rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2012-07-30
rok: 2012
data dokumentu: 2012-07-30
rok: 2012
Powiązane tematy:
sygnatury akt.:
KIO 1506/12
KIO 1506/12
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 30 lipca 2012 r. w Warszawie odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 16 lipca 2012 r. przez wykonawcę
P. Dussmann Spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością w Warszawie w postępowaniu
prowadzonym przez PKP Spółkę Akcyjną Oddział Dworce Kolejowe w Warszawie
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Megatherm
Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w Chmielowicach oraz Anny Śmigiel prowadzącej
działalność gospodarczą pod firmą PUH ANN-POL Anna Śmigiel w Opolu zgłaszających
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 16 lipca 2012 r. przez wykonawcę
P. Dussmann Spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością w Warszawie w postępowaniu
prowadzonym przez PKP Spółkę Akcyjną Oddział Dworce Kolejowe w Warszawie
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Megatherm
Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w Chmielowicach oraz Anny Śmigiel prowadzącej
działalność gospodarczą pod firmą PUH ANN-POL Anna Śmigiel w Opolu zgłaszających
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje PKP Spółce Akcyjnej Oddział Dworce Kolejowe w
Warszawie unieważnienie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty, powtórzenie czynności
badania i oceny ofert oraz odrzucenie oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia Megatherm Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w
Chmielowicach i Anny Śmigiel prowadzącej działalność gospodarczą pod firmą PUH ANN-
POL Anna Śmigiel w Opolu;
2. kosztami postępowania obciąża PKP Spółkę Akcyjną Oddział Dworce Kolejowe w
Warszawie i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez P. Dussmann
Spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością w Warszawie tytułem wpisu od
odwołania,
2.2. zasądza od PKP Spółki Akcyjnej Oddział Dworce Kolejowe w Warszawie na rzecz
P. Dussmann Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w Warszawie kwotę 18 600
zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych, zero groszy) stanowiącą
koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz
wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt KIO 1506/12
Uzasadnienie
Zamawiający - PKP S.A. Oddział Dworce Kolejowe - prowadzi w trybie przetargu
nieograniczonego na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 roku - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.), dalej jako: „ustawa” lub „Pzp”,
postępowanie o udzielenie zamówienia, którego przedmiotem jest całodobowe utrzymanie
czystości na dworcu kolejowym Wrocław Główny oraz na terenie do niego przyległym.
Ogłoszenie o zamówieniu opublikowane zostało w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej 6
kwietnia 2012 r. pod nr 2012/S 68-112533.
Wartość zamówienia jest większa niż kwota wskazana w przepisach wydanych na podstawie art.
11 ust. 8 Pzp.
6 lipca 2012 r. zamawiający via fax poinformował o wyborze najkorzystniejszej oferty
złożonej przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Megatherm
Sp. z o. o. w Chmielowicach oraz Anny Śmigiel prowadzącej działalność pod firmą P.U.H.
"ANN-POL” w Opolu (dalej jako: "Konsorcjum Megatherm").
Wykonawca P. Dussmann Sp. z o.o. w Warszawie wniósł odwołanie, które wpłynęło w
formie pisemnej do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 16 lipca 2012 r. Zachowany został
obowiązek przekazania zamawiającemu kopii odwołania.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu, że przez czynność wyboru oferty Konsorcjum
Megatherm, zaniechanie zwrócenia się do Konsorcjum Megatherm o udzielenie w
określonym terminie wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ na wysokość
ceny, zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum Megatherm oraz zaniechanie dokonania
oceny ofert według kryteriów przyjętych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia i
niedokonanie wyboru oferty odwołującego, naruszył art. 7 ust. 1 i 3, art. 89 ust. 1 pkt 4, art.
90 ust. 1 i 3 oraz art. 91 ust. 1 i 2 ustawy.
Odwołujący wniósł o nakazanie zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej, dokonania ponownej oceny ofert, oraz wezwanie Konsorcjum
Megatherm do złożenia wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ na
wysokość ceny w celu wykazania, że oferta nie zawiera ceny rażąco niskiej, a także
dokonanie ponownej oceny ofert z uwzględnieniem wszystkich kryteriów przyjętych w
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, odrzucenia oferty Konsorcjum Megatherm i
dokonania wyboru oferty odwołującego.
W uzasadnieniu odwołujący wywiódł, że z uwagi na zakres przedmiotu zamówienia,
opis sposobu wykazania spełniania warunku posiadania wiedzy i doświadczenia, wartość
szacunkową zamówienia i wysokość kwoty jaką zamawiający zamierza przeznaczyć na
sfinansowanie zamówienia oraz porównując wysokość cen ofert złożonych w postępowaniu
cena oferty Konsorcjum Megatherm została skalkulowana w sposób nierealistyczny, wobec
czego należy ją zakwalifikować jako cenę rażąco niską.
Odwołujący wskazał, że usługa ma być świadczona przez okres 16 miesięcy, w ofercie
Konsorcjum Megatherm cena za miesiąc wykonania usługi całodobowego utrzymania
czystości na powierzchni 31.249,94 m
2
wynosi 28.265,48 zł netto, tj. 30.539,50 zł brutto.
Zarzucił, że kwota oferty jest całkowicie nierealna oraz nieekwiwalentna w stosunku do
wielkości powierzchni do sprzątania, skoro wykonawca przy kalkulacji ceny miał uwzględnić
wszystkie powierzchnie znajdujące się w obrębie powierzchni płaskiej. Odwołujący podniósł,
że porównanie cen zawartych w ofercie Konsorcjum Megatherm z samą tylko powierzchnią
posadzek wskazuje, że uśredniona cena sprzątania 1 m
2
wynosi ok. 1,02 zł brutto (słownie:
jeden złoty dwa grosze brutto), za którą żaden wykonawca nie będzie w stanie nie tylko
zatrudnić niezbędnego personelu do świadczenia usług, ale również nie zapewni
potrzebnych maszyn, materiałów czy środków chemicznych, ale również nie pozwoli
wykonawcy na osiągnięcie jakiegokolwiek zysku.
Odwołujący zarzucił, że zamawiający zaniechał zwrócenia się do tego wykonawcy o
udzielenie w określonym terminie wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ
na wysokość ceny. Wskazał, że gdyby potraktować pismo zamawiającego z 14 czerwca
2012 r., jako skuteczne wezwanie do złożenia wyjaśnień dotyczących elementów oferty
mających wpływ na wysokość ceny, to wyjaśnienia zawarte w piśmie Konsorcjum
Megatherm z dnia 15 czerwca 2012 r. należy ocenić jako wystarczające do uznania, że
oferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia.
Odwołujący podniósł ponadto, że zamawiający pominął w toku oceny ofert drugie z
przyjętych w specyfikacji kryteriów – dostarczenia systemu kontroli w formie elektronicznej.
Konsorcjum Megatherm w wyniku wezwania zamawiającego z 18 czerwca 2012r. przystąpiło
do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego, zachowując termin ustawowy
oraz obowiązek przekazania kopii przystąpienia zamawiającemu i odwołującemu.
Przystępujący wniósł o oddalenie odwołania.
Przed otwarciem rozprawy zamawiający wniósł odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o
oddalenie odwołania.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Przystępujący wskazał, że zamawiający w różnych terminach zamieścił informacje o
wyborze najkorzystniejszej oferty na swojej stronie internetowej i przesłał wykonawcom,
którzy złożyli oferty. Podniósł, że termin na wniesienie odwołania wobec wyboru
najkorzystniejszej oferty rozpoczął swój bieg od dnia zamieszczenia informacji na stronie
zamawiającego - wcześniejszego, niż dzień przesłania informacji wykonawcom, gdyż
stosownie do art. 182 ust. 3 Pzp termin na wniesienie odwołania winien być liczony od dnia,
z którym można było powziąć wiadomość o okolicznościach stanowiących podstawę
wniesienia odwołania.
Izba nie podzieliła tego poglądu. Dostrzeżenia wymaga, że postępowanie o
udzielenie zamówienia prowadzi się w formie pisemnej według ścisłych reguł wynikających z
przepisów ustawy. Przepisy stanowią, że o dokonaniu czynności w postępowaniu
zamawiający informuje przez oświadczenie skierowane do oznaczonego kręgu
wykonawców. O czynnościach w postępowaniu informowani są albo jedynie wykonawcy,
których ta czynność dotyczy (przykładowo w razie wezwania do wyjaśnienia lub uzupełnienia
treści oświadczeń i dokumentów na podstawie art. 26 ust. 3 i 4 Pzp lub wyjaśnienia treści lub
ceny oferty na podstawie art. 87 ust. 1 i art. 90 ust. 1 Pzp) albo wszyscy wykonawcy
(przykładowo w przypadku informacji o wynikach postępowania przesyłanej na podstawie
art. 92 ust. 1 Pzp).
W odniesieniu do wszystkich czynności lub zaniechań zamawiającego wynikających z
czynności zamawiającego w odniesieniu do której ustawa ustala opisany obowiązek
informacyjny, do liczenia terminu na wniesienie odwołania przez wykonawców – odbiorców
oświadczenia, zastosowanie znajdzie art. 182 ust. 1 Pzp. Zgodnie z tym przepisem
odwołanie winno być wniesione w zawitym terminie liczonym od dnia przesłania informacji o
czynności zamawiającego stanowiącej podstawę wniesienia odwołania.
Art. 182 ust. 3 Pzp znajduje zastosowanie verba legis w odniesieniu do czynności innych, niż
określone w art. 182 ust. 1 – zatem wyłącznie takich, o których zamawiający nie informuje
wykonawców bezpośrednio przez przesłanie informacji o czynności.
O czynności wyboru najkorzystniejszej oferty zamawiający jest zobowiązany
poinformować wykonawców zgodnie z wymaganiem art. 92 ust. 1 Pzp. Do liczenia terminu
na wniesienie odwołania wobec czynności i zaniechań zamawiającego, których podstawą
jest czynność wyboru najkorzystniejszej oferty stosuje się art. 182 ust. 1 Pzp, nie zaś art. 182
ust. 3 Pzp. Termin ten winien być liczony od dnia przesłania przez zamawiającego informacji
o wyborze najkorzystniejszej oferty, nie zaś od dnia zamieszczenia informacji o wynikach
postępowania na stronie zamawiającego, nawet jeśli termin zamieszczenia informacji na
stronie jest wcześniejszy.
Zamawiający przesłał stosowną informację o wynikach postępowania 6 lipca 2012r.
Wniesienie odwołania 16 lipca 2012r. nastąpiło z zachowaniem terminu ustawowego.
Odwołanie nie podlega odrzuceniu na podstawie art. 189 ust. 2 pkt 3 Pzp.
Izba nie podzieliła też poglądu przystępującego, który wskazał na uchybienia w
ofercie odwołującego i uznał, że oferta podlega odrzuceniu, w związku z czym odwołujący
nie ma interesu we wniesieniu odwołania.
Izba zważyła, ze badanie spełnienia przez odwołującego się wykonawcę przesłanek
interesu i szkody – materialno prawnych przesłanek wniesienia odwołania – wynikających z
art. 179 ust. 1 Pzp – następuje w odniesieniu do zarzutów odwołania. Art. 192 ust. 7 Pzp
wyłącza możliwość rozpoznania zarzutów, które nie były podniesione w odwołaniu.
Zarzuty
odwołania
dotyczą
prawidłowości
wyboru
oferty
przystępującego
jako
najkorzystniejszej, zatem badanie oferty odwołującego jest niedopuszczalne.
Niewątpliwie odwołujący jest uprawniony do wniesienia odwołania zgodnie z art. 179
ust. 1 Pzp. Jest wykonawcą, który złożył ofertę i ma interes w uzyskaniu danego
zamówienia. Zarzucane zamawiającemu naruszenia przepisów powodują, że odwołujący
może ponieść szkodę w postaci utraty możliwości uznania jego oferty za najkorzystniejszą,
utraty spodziewanych korzyści związanych z zawarciem umowy w sprawie zamówienia
publicznego.
Izba rozpoznała zatem odwołanie co do istoty i uznała, że zasługuje ono na uwzględnienie.
Oferta przystępującego podlega odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 w zw. z
art. 90 ust. 3 Pzp.
Zgodnie z protokołem ZP-1 wartość zamówienia została ustalona przez
zamawiającego 2 kwietnia 2012r na kwotę 1.319.080, 32 zł (brutto) przy założeniu stawki
brutto dla powierzchni użytkowej wewnętrznej 6,34 zł, stawki brutto dla powierzchni
zewnętrznej 0,86 zł.
W formularzu ofertowym zamawiający nakazał wskazanie ceny łącznej za wykonanie
przedmiotu zamówienia oraz wyodrębnienie cen za wykonanie zamówienia w każdej z
czterech stref na jako był podzielony przedmiot zamówienia ze wskazaniem ceny netto,
podatku VAT i ceny brutto za 1 m
2
sprzątanej powierzchni miesięcznie.
Strefy 1-3 to teren wewnętrzny, natomiast strefa 4 teren zewnętrzny.
Strefa 1 o powierzchni 1.458,49 m
2
obejmuje pomieszczenia administracyjne, socjalne, kasowe,
toalety, sanitariaty, szatnie, prysznice, ciągi komunikacyjne w strefie administracyjnej i windy;
Strefa 2 o powierzchni 5.478,71 m
2
obejmuje halę Głowna/kasową, galerie handlowe i
poczekalnia;
Strefa 3 o powierzchni 1.017,88 m
2
obejmuje ciągi komunikacyjne, windy techniczne, komorę
śmieciową;
Strefa 4 o powierzchni 23.294,86 m
2
obejmuje drogi, chodniki, parkingi, tereny zielone.
W pkt II.1 specyfikacji zamawiający wskazał, że powierzchnia do sprzątania została określona w
oparciu o powierzchnię posadzki, natomiast wykonawca przy kalkulacji ceny musi uwzględnić
wszystkie powierzchnie znajdujące się w obrębie powierzchni do sprzątania (tj. powierzchnie
słupów, ścian, sufitów, powierzchni szklanych oraz wszystkie elementy znajdujące się na tej
powierzchni itp.)
W pkt XIII 2 i 3 specyfikacji zamawiający wymagał, aby cena za usługę utrzymywania czystości
powierzchni wewnętrznej i zewnętrznej uwzględniała cenę brutto za wszelkie czynności usługi i
dostawy w zakresie zimowego i letniego utrzymania czystości (środki czystości, piasek, sprzęt
oraz inne zobowiązania umowne). Zamawiający wymagał ustalenia ceny brutto z
uwzględnieniem stawki VAT obowiązującej w dniu składnia oferty.
Cena oferty Konsorcjum: Megatherm to 488.632,00 zł a cena za 1 m
2
sprzątanej
powierzchni miesięcznie wynosi netto i brutto 0,01 zł w odniesieniu do stref 1-3 oraz 1,24 zł
netto i 1,34 zł brutto w odniesieniu do strefy 4.
Wobec dysproporcji między ceną oferty przystępującego a przedmiotem zamówienia i jego
wartością oraz wskazania ceny 1 grosza w trzech z czterech elementów przedmiotu
zamówienia wątpliwości zamawiającego co do wysokości ceny oferty przystępującego były
oczywiście uzasadnione. Konieczność uzyskania wyjaśnień ceny oferty przystępującego
znajduje oparcie w wysokości cen ofert pozostałych wykonawców, które kształtowały się
następująco:
- odwołujący - 695.377 zł brutto;
- Impel Cleaning Sp. z o. o. we Wrocławiu - 726.198,17 zł brutto;
- Konsorcjum: ABC-Service R.Brząkała, R.Gawron, M.Nazaruk Sp. j., we Wrocławiu oraz
ABC-Service Sp. z o. o. we Wrocławiu - 764.167,23 zł brutto;
- Hectas Usługi Sp. z o.o. we Wrocławiu – 1.044.155 zł brutto;
- ISS Facility Services Sp. z o.o. w Warszawie – 1.196.647 zł brutto;
- Dolnośląskie Przedsiębiorstwo Usługowe Spółka z o.o. we Wrocławiu - 1.457.186,88 zł
brutto.
Zamawiający wezwał przystępującego do złożenia wyjaśnień elementów ceny
mających wpływ na cenę oferty na podstawie art. 90 ust. 1 Pzp. Przyznali to przystępujący i
zamawiający w złożonych pismach.
Izba uznała, że treść wezwania odpowiada prawu.
Pismem z 14 czerwca 2012r. zamawiający zwrócił się do przystępującego w trybie art.90 ust. 1
Pzp o wyjaśnienie kosztu sprzątania jednego metra kwadratowego powierzchni. Wskazał, że
porównał ofertę przystępującego z ofertami złożonymi przez pozostałych wykonawców oraz z
ustaloną wartością zamówienia oraz, że podany przez wykonawcę koszt sprzątania jednego
metra kwadratowego powierzchni w kwocie 1 grosz może budzić wątpliwości i nakazać uznanie
ceny oferty za cenę rażąco niską.
W wyjaśnieniach z 15 czerwca 2012r. przystępujący wskazał, że kryterium oceny ofert jest cena
za całość zadania, nie zaś cena jednej z pozycji. Uznał, że miał prawo zaoferować cenę według
własnego uznania, co nie stanowi czynu nieuczciwej konkurencji. Wyjaśnił, iż z uwagi na fakt, że
do oceny była brana pod uwagę jedynie wartość brutto, zastosował niższą wycenę powierzchni
wewnętrznych, powierzchnie zewnętrzne skalkulowane były odpowiednio drożej. Przystępujący
oświadczył, że cena całkowita oferty jest wartością, za którą jest w stanie wykonać usługę z
należytą starannością.
Izba nie podziela poglądu, iż zamawiający żądał wyjaśnień jedynie jednej pozycji
oferty. Cena 1 grosza została zaoferowana za wykonanie usługi w trzech z czterech stref, na
jakie został podzielony przedmiot zamówienia, a wynagrodzenie wykonawcy za wykonanie
przedmiotu zamówienia w trzech strefach ma istotny wpływ na cenę całej oferty.
Trybunał Sprawiedliwości w wyroku z 29 marca 2012 r.(sygn. akt. C-599/10) wskazał, że
zaistnienie, w odpowiednim momencie procedury badania ofert, skutecznej debaty na
zasadzie kontradyktoryjności pomiędzy instytucją zamawiającą a wykonawcą, aby mógł on
wykazać, że jego oferta jest poważna, stanowi wymóg dyrektywy 2004/18 mający zapobiec
arbitralności
instytucji
zamawiającej
i
zagwarantować
konkurencję
między
przedsiębiorstwami na zdrowych zasadach. Trybunał podkreślił, że instytucja zamawiająca
powinna w sposób jasny sformułować żądanie skierowane do danych wykonawców, celem
umożliwienia im uzasadnienia w sposób kompletny i użyteczny poważnego charakteru ich
oferty.
Izba uznała, że wezwanie zamawiającego realizuje dyrektywy płynące z przywołanego
orzeczenia. śądanie zamawiającego było precyzyjne i umożliwiało przystępującemu w
wystarczającym stopniu wyjaśnienie elementów składowych jego oferty.
Skoro zamawiający prawidłowo wezwał przystępującego w trybie art. 90 ust. 1 Pzp
czynność wezwania wywiera skutki prawne.
W postępowaniu odwoławczym Izba ocenia prawidłowość czynności zamawiającego. W
okolicznościach sporu ocenie podlega przeprowadzona przez zamawiającego ocena wyjaśnień
odwołującego. Art. 90 ust. 2 Pzp ustala bowiem obowiązek oceny złożonych wyjaśnień oraz
wskazuje przykładowe kryteria tej oceny.
Oferta wykonawcy który nie złożył wyjaśnień, bądź złożył wyjaśnienia niewystarczające,
powinna podlegać odrzuceniu, lecz nie w związku z konstatacją, że cena jest rażąco niska,
ale na podstawie domniemania, wynikającego ze złożenia niedostatecznych wyjaśnień (tak
m.in. w wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z 20 maja 2010r., KIO/UZP 730/10).
Izba uznała, że przystępujący nie wywiązał się z obowiązku wyjaśnienia elementów
oferty mających wpływ na jej cenę, a zamawiający z naruszeniem przepisów ustawy uznał
wyjaśnienia przystępującego za wystarczające.
Ustalenie ceny oferty nie jest jedynie zabiegiem matematycznym, w którym poszczególne
zmienne determinowane są spodziewanymi korzyściami wynikającymi z zastosowania
korzystniejszej dla wykonawcy stawki podatku od towarów i usług. Wykonawca jest obowiązany
do uwzględnienia w cenie oferty wszystkich elementów cenotwórczych oraz swojej indywidualnej
sytuacji ekonomicznej i biznesowej. Z punktu widzenia zamawiającego należycie skalkulowana
cena oferty to cena pozwalająca racjonalnie przypuszczać, że zamówienie będzie wykonane
należycie.
Jeżeli zamawiający ma wątpliwości co prawidłowości kalkulacji ceny i wzywa wykonawcę do
złożenia wyjaśnień elementów oferty mających wpływ na jej cenę, to obowiązkiem wykonawcy
jest udzielenie wyjaśnień szczegółowych i wyczerpujących - przekonujących, że cena oferty w
odniesieniu do danego przedmiotu zamówienia została skalkulowana prawidłowo.
Przystępujący nie wyjaśnił w ogóle kalkulacji ceny swojej oferty, a złożone wyjaśnienia
nie są możliwe do oceny zgodnie z art. 90 ust. 2 Pzp. Zgodnie z przywołanym przepisem przy
ocenie wyjaśnień zamawiający zobligowany jest brać pod uwagę obiektywne czynniki, w
szczególności oszczędność metody wykonania zamówienia, wybrane rozwiązania
techniczne, wyjątkowo sprzyjające warunki wykonywania zamówienia dostępne dla
wykonawcy, oryginalność projektu wykonawcy oraz wpływ pomocy publicznej udzielonej na
podstawie odrębnych przepisów.
Przystępujący nie wskazał w treści wyjaśnień żadnych czynników charakterze obiektywnym.
Oświadczenie o uwzględnieniu wyceny usługi sprzątania wewnętrznego w wycenie sprzątania
zewnętrznego i zapewnienie o możliwości wykonania zamówienia nie stanowi uzasadnienia
wysokości powołanej ceny. Świadczyć może natomiast o wadliwej kalkulacji poszczególnych
elementów ceny oferty oraz o świadomym zaniżaniu kwoty należnego podatku od towarów i
usług.
Jeżeli wykonawca powołuje się na pewne okoliczności, mające mieć wpływ na
wysokość ceny, to powinien również wykazać, w jaki sposób zostały one uwzględnione przy
jej kalkulacji. W sytuacji, kiedy złożone wyjaśnienia nie pozwalają na zweryfikowanie
wiarygodności ceny danej oferty, tj. nie zawierają informacji na temat rzeczywistego wpływu
powoływanych okoliczności na wysokość ceny, wówczas wypełniona zostaje przesłanka do
odrzucenia oferty (podobnie wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 7 maja 2010r., KIO/UZP
679/10; KIO/UZP 714/10 LEX nr 584107).
Zamawiający winien zatem odrzucić ofertę przystępującego, czego zaniechał. Czynniki
powoływane przez zamawiającego tytułem uzasadnienia, że wartość przedmiotu zamówienia
nie może być miarodajnym odniesieniem przy badanu ceny oferty wskazują, w ocenie Izby,
na konieczność bardziej restrykcyjnego badania złożonych wyjaśnień. Zamawiający w
odpowiedzi na odwołanie wskazał, że zakres nałożonych na wykonawcę obowiązków oraz
wykorzystanie urządzeń nie były wymagane nigdy wcześniej. Oświadczył też, że ustalił cenę
na podstawie ceny usług podobnych powiększonych o koszty związane ze zwiększeniem
zakresu
obowiązków
oraz
wyższymi
wymaganiami
w
zakresie
dysponowania
specjalistycznym sprzętem, w porównaniu do wymogów stawianych w latach ubiegłych.
Zamawiający dokonując wyboru oferty, której cenę badał w postępowaniu wyjaśniającym,
winien dysponować rzetelną wiedzą wynikającą z wyjaśnień wykonawcy. Zamawiający
niewątpliwie takiej wiedzy nie posiadał. Ze stanowiska zamawiającego w czasie rozprawy
wynika jednoznacznie, że uznał prawidłowość ceny oferty przystępującego jedynie na
podstawie oświadczenia o zawarciu kosztów wykonania usługi w strefach 1-3 w cenie za
wykonanie usługi w strefie 4 oraz na własnych przypuszczeniach.
Izba nie uwzględniła też dodatkowych wyjaśnień zawartych w przystąpieniu uznając je za
spóźnione. Wyjaśnienia elementów mających wpływ na wysokość ceny winny być złożone w
terminie wyznaczonym przez zamawiającego w wezwaniu.
Izba nie podzieliła zarzutu, że zamawiający pominął w toku oceny ofert kryterium
dostarczenia systemu kontroli w formie elektronicznej i naruszył art. 91 Pzp. Z okazanego na
rozprawie protokołu z prac komisji wynika, że oferty wszystkich wykonawców otrzymały w
tym kryterium jednakową – maksymalną liczbę punktów. W związku z tym o ocenie oferty
przesądziła jej cena, co znalazło wyraz w informacji o wynikach postępowania.
W tym stanie rzeczy Izba na podstawie art. 192 ust. 1 i 2 Pzp orzekła, jak w pkt 1 sentencji.
O kosztach Izba orzekła na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Pzp, uwzględniając koszty
pełnomocnika odwołującego – koszty wynagrodzenia pełnomocnika z ograniczeniem do
kwoty 3.600 zł, zgodnie z § 3 pkt 2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15
marca 2010r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41,
poz. 238).
Przewodniczący:
................................
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje PKP Spółce Akcyjnej Oddział Dworce Kolejowe w
Warszawie unieważnienie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty, powtórzenie czynności
badania i oceny ofert oraz odrzucenie oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia Megatherm Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w
Chmielowicach i Anny Śmigiel prowadzącej działalność gospodarczą pod firmą PUH ANN-
POL Anna Śmigiel w Opolu;
2. kosztami postępowania obciąża PKP Spółkę Akcyjną Oddział Dworce Kolejowe w
Warszawie i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez P. Dussmann
Spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością w Warszawie tytułem wpisu od
odwołania,
2.2. zasądza od PKP Spółki Akcyjnej Oddział Dworce Kolejowe w Warszawie na rzecz
P. Dussmann Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w Warszawie kwotę 18 600
zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych, zero groszy) stanowiącą
koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz
wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt KIO 1506/12
Uzasadnienie
Zamawiający - PKP S.A. Oddział Dworce Kolejowe - prowadzi w trybie przetargu
nieograniczonego na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 roku - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.), dalej jako: „ustawa” lub „Pzp”,
postępowanie o udzielenie zamówienia, którego przedmiotem jest całodobowe utrzymanie
czystości na dworcu kolejowym Wrocław Główny oraz na terenie do niego przyległym.
Ogłoszenie o zamówieniu opublikowane zostało w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej 6
kwietnia 2012 r. pod nr 2012/S 68-112533.
Wartość zamówienia jest większa niż kwota wskazana w przepisach wydanych na podstawie art.
11 ust. 8 Pzp.
6 lipca 2012 r. zamawiający via fax poinformował o wyborze najkorzystniejszej oferty
złożonej przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Megatherm
Sp. z o. o. w Chmielowicach oraz Anny Śmigiel prowadzącej działalność pod firmą P.U.H.
"ANN-POL” w Opolu (dalej jako: "Konsorcjum Megatherm").
Wykonawca P. Dussmann Sp. z o.o. w Warszawie wniósł odwołanie, które wpłynęło w
formie pisemnej do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 16 lipca 2012 r. Zachowany został
obowiązek przekazania zamawiającemu kopii odwołania.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu, że przez czynność wyboru oferty Konsorcjum
Megatherm, zaniechanie zwrócenia się do Konsorcjum Megatherm o udzielenie w
określonym terminie wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ na wysokość
ceny, zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum Megatherm oraz zaniechanie dokonania
oceny ofert według kryteriów przyjętych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia i
niedokonanie wyboru oferty odwołującego, naruszył art. 7 ust. 1 i 3, art. 89 ust. 1 pkt 4, art.
90 ust. 1 i 3 oraz art. 91 ust. 1 i 2 ustawy.
Odwołujący wniósł o nakazanie zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej, dokonania ponownej oceny ofert, oraz wezwanie Konsorcjum
Megatherm do złożenia wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ na
wysokość ceny w celu wykazania, że oferta nie zawiera ceny rażąco niskiej, a także
dokonanie ponownej oceny ofert z uwzględnieniem wszystkich kryteriów przyjętych w
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, odrzucenia oferty Konsorcjum Megatherm i
dokonania wyboru oferty odwołującego.
W uzasadnieniu odwołujący wywiódł, że z uwagi na zakres przedmiotu zamówienia,
opis sposobu wykazania spełniania warunku posiadania wiedzy i doświadczenia, wartość
szacunkową zamówienia i wysokość kwoty jaką zamawiający zamierza przeznaczyć na
sfinansowanie zamówienia oraz porównując wysokość cen ofert złożonych w postępowaniu
cena oferty Konsorcjum Megatherm została skalkulowana w sposób nierealistyczny, wobec
czego należy ją zakwalifikować jako cenę rażąco niską.
Odwołujący wskazał, że usługa ma być świadczona przez okres 16 miesięcy, w ofercie
Konsorcjum Megatherm cena za miesiąc wykonania usługi całodobowego utrzymania
czystości na powierzchni 31.249,94 m
2
wynosi 28.265,48 zł netto, tj. 30.539,50 zł brutto.
Zarzucił, że kwota oferty jest całkowicie nierealna oraz nieekwiwalentna w stosunku do
wielkości powierzchni do sprzątania, skoro wykonawca przy kalkulacji ceny miał uwzględnić
wszystkie powierzchnie znajdujące się w obrębie powierzchni płaskiej. Odwołujący podniósł,
że porównanie cen zawartych w ofercie Konsorcjum Megatherm z samą tylko powierzchnią
posadzek wskazuje, że uśredniona cena sprzątania 1 m
2
wynosi ok. 1,02 zł brutto (słownie:
jeden złoty dwa grosze brutto), za którą żaden wykonawca nie będzie w stanie nie tylko
zatrudnić niezbędnego personelu do świadczenia usług, ale również nie zapewni
potrzebnych maszyn, materiałów czy środków chemicznych, ale również nie pozwoli
wykonawcy na osiągnięcie jakiegokolwiek zysku.
Odwołujący zarzucił, że zamawiający zaniechał zwrócenia się do tego wykonawcy o
udzielenie w określonym terminie wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ
na wysokość ceny. Wskazał, że gdyby potraktować pismo zamawiającego z 14 czerwca
2012 r., jako skuteczne wezwanie do złożenia wyjaśnień dotyczących elementów oferty
mających wpływ na wysokość ceny, to wyjaśnienia zawarte w piśmie Konsorcjum
Megatherm z dnia 15 czerwca 2012 r. należy ocenić jako wystarczające do uznania, że
oferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia.
Odwołujący podniósł ponadto, że zamawiający pominął w toku oceny ofert drugie z
przyjętych w specyfikacji kryteriów – dostarczenia systemu kontroli w formie elektronicznej.
Konsorcjum Megatherm w wyniku wezwania zamawiającego z 18 czerwca 2012r. przystąpiło
do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego, zachowując termin ustawowy
oraz obowiązek przekazania kopii przystąpienia zamawiającemu i odwołującemu.
Przystępujący wniósł o oddalenie odwołania.
Przed otwarciem rozprawy zamawiający wniósł odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o
oddalenie odwołania.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Przystępujący wskazał, że zamawiający w różnych terminach zamieścił informacje o
wyborze najkorzystniejszej oferty na swojej stronie internetowej i przesłał wykonawcom,
którzy złożyli oferty. Podniósł, że termin na wniesienie odwołania wobec wyboru
najkorzystniejszej oferty rozpoczął swój bieg od dnia zamieszczenia informacji na stronie
zamawiającego - wcześniejszego, niż dzień przesłania informacji wykonawcom, gdyż
stosownie do art. 182 ust. 3 Pzp termin na wniesienie odwołania winien być liczony od dnia,
z którym można było powziąć wiadomość o okolicznościach stanowiących podstawę
wniesienia odwołania.
Izba nie podzieliła tego poglądu. Dostrzeżenia wymaga, że postępowanie o
udzielenie zamówienia prowadzi się w formie pisemnej według ścisłych reguł wynikających z
przepisów ustawy. Przepisy stanowią, że o dokonaniu czynności w postępowaniu
zamawiający informuje przez oświadczenie skierowane do oznaczonego kręgu
wykonawców. O czynnościach w postępowaniu informowani są albo jedynie wykonawcy,
których ta czynność dotyczy (przykładowo w razie wezwania do wyjaśnienia lub uzupełnienia
treści oświadczeń i dokumentów na podstawie art. 26 ust. 3 i 4 Pzp lub wyjaśnienia treści lub
ceny oferty na podstawie art. 87 ust. 1 i art. 90 ust. 1 Pzp) albo wszyscy wykonawcy
(przykładowo w przypadku informacji o wynikach postępowania przesyłanej na podstawie
art. 92 ust. 1 Pzp).
W odniesieniu do wszystkich czynności lub zaniechań zamawiającego wynikających z
czynności zamawiającego w odniesieniu do której ustawa ustala opisany obowiązek
informacyjny, do liczenia terminu na wniesienie odwołania przez wykonawców – odbiorców
oświadczenia, zastosowanie znajdzie art. 182 ust. 1 Pzp. Zgodnie z tym przepisem
odwołanie winno być wniesione w zawitym terminie liczonym od dnia przesłania informacji o
czynności zamawiającego stanowiącej podstawę wniesienia odwołania.
Art. 182 ust. 3 Pzp znajduje zastosowanie verba legis w odniesieniu do czynności innych, niż
określone w art. 182 ust. 1 – zatem wyłącznie takich, o których zamawiający nie informuje
wykonawców bezpośrednio przez przesłanie informacji o czynności.
O czynności wyboru najkorzystniejszej oferty zamawiający jest zobowiązany
poinformować wykonawców zgodnie z wymaganiem art. 92 ust. 1 Pzp. Do liczenia terminu
na wniesienie odwołania wobec czynności i zaniechań zamawiającego, których podstawą
jest czynność wyboru najkorzystniejszej oferty stosuje się art. 182 ust. 1 Pzp, nie zaś art. 182
ust. 3 Pzp. Termin ten winien być liczony od dnia przesłania przez zamawiającego informacji
o wyborze najkorzystniejszej oferty, nie zaś od dnia zamieszczenia informacji o wynikach
postępowania na stronie zamawiającego, nawet jeśli termin zamieszczenia informacji na
stronie jest wcześniejszy.
Zamawiający przesłał stosowną informację o wynikach postępowania 6 lipca 2012r.
Wniesienie odwołania 16 lipca 2012r. nastąpiło z zachowaniem terminu ustawowego.
Odwołanie nie podlega odrzuceniu na podstawie art. 189 ust. 2 pkt 3 Pzp.
Izba nie podzieliła też poglądu przystępującego, który wskazał na uchybienia w
ofercie odwołującego i uznał, że oferta podlega odrzuceniu, w związku z czym odwołujący
nie ma interesu we wniesieniu odwołania.
Izba zważyła, ze badanie spełnienia przez odwołującego się wykonawcę przesłanek
interesu i szkody – materialno prawnych przesłanek wniesienia odwołania – wynikających z
art. 179 ust. 1 Pzp – następuje w odniesieniu do zarzutów odwołania. Art. 192 ust. 7 Pzp
wyłącza możliwość rozpoznania zarzutów, które nie były podniesione w odwołaniu.
Zarzuty
odwołania
dotyczą
prawidłowości
wyboru
oferty
przystępującego
jako
najkorzystniejszej, zatem badanie oferty odwołującego jest niedopuszczalne.
Niewątpliwie odwołujący jest uprawniony do wniesienia odwołania zgodnie z art. 179
ust. 1 Pzp. Jest wykonawcą, który złożył ofertę i ma interes w uzyskaniu danego
zamówienia. Zarzucane zamawiającemu naruszenia przepisów powodują, że odwołujący
może ponieść szkodę w postaci utraty możliwości uznania jego oferty za najkorzystniejszą,
utraty spodziewanych korzyści związanych z zawarciem umowy w sprawie zamówienia
publicznego.
Izba rozpoznała zatem odwołanie co do istoty i uznała, że zasługuje ono na uwzględnienie.
Oferta przystępującego podlega odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 w zw. z
art. 90 ust. 3 Pzp.
Zgodnie z protokołem ZP-1 wartość zamówienia została ustalona przez
zamawiającego 2 kwietnia 2012r na kwotę 1.319.080, 32 zł (brutto) przy założeniu stawki
brutto dla powierzchni użytkowej wewnętrznej 6,34 zł, stawki brutto dla powierzchni
zewnętrznej 0,86 zł.
W formularzu ofertowym zamawiający nakazał wskazanie ceny łącznej za wykonanie
przedmiotu zamówienia oraz wyodrębnienie cen za wykonanie zamówienia w każdej z
czterech stref na jako był podzielony przedmiot zamówienia ze wskazaniem ceny netto,
podatku VAT i ceny brutto za 1 m
2
sprzątanej powierzchni miesięcznie.
Strefy 1-3 to teren wewnętrzny, natomiast strefa 4 teren zewnętrzny.
Strefa 1 o powierzchni 1.458,49 m
2
obejmuje pomieszczenia administracyjne, socjalne, kasowe,
toalety, sanitariaty, szatnie, prysznice, ciągi komunikacyjne w strefie administracyjnej i windy;
Strefa 2 o powierzchni 5.478,71 m
2
obejmuje halę Głowna/kasową, galerie handlowe i
poczekalnia;
Strefa 3 o powierzchni 1.017,88 m
2
obejmuje ciągi komunikacyjne, windy techniczne, komorę
śmieciową;
Strefa 4 o powierzchni 23.294,86 m
2
obejmuje drogi, chodniki, parkingi, tereny zielone.
W pkt II.1 specyfikacji zamawiający wskazał, że powierzchnia do sprzątania została określona w
oparciu o powierzchnię posadzki, natomiast wykonawca przy kalkulacji ceny musi uwzględnić
wszystkie powierzchnie znajdujące się w obrębie powierzchni do sprzątania (tj. powierzchnie
słupów, ścian, sufitów, powierzchni szklanych oraz wszystkie elementy znajdujące się na tej
powierzchni itp.)
W pkt XIII 2 i 3 specyfikacji zamawiający wymagał, aby cena za usługę utrzymywania czystości
powierzchni wewnętrznej i zewnętrznej uwzględniała cenę brutto za wszelkie czynności usługi i
dostawy w zakresie zimowego i letniego utrzymania czystości (środki czystości, piasek, sprzęt
oraz inne zobowiązania umowne). Zamawiający wymagał ustalenia ceny brutto z
uwzględnieniem stawki VAT obowiązującej w dniu składnia oferty.
Cena oferty Konsorcjum: Megatherm to 488.632,00 zł a cena za 1 m
2
sprzątanej
powierzchni miesięcznie wynosi netto i brutto 0,01 zł w odniesieniu do stref 1-3 oraz 1,24 zł
netto i 1,34 zł brutto w odniesieniu do strefy 4.
Wobec dysproporcji między ceną oferty przystępującego a przedmiotem zamówienia i jego
wartością oraz wskazania ceny 1 grosza w trzech z czterech elementów przedmiotu
zamówienia wątpliwości zamawiającego co do wysokości ceny oferty przystępującego były
oczywiście uzasadnione. Konieczność uzyskania wyjaśnień ceny oferty przystępującego
znajduje oparcie w wysokości cen ofert pozostałych wykonawców, które kształtowały się
następująco:
- odwołujący - 695.377 zł brutto;
- Impel Cleaning Sp. z o. o. we Wrocławiu - 726.198,17 zł brutto;
- Konsorcjum: ABC-Service R.Brząkała, R.Gawron, M.Nazaruk Sp. j., we Wrocławiu oraz
ABC-Service Sp. z o. o. we Wrocławiu - 764.167,23 zł brutto;
- Hectas Usługi Sp. z o.o. we Wrocławiu – 1.044.155 zł brutto;
- ISS Facility Services Sp. z o.o. w Warszawie – 1.196.647 zł brutto;
- Dolnośląskie Przedsiębiorstwo Usługowe Spółka z o.o. we Wrocławiu - 1.457.186,88 zł
brutto.
Zamawiający wezwał przystępującego do złożenia wyjaśnień elementów ceny
mających wpływ na cenę oferty na podstawie art. 90 ust. 1 Pzp. Przyznali to przystępujący i
zamawiający w złożonych pismach.
Izba uznała, że treść wezwania odpowiada prawu.
Pismem z 14 czerwca 2012r. zamawiający zwrócił się do przystępującego w trybie art.90 ust. 1
Pzp o wyjaśnienie kosztu sprzątania jednego metra kwadratowego powierzchni. Wskazał, że
porównał ofertę przystępującego z ofertami złożonymi przez pozostałych wykonawców oraz z
ustaloną wartością zamówienia oraz, że podany przez wykonawcę koszt sprzątania jednego
metra kwadratowego powierzchni w kwocie 1 grosz może budzić wątpliwości i nakazać uznanie
ceny oferty za cenę rażąco niską.
W wyjaśnieniach z 15 czerwca 2012r. przystępujący wskazał, że kryterium oceny ofert jest cena
za całość zadania, nie zaś cena jednej z pozycji. Uznał, że miał prawo zaoferować cenę według
własnego uznania, co nie stanowi czynu nieuczciwej konkurencji. Wyjaśnił, iż z uwagi na fakt, że
do oceny była brana pod uwagę jedynie wartość brutto, zastosował niższą wycenę powierzchni
wewnętrznych, powierzchnie zewnętrzne skalkulowane były odpowiednio drożej. Przystępujący
oświadczył, że cena całkowita oferty jest wartością, za którą jest w stanie wykonać usługę z
należytą starannością.
Izba nie podziela poglądu, iż zamawiający żądał wyjaśnień jedynie jednej pozycji
oferty. Cena 1 grosza została zaoferowana za wykonanie usługi w trzech z czterech stref, na
jakie został podzielony przedmiot zamówienia, a wynagrodzenie wykonawcy za wykonanie
przedmiotu zamówienia w trzech strefach ma istotny wpływ na cenę całej oferty.
Trybunał Sprawiedliwości w wyroku z 29 marca 2012 r.(sygn. akt. C-599/10) wskazał, że
zaistnienie, w odpowiednim momencie procedury badania ofert, skutecznej debaty na
zasadzie kontradyktoryjności pomiędzy instytucją zamawiającą a wykonawcą, aby mógł on
wykazać, że jego oferta jest poważna, stanowi wymóg dyrektywy 2004/18 mający zapobiec
arbitralności
instytucji
zamawiającej
i
zagwarantować
konkurencję
między
przedsiębiorstwami na zdrowych zasadach. Trybunał podkreślił, że instytucja zamawiająca
powinna w sposób jasny sformułować żądanie skierowane do danych wykonawców, celem
umożliwienia im uzasadnienia w sposób kompletny i użyteczny poważnego charakteru ich
oferty.
Izba uznała, że wezwanie zamawiającego realizuje dyrektywy płynące z przywołanego
orzeczenia. śądanie zamawiającego było precyzyjne i umożliwiało przystępującemu w
wystarczającym stopniu wyjaśnienie elementów składowych jego oferty.
Skoro zamawiający prawidłowo wezwał przystępującego w trybie art. 90 ust. 1 Pzp
czynność wezwania wywiera skutki prawne.
W postępowaniu odwoławczym Izba ocenia prawidłowość czynności zamawiającego. W
okolicznościach sporu ocenie podlega przeprowadzona przez zamawiającego ocena wyjaśnień
odwołującego. Art. 90 ust. 2 Pzp ustala bowiem obowiązek oceny złożonych wyjaśnień oraz
wskazuje przykładowe kryteria tej oceny.
Oferta wykonawcy który nie złożył wyjaśnień, bądź złożył wyjaśnienia niewystarczające,
powinna podlegać odrzuceniu, lecz nie w związku z konstatacją, że cena jest rażąco niska,
ale na podstawie domniemania, wynikającego ze złożenia niedostatecznych wyjaśnień (tak
m.in. w wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z 20 maja 2010r., KIO/UZP 730/10).
Izba uznała, że przystępujący nie wywiązał się z obowiązku wyjaśnienia elementów
oferty mających wpływ na jej cenę, a zamawiający z naruszeniem przepisów ustawy uznał
wyjaśnienia przystępującego za wystarczające.
Ustalenie ceny oferty nie jest jedynie zabiegiem matematycznym, w którym poszczególne
zmienne determinowane są spodziewanymi korzyściami wynikającymi z zastosowania
korzystniejszej dla wykonawcy stawki podatku od towarów i usług. Wykonawca jest obowiązany
do uwzględnienia w cenie oferty wszystkich elementów cenotwórczych oraz swojej indywidualnej
sytuacji ekonomicznej i biznesowej. Z punktu widzenia zamawiającego należycie skalkulowana
cena oferty to cena pozwalająca racjonalnie przypuszczać, że zamówienie będzie wykonane
należycie.
Jeżeli zamawiający ma wątpliwości co prawidłowości kalkulacji ceny i wzywa wykonawcę do
złożenia wyjaśnień elementów oferty mających wpływ na jej cenę, to obowiązkiem wykonawcy
jest udzielenie wyjaśnień szczegółowych i wyczerpujących - przekonujących, że cena oferty w
odniesieniu do danego przedmiotu zamówienia została skalkulowana prawidłowo.
Przystępujący nie wyjaśnił w ogóle kalkulacji ceny swojej oferty, a złożone wyjaśnienia
nie są możliwe do oceny zgodnie z art. 90 ust. 2 Pzp. Zgodnie z przywołanym przepisem przy
ocenie wyjaśnień zamawiający zobligowany jest brać pod uwagę obiektywne czynniki, w
szczególności oszczędność metody wykonania zamówienia, wybrane rozwiązania
techniczne, wyjątkowo sprzyjające warunki wykonywania zamówienia dostępne dla
wykonawcy, oryginalność projektu wykonawcy oraz wpływ pomocy publicznej udzielonej na
podstawie odrębnych przepisów.
Przystępujący nie wskazał w treści wyjaśnień żadnych czynników charakterze obiektywnym.
Oświadczenie o uwzględnieniu wyceny usługi sprzątania wewnętrznego w wycenie sprzątania
zewnętrznego i zapewnienie o możliwości wykonania zamówienia nie stanowi uzasadnienia
wysokości powołanej ceny. Świadczyć może natomiast o wadliwej kalkulacji poszczególnych
elementów ceny oferty oraz o świadomym zaniżaniu kwoty należnego podatku od towarów i
usług.
Jeżeli wykonawca powołuje się na pewne okoliczności, mające mieć wpływ na
wysokość ceny, to powinien również wykazać, w jaki sposób zostały one uwzględnione przy
jej kalkulacji. W sytuacji, kiedy złożone wyjaśnienia nie pozwalają na zweryfikowanie
wiarygodności ceny danej oferty, tj. nie zawierają informacji na temat rzeczywistego wpływu
powoływanych okoliczności na wysokość ceny, wówczas wypełniona zostaje przesłanka do
odrzucenia oferty (podobnie wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 7 maja 2010r., KIO/UZP
679/10; KIO/UZP 714/10 LEX nr 584107).
Zamawiający winien zatem odrzucić ofertę przystępującego, czego zaniechał. Czynniki
powoływane przez zamawiającego tytułem uzasadnienia, że wartość przedmiotu zamówienia
nie może być miarodajnym odniesieniem przy badanu ceny oferty wskazują, w ocenie Izby,
na konieczność bardziej restrykcyjnego badania złożonych wyjaśnień. Zamawiający w
odpowiedzi na odwołanie wskazał, że zakres nałożonych na wykonawcę obowiązków oraz
wykorzystanie urządzeń nie były wymagane nigdy wcześniej. Oświadczył też, że ustalił cenę
na podstawie ceny usług podobnych powiększonych o koszty związane ze zwiększeniem
zakresu
obowiązków
oraz
wyższymi
wymaganiami
w
zakresie
dysponowania
specjalistycznym sprzętem, w porównaniu do wymogów stawianych w latach ubiegłych.
Zamawiający dokonując wyboru oferty, której cenę badał w postępowaniu wyjaśniającym,
winien dysponować rzetelną wiedzą wynikającą z wyjaśnień wykonawcy. Zamawiający
niewątpliwie takiej wiedzy nie posiadał. Ze stanowiska zamawiającego w czasie rozprawy
wynika jednoznacznie, że uznał prawidłowość ceny oferty przystępującego jedynie na
podstawie oświadczenia o zawarciu kosztów wykonania usługi w strefach 1-3 w cenie za
wykonanie usługi w strefie 4 oraz na własnych przypuszczeniach.
Izba nie uwzględniła też dodatkowych wyjaśnień zawartych w przystąpieniu uznając je za
spóźnione. Wyjaśnienia elementów mających wpływ na wysokość ceny winny być złożone w
terminie wyznaczonym przez zamawiającego w wezwaniu.
Izba nie podzieliła zarzutu, że zamawiający pominął w toku oceny ofert kryterium
dostarczenia systemu kontroli w formie elektronicznej i naruszył art. 91 Pzp. Z okazanego na
rozprawie protokołu z prac komisji wynika, że oferty wszystkich wykonawców otrzymały w
tym kryterium jednakową – maksymalną liczbę punktów. W związku z tym o ocenie oferty
przesądziła jej cena, co znalazło wyraz w informacji o wynikach postępowania.
W tym stanie rzeczy Izba na podstawie art. 192 ust. 1 i 2 Pzp orzekła, jak w pkt 1 sentencji.
O kosztach Izba orzekła na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Pzp, uwzględniając koszty
pełnomocnika odwołującego – koszty wynagrodzenia pełnomocnika z ograniczeniem do
kwoty 3.600 zł, zgodnie z § 3 pkt 2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15
marca 2010r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41,
poz. 238).
Przewodniczący:
................................
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 263/15 z dnia 2015-12-23
- Sygn. akt KIO 245/15, KIO 305/15 z dnia 2015-03-04
- Sygn. akt KIO 270/15 z dnia 2015-03-03
- Sygn. akt KIO 273/15 z dnia 2015-02-27
- Sygn. akt KIO 267/15 z dnia 2015-02-27
