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty
4
stanowiący koszty postępowania odwoławczego;
2) dokonaćwpłaty kwoty 3.600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) przez wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia:
„Promost Consulting T. Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych
„DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla pełnomocnika: 35-307 Rzeszów,
ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty
4
na rzecz Skarbu Państwa: Generalnej
Dyrekcji Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Lublinie, 20-075 Lublin, ul. Ogrodowa
21 stanowiącej
uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wynagrodzenia
pełnomocnika.
Stosownie do treści art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655, z 2008 r. Nr 171, poz. 1058, Nr 220,
poz.1420 i Nr 227, poz. 1505 oraz z 2009 r. Nr 19, poz. 101) na niniejszy wyrok – w terminie
7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Lublinie.
Przewodniczący:
…………………..
Sygn. akt: KIO/442/11
U z a s a d n i e n i e
Skarb Państwa - Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Lublinie,
20-075 Lublin, ul. Ogrodowa 21 (zwany dalej: „Zamawiającym”), działając na podstawie
przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówieńpublicznych (tj. Dz. U. z 2010
r. Nr 113, poz. 759) (zwanej dalej: „ustawą” lub „ustawą Pzp”), prowadzi, w trybie przetargu
nieograniczonego, postępowanie na: „Zarządzanie kontraktem w zakresie budowy
obwodnicy m. Frampol w ciągu drogi krajowej nr 74 Janów Lubelski – granica państwa w tym
pełnienie nadzoru Bad realizacją robót”.
Szacunkowa wartośćzamówienia jest wyższa niżkwoty wskazane w przepisach
wykonawczych wydanych na podstawie przepisu art. 11 ust. 8 Pzp.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało przekazane Urzędowi Oficjalnych Publikacji
Wspólnot Europejskich w dniu 24 grudnia 2010 r. oraz opublikowane w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 29 grudnia 2010 r. pod numerem 2010/S 252-388182.
W dniu 23 lutego 2011 r. Zamawiający poinformował wykonawców wspólnie
ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J.
oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla pełnomocnika: ul.
Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307 Rzeszów o wynikach przedmiotowego
postępowania, w tym o wyborze najkorzystniejszej oferty wykonawcy ECM Group Polska Sp.
z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113 Warszawa oraz o wykluczeniu z postępowania
wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost Consulting”
Tomasz Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres
dla pełnomocnika: ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307 Rzeszów na
podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
Czynności Zamawiającego stały sięprzedmiotem odwołania, wniesionego przez
wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost Consulting”
Tomasz Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres
dla pełnomocnika: ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307 Rzeszów (dalej
zwanym: „Odwołującym”).
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu w odwołaniu naruszenie następujących
przepisów ustawy:
1)
art. 24 ust. 2 pkt 4) ustawy Pzp poprzez uznanie,że Odwołujący nie wykazał
spełniania warunków udziału w postępowaniu i wykluczenie go z postępowania, a w
konsekwencji uznanie oferty Odwołującego za odrzuconą(art. 24 ust. 4 ustawy Pzp),
2)
art. 46 ust. 4a ustawy Pzp poprzez bezpodstawne zatrzymanie wadium
Odwołującemu,
3)
art. 91 ust. 1 ustawy Pzp poprzez wybór oferty nie będącej ofertąnajkorzystniejsząw
niniejszym postępowaniu;
4)
art. 7 ust. 1 ustawy Pzp przez naruszenie w toku postępowania zasad uczciwej
konkurencji w związku z naruszeniem wyżej wskazanych przepisów ustawy.
W związku z powyższym, Odwołujący wniósł o uwzględnienie niniejszego odwołania i
nakazanie Zamawiającemu:
1.
unieważnienie czynności wykluczenia z postępowania Odwołującego,
2.
unieważnienie czynności zatrzymania wadium Odwołującego;
3.
nakazanie Zamawiającemu dokonania czynności powtórnej oceny ofert złożonych w
niniejszym postępowaniu, a w jej wyniku dokonanie wyboru oferty wykonawców wspólnie
ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J.
oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z o.o., adres dla pełnomocnika: ul.
Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307 Rzeszów jako najkorzystniejszej w
niniejszym postępowaniu.
Izba ustaliła, co następuje:
Zamawiający w pkt 8 SIWZ „Oświadczenia i dokumenty wymagane dla potwierdzenia
spełniania
przez
wykonawców
warunków
udziału”
wymagał
przedłożenia
m.in.
następujących dokumentów:
- aktualnego odpisu z właściwego rejestru, jeżeli odrębne przepisy wymagająwpisu do
rejestru, w celu wykazania braku podstaw do wykluczenia w oparciu o art. 24 ust. 1 pkt 2
ustawy Pzp, wystawionego nie wcześniej niż6 miesięcy przed upływem terminu składania
ofert, a w stosunku do osób fizycznych oświadczenie w zakresie art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Termin składania ofert upływał w dniu 3 lutego 2011 r. do godz. 11.00. Otwarcie ofert
nastąpiło w tym samym dniu o godz. 11.15.
Izba ustaliła,że Odwołujący złożył ofertęw niniejszym postępowaniu.
Ponadto Izba ustaliła,że Odwołujący do swojej oferty załączył postanowienie Sądu
Rejonowego w Rzeszowie z dnia 28 grudnia 2010 r. oraz zaświadczenie o dokonaniu wpisu
„Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J. (data i godzina dokonania wpisu: 29 grudnia
2010 r., godz. 08:39:47)
Zamawiający pismem z dnia 10 lutego 2011 r. na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp
wezwał Odwołującego o uzupełnienie aktualnego odpisu z KRS (potwierdzającego
spełnianie warunków udziału w postępowaniu nie później niżna dzieńskładania ofert) dla
spółki „Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J.(jednego z członków konsorcjum).
W piśmie z dnia 14 lutego 2011 r. wykonawca uzupełnił brakujące dokumenty, w tym
m. in. załączył postanowienie Sądu Rejonowego w Rzeszowie z dnia 27 stycznia 2011 r. z
zaświadczeniem o dokonaniu drugiego wpisu w dniu 27 stycznia 2011 r., godz.: 10:09:48),
odpis z KRS dla „Promost Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J. wystawiony na dzień9 lutego
2011 r.
W dniu 23 lutego 2011 r. Zamawiający poinformował Odwołującego o wynikach
przedmiotowego postępowania, w tym o wyborze najkorzystniejszej oferty wykonawcy ECM
Group Polska Sp. z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113 Warszawa oraz o wykluczeniu z
postępowania wykonawców wspólnie ubiegających sięo udzielenie zamówienia „Promost
Consulting” Tomasz Siwowski Sp. J. oraz Biuro Usług Projektowych „DROGPROJEKT” Sp. z
o.o., adres dla pełnomocnika: ul. Bohaterów 10 Sudeckiej Dywizji Piechoty 4, 35—307
Rzeszów na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp.
Pismem z dnia 28 lutego 2011 r. Zamawiający poinformował Odwołującego o
zatrzymaniu wadium na podstawie art. 46 ust. 4a ustawy Pzp.
Następnie Izba ustaliła,że do niniejszego postępowania po stronie Zamawiającego
zgłosili przystąpienie wykonawca ECM Group Polska Sp. z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113
Warszawa (zwany dalej: „Przystępującym”).
Uwzględniając załączoną do akt sprawy dokumentację przedmiotowego
postępowania jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron oraz
Przystępującego złożone podczas rozprawy, Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Odwołanie, wobec nie stwierdzenia na posiedzeniu niejawnym braków formalnych
oraz w związku z uiszczeniem przez Odwołującego wpisu, podlega rozpoznaniu. Ze względu
na brak przesłanek uzasadniających odrzucenie odwołania Izba przeprowadziła rozprawę
merytorycznie je rozpoznając.
Izba stwierdziła,że Odwołujący legitymuje sięuprawnieniem do korzystania
ześrodków ochrony prawnej, o których stanowi przepis art. 179 ust. 1 ustawy Pzp.
Następnie Izba ustaliła,że do niniejszego postępowania po stronie Zamawiającego w
dniu 4 marca 2011 r. zgłosił przystąpienie wykonawca ECM Group Polska Sp. z o.o., ul.
Emilii Plater 53, 00-113 Warszawa (zwany dalej: „Przystępującym”).
Biorąc pod uwagęprzepis art. 185 ust. 2 ustawy Pzp, Izba dopuściła do udziału w
postępowaniu odwoławczym po stronie Zamawiającego wykonawcęwykonawca ECM Group
Polska Sp. z o.o., ul. Emilii Plater 53, 00-113 Warszawa, gdyżzgłosił przystąpienie w
terminie ustawowym (t.j. w dniu 4 marca 2011 r.), liczonym od daty otrzymania od
Zamawiającego kopii odwołania wraz z wezwaniem do wzięcia udziału w postępowaniu
odwoławczym, co miało miejsce w dniu 3 marca 2011 r. Tym samym, zdaniem Izby,
zgłoszenie przystąpienia do przedmiotowego postępowania odwoławczego wświetle
powyższego przepisu należało uznaćza skuteczne.
Istotąsporu pomiędzy Zamawiającym a Odwołującym jest prawidłowośćdokonanej
przez Zamawiającego czynności wykluczenia Odwołującego z postępowania na podstawie
art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp oraz w konsekwencji zatrzymania wadium na podstawie
art. 46 ust. 4a ustawy Pzp.
Dokonując
oceny
podniesionych
w
odwołaniu
zarzutów,
na
podstawie
zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, uwzględniając stanowiska stron oraz
uczestnika postępowania, Izba stwierdziła,że odwołanie należało oddalić.
Przechodząc do szczegółowego omówienia zarzutów, w pierwszej kolejności Izba
rozpatrzyła zarzut wykluczenia Odwołującego z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt
4 ustawy Pzp.
Izba ustaliła,że w odniesieniu do jednego z członków konsorcjum do oferty załączono
postanowienie Sądu Rejonowego w Rzeszowie XII Wydział Gospodarczy KRS z dnia 28
grudnia 2010 r. o wpisaniu do rejestru przedsiębiorców KRS nowej spółki „Promost
Consulting” T. Siwowski Sp. J. w Rzeszowie, a także zaświadczenie o dokonaniu wpisu, z
którego wynika,że wpisu do rejestru dokonano w dniu 29 grudnia 2010 r., o godzinie
08:39:47., zaśkolejnego wpisu (w zakresie NIP i REGON) dokonano w dniu w dniu 27
stycznia 2011 r., godz.: 10:09:48.
Izba, oceniając prawidłowośćdziałańZamawiającego nie dopatrzyła sięnaruszenia
art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy uwzględniając w analizowanej sprawie następujące okoliczności:
Izba wzięła pod rozwagę, iżSpecyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia (zwana
dalej: „SIWZ”) zamieszczona została na stronie internetowej Zamawiającego w dniu 29
grudnia 2010 r. Zatem od tego momentu Odwołujący mógł zapoznaćz wymaganiami
Zamawiającego zawartymi w specyfikacji. Należy przypomnieć, iżwykonawca jako
profesjonalista ubiegający sięo udzielenie zamówienia publicznego ma obowiązek działaćz
należytąstarannościąi w pierwszej kolejności w sposób wnikliwy powinien zapoznaćsięz
treściąogłoszenia i SIWZ, tak aby złożyćofertęzgodnąz wymaganiami Zamawiającego.
Niewystarczająca jest zatem argumentacja Odwołującego, powołującego sięwyłącznie na
ogólne stanowisko w orzecznictwie, iż„formalizm postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego nie jest celem samym w sobie, a ma na celu realizację zasad uczciwej
konkurencji i równego traktowania wykonawców”. Zamawiającemu nie wolno oceniaćofert w
sposób dowolny, lecz jedynie na podstawie wymaganych specyfikacjądokumentów, co służy
realizacji wyrażonej w art. 7 ust. 1 ustawy zasady równego traktowania wykonawców oraz
uczciwej konkurencji, a także związanej z nimi zasady przejrzystości postępowania.
Izba przypomina również,że wświetle Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z
dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich możeżądaćzamawiający
od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogąbyćskładane (Dz. U. Nr 226, poz.
1817) (dalej zwanym: „Rozporządzeniem w sprawie rodzajów dokumentów”) Zamawiający w
celu potwierdzenia braku podstaw do wykluczenia z art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy możeżądać
od wykonawców przedłożenia aktualnego odpisu z właściwego rejestru (§ ust. 1 pkt 2
rozporządzenia). Izba zauważa,że kwalifikacja podmiotowa wykonawców może być
dokonana wyłącznie w oparciu o postawione w ogłoszeniu i SIWZ wymagania oraz
dokonywana wyłącznie na podstawieżądanych dokumentów z zachowaniem zasady
równości i uczciwej konkurencji.
Zatem niewystarczająca jest równieżargumentacja Odwołującego,że „skoro mamy
do czynienia z nowopowstałym podmiotem, to naturalnym jest i oczywistym, że informacja o
likwidacji lub upadłości nie może być w rejestrze”. Izba przypomina, nie kwestionując
powyższych twierdzeń, iżwświetle dyspozycji art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy to wykonawca
zobowiązany jest wykazać(z uwzględnieniem zasady pisemności postępowania), brak
podstaw do wykluczenia z postępowania, Zamawiający zaśnie może kwalifikacji
podmiotowej wykonawców opieraćna zaufaniu i intencjach wykonawcy, a spełnianie
warunków udziału (w tym także warunków negatywnych) może byćoceniane wyłącznie w
oparciu o wymagane specyfikacjądokumenty, dlatego nie można zgodzićsięze
stanowiskiem Odwołującego,że powyższe wymaganie podlega modyfikacji w zaistniałym
stanie faktycznym.
W opinii Izby, inne rozumienie Rozporządzenia w sprawie rodzajów dokumentów
(dopuszczającego w niniejszym stanie faktycznym złożenie postanowienia o wpisie do
rejestru zamiast odpisu z Krajowego Rejestru Sądowego) byłoby sprzeczne z literalnym jego
brzmieniem i mogłoby w rezultacie prowadzićdo nieuzasadnionego rozróżniania sytuacji
wykonawców, którzy złożyli wymagane dokumenty wraz z ofertąi poprzez złożenie
wymaganego dokumentu potwierdzili brak istnienia przesłanek uzasadniających wykluczenie
z art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, podczas gdy inni wykonawcy mogliby poprzestaćna
złożeniu innego dokumentu, nie potwierdzającego ww. okoliczności), co w rezultacie stałoby
równieżw sprzeczności z zasadązachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców.
Skoro ustawa w przypadku spółki jawnej wiąże skutek prawny z momentem
dokonania wpisu w rejestrze (biorąc pod uwagę,że wpis ma charakter konstytutywny i w
momencie jego prawomocnego dokonania powstaje spółka jawna - § 25 ¹ Kodeksu spółek
handlowych (Dz. U. z 2000 r., Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.), niezasadna jest argumentacja
Odwołującego, iżdokumentem potwierdzającym brak podstaw do wykluczenia na podstawie
art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp może byćpostanowienie o wpisie do rejestru. Izba
przypomina, iżodpis z Krajowego Rejestru Sądowego, jest dokumentem który ma
potwierdzać, brak podstaw do wykluczenia wynikających z art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, tj.
otwarcia likwidacji czy teżogłoszenia upadłości. Zatem, w niniejszym stanie faktycznym
postanowienie o wpisie (zaznaczając, iżswoim zakresem nie obejmuje wymaganych
informacji dotyczących likwidacji czy teżupadłości) nie jest wystarczającym dokumentem z
punktu widzenia celu jakiemu ma służyćw postępowaniu o udzielenie zamówienia
publicznego. Informacje zawarte w postanowieniu, tj. dane dotyczące wykonawcy, jego
firmie, siedzibach wspólnikach, osobach uprawnionych do reprezentacji nie potwierdzają
braku podstaw wykluczenia z art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp., a mogąbyćjedynie pomocne
do stwierdzenia czy oferta została podpisana przez osoby do tego umocowane.
Skład orzekający Izby nie podzielił stanowiska Odwołującego, iż„w dacie składania
ofert sam proces wpisywania danych do KRS o nowo powstałym podmiocie nie został
zakończony”, co uniemożliwiało odwołującemu uzyskanie odpisu z Krajowego Rejestru
Sądowego.
W tym miejscu przywołania wymaga treśćart. z art. 20 ust. 1 ustawy z dnia 20
sierpnia 1997 r. o Krajowym Rejestrze Sądowym (Dz. U. z 2007 r., Nr 168, poz. 1186, z
późn. zm.) (dalej zwanej: „ustawą o KRS”), zgodnie z którym wpis do rejestru polega na
wprowadzeniu do systemu informatycznego danych zawartych w postanowieniu sądu
rejestrowego niezwłocznie po jego wydaniu. Wpis jest dokonywany z chwilązamieszczenia
danych w rejestrze.
Z powyższego wynika, iżpostanowienie sądu o wpisie oraz dokonanie samego wpisu
sądwoma oddzielnymi zdarzeniami prawnymi, zależnymi od siebie i powiązanymi ze sobą
wzajemnie, jednakże, pomimo, iżwpis jest jedynie czynnościątechniczną, to z tąchwilą
ustawa wiąże skutki prawne. Wpis ma na tyle doniosłe znaczenie, iżz momentem jego
dokonania realizuje sięcel wpisu do rejestru przedsiębiorców. Ponadto dla ustalenia
momentu wpisu istotna jest data dzienna jego dokonania, jak równieżgodzina, minuta oraz
sekunda kiedy dane zostały wprowadzone do systemu.
Wzajemnąrelacjępomiędzy postanowieniem o wpisie a samym wpisem trafnie
wyjaśniono w uchwale Sądu Najwyższego z dnia 15 marca 1991 r., (III CZP 13/91, OSNCP
991, nr 7, poz. 77), w której to sąd stwierdził, iż: „w postępowaniu rejestrowym w sprawach z
zakresu rejestru handlowego rozróżnia się postanowienia sądu rejestrowego zarządzające
dokonanie wpisu, wzmianki lub wykreślenia wpisu ustala sąd rejestrowy w postanowieniu
zarządzającym wpis do rejestru handlowego. Wpisy do rejestru mają przede wszystkim
znaczenie ujawniające i ustalające. Niektóre z nich mają znaczenie konstytutywne (…),
analizowane przepisy nie mówią wyraźnie, która ze wskazanych czynności sądu
rejestrowego ma znaczenie prawotwórcze. Sformułowanie § 2 Rozp. Rej. sugerować by
mogło, że w czynnościach wpisu znaczenie takie ma postanowienie zarządzające treść
wpisu do rejestru, sam wpis jest zaś czynnością wykonawczą o charakterze technicznym. Łą
czna analiza przepisów prawa materialnego i roz. rej. przemawia jednak za stanowiskiem, że decydujące znaczenie ma dopiero konstytutywny wpis do rejestru, a postanowienie o
treści wpisu jest tylko podstawą tego wpisu (…)”.
Zatem postanowienie o wpisie stanowi jedynie materialnoprawnąpodstawę
dokonania odpowiedniego wpisu w rejestrze, zaśz chwilądokonania wpisu (co w niniejszym
postępowaniu miało miejsce w dniu 29 grudnia 2010 r. godz. 08:39:47) wykonawca uzyskuje
status spółki i ma możliwośćuzyskania odpisu z KRS. Zdaniem Izby z momentem dokonania
pierwszego wpisu do rejestru (z dniem 29 grudnia 2010 r. godz. 08:39:47) Odwołujący
działając z należytąstarannościąmógł podejmowaćodpowiednie kroki zmierzające do
uzyskania wymaganego odpisu z KRS, biorąc jednocześnie pod uwagę,że termin składania
ofert upływał w dniu 3 lutego 2011 r.
Ponadto zgodnie z art. 694
5
§ 2 k.p.c. postanowienie co do istoty sprawy wydane
przez sąd rejestrowy jest skuteczne i wykonalne z chwilą jego wydania. Skutecznośći
wykonalnośćpostanowienia sądu rejestrowego wynika z technicznego wykonania wpisu do
rejestru.
Powyższe potwierdza i precyzuje Rozporządzenie Ministra Sprawiedliwości z 21
grudnia 2000 r., w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia rejestrów wchodzących w
skład Krajowego Rejestru Sądowego oraz szczegółowej treści wpisów w tych rejestrach (Dz.
U. Nr 117, poz. 1237 z późn. zm.) zgodnie z którym Sądy prowadząc Krajowy Rejestr
Sądowy, wydają orzeczenia o wpisie, wykonując je w centralnych urządzeniach rejestrowych
Krajowego Rejestru Sądowego, wprowadzając wynikające z nich dane do działających w
sądach systemów informatycznych oraz prowadzą i udostępniają akta rejestrowe (§ 4 ust. 1
rozporządzenia).
Kodeks postępowania cywilnego oraz ustawa o KRS wyraźnie wskazują,że co do
zasady postanowienia rejestrowe sąskuteczne i wykonalne z chwiląich wydania, zaś
przepisy prawa przewidujątylko nieliczne wyjątki w tym zakresie, do których z całą
stanowczościąnie zalicza sięwpisu do rejestru (art. 20a ustawy o KRS oraz art. 694 § 2
k.p.c.).
Zatem, reasumując, w opinii Izby w zaistniałym stanie faktycznym, biorąc pod uwagę
całokształt okoliczności zarzut naruszenia art. art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp nie znalazł
potwierdzenia w zebranym przez Izbęmateriale dowodowym.
Odnośnie zarzutu naruszenia art. 46 ust. 4a ustawy Pzp należy uznać,że działania
Zamawiającego w przedmiocie zatrzymania wadium należy uznaćza zbyt daleko idące,
biorąc pod uwagę,że Odwołujący w wyniku wezwania do uzupełnienia przedłożył
Zamawiającemu odpis z KRS, wystawiony na dzień9 lutego 2011 r. Jednakże wskazać
należy,że nawet ewentualne uznanie przez Izbępowyższego zarzutu za zasadny, nie
miałoby wpływu na wynik przedmiotowego postępowania i nie przyniosłoby rezultatu w
postaci uwzględnienia odwołania.
Konkludując Izba stwierdza,że zarzuty podniesione przez Odwołującego nie znajdują
uzasadnienia w przedstawionym Izbie materiale dowodowym i biorąc pod rozwagę
całokształt okoliczności niniejszej sprawy Izba nie znalazła podstaw do uwzględnienia
przedmiotowego odwołania.
Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji, na podstawie przepisu art. 192 ust. 1
ustawy Pzp.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania na
podstawie przepisu art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp, z uwzględnieniem przepisów
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238), w tym także co do
uzasadnionych kosztów Zamawiającego w zakresie wynagrodzenia pełnomocnika, jednakże
ograniczając ich wysokośćdo kwoty określonej w § 3 pkt 2 b) niniejszego rozporządzenia.
Przewodniczący:
…………………..
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 245/15, KIO 305/15 z dnia 2015-03-04
- Sygn. akt KIO 270/15 z dnia 2015-03-03
- Sygn. akt KIO 273/15 z dnia 2015-02-27
- Sygn. akt KIO 267/15 z dnia 2015-02-27
