rodzaj: WYROK
data dokumentu: 2017-07-06
rok: 2017
data dokumentu: 2017-07-06
rok: 2017
sygnatury akt.:
KIO 1216/17
KIO 1216/17
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 5 lipca 2017 r., w Warszawie, odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 13 czerwca 2017 r. przez wykonawcę
T.-P.
Sp. z o. o. ul. (…), w postępowaniu prowadzonym przez P. G. N. i G. S.A., ul. (…),
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
C. P. S.A., R.
Sp. z o.o., ul. (…), zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego - po stronie
zamawiającego,
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 13 czerwca 2017 r. przez wykonawcę
T.-P.
Sp. z o. o. ul. (…), w postępowaniu prowadzonym przez P. G. N. i G. S.A., ul. (…),
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
C. P. S.A., R.
Sp. z o.o., ul. (…), zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego - po stronie
zamawiającego,
orzeka:
1.
Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża
T.-P. Sp. z o. o. ul. (…) i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez
T.-P. Sp. z o. o.
ul. (…) tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w
Warszawie.
Przewodniczący:
…………………………
Sygn. akt: KIO 1216/17
Uzasadnienie
Zamawiający – P. G. N. i G. S.A., ul. (…), prowadzi postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest „Świadczenie usług konserwacyjno -
serwisowych urządzeń automatyki oraz systemów sterowania i wizualizacji zainstalowanych
na kopalniach oraz na Podziemnych Magazynach Gazu PGNIG S.A. Oddział w S.”.
Dnia 5 czerwca 2017 roku, zamawiający poinformował wykonawców o wyniku
prowadzonego postępowania.
Dnia 13 czerwca 2017 roku wykonawca T.-P. Sp. z o. o. ul. (…) (dalej „Odwołujący”)
wniósł odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, w przedmiocie wykluczenia
odwołującego w części 24 zamówienia, zaniechania wykluczenia z postępowania o
udzielenie zamówienia wykonawcy - konsorcjum firm C. P. S.A. z siedzibą w K. oraz R. Sp. z
o.o.
z
siedzibą
w T. (dalej „konsorcjum Control”), z uwagi na niespełnienie warunków udziału
w postępowaniu oraz wybrania, jako najkorzystniejszej oferty konsorcjum C. w części 19
zamówienia.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
1. art. 7 ust. 1 w zw. z art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie zażądania od
odwołującego wyjaśnień, co do treści oferty i w rezultacie nieprawidłowe wykluczenie
odwołującego z udziału w postępowaniu,
2. art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy Pzp, w zw. z pkt 6.1,2.3. lit. a) oraz
8.12.2 s.i.w.z., poprzez zaniechanie wykluczenia konsorcjum Control, mimo
niespełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie posiadania zdolności
technicznych i zawodowych,
3. art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 25 ust. 1 i 2 ustawy Pzp, w zw.
z § 5 ust. 1, 2 i 3 rozporządzenia Ministra Rozwoju w sprawie rodzajów dokumentów,
jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie
zamówienia z dnia 26 lipca 2016 r. (dalej „rozporządzenie”) w zw. z pkt 8.11. s.i.w.z.
poprzez zaniechanie wykluczenia konsorcjum C., mimo niespełnienia warunków udziału
w postępowaniu w zakresie wykazania braku podstaw wykluczenia,
4. art. 91 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez wybranie oferty, która nie jest najkorzystniejsza na
podstawie kryteriów oceny ofert określonych w s.i.w.z., w części 19 zamówienia.
W związku z powyższym odwołujący wniósł o:
1. Uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu:
a) unieważnienie czynności zamawiającego polegającej na wykluczeniu odwołującego
z postępowania w części 24 przedmiotu zamówienia,
b) unieważnienie czynności zamawiającego polegającej na wyborze oferty konsorcjum
Control, jako najkorzystniej w częściach 1-4, 7-9, 11-17,19 i 23-24 przedmiotu
zamówienia,
c) wykluczenia z udziału w postępowaniu (we wszystkich częściach) konsorcjum C.,
d) dopuszczeniu oferty złożonej przez odwołującego się w części 24 zamówienia,
e) powtórzenie czynności oceny badania i oceny złożonych ofert oraz wyboru
najkorzystniejszej oferty;
2. Zasądzenie na rzecz odwołującego od zamawiającego kosztów postępowania
odwoławczego.
Odwołujący wskazał, iż w formularzu ofertowym odwołującego wskazano wyraźnie,
iż wartość zamówienia wynosi 1.036.611,00 złotych netto (str. 7 formularza ofertowego).
Co więcej z treści formularza ofertowego wyraźnie wynika, iż jest to „Cena oferty za
wykonanie całości zamówienia obliczona zgodnie z punktem 14.1 s.i.w.z. (...)” (str. 1
formularza ofertowego). Zgodnie z punktem 14.2 s.i.w.z. „Cena całkowita oferty obejmować
będzie wszelkie należności Wykonawcy za wykonanie całości przedmiotu Zamówienia”.
Tym samym nie powinno być wątpliwości, iż odwołujący na stronie 7 formularza
ofertowego wskazał cenę całkowitą, zgodną ze swą wolą. Jednakże, co odwołujący
przyznaje - błędnie wypełniono załącznik nr 2 do s.i.w.z., a więc formularz cenowy.
W dokumencie tym, w punkcie XXIV w kolumnach 5 i 6 odwołujący wskazał od razu
wartości dla dwóch przeglądów w czasie trwania umowy, zamiast dla jednego oraz wpisał
błędną wartość w kolumnie 7.
Pismem z dnia 16.05.2017 r. zamawiający poprawił inną omyłkę i przesłał poprawioną
tabelę oraz wskazał, że w związku z tym poprawił w formularzu ofertowym koszt usługi,
zmieniając cenę podaną przez odwołującego, tj. 1.036.611,00 zł netto na kwotę
2.073.222,00 zł netto.
Pismem z dnia 18.05.2017 r. odwołujący wyjaśnił, że przedstawiona w formularzu
ofertowym cena 1.036.611,00 złotych netto jest wartością prawidłową i że jest to kwota
ryczałtowa całości prac dla dwóch przeglądów w czasie trwania umowy. Oprócz tego
odwołujący przesłał prawidłowy wypełniony załącznik nr 2 do s.i.w.z.
Zamawiający nie uwzględnił tych wyjaśnień i odrzucił ofertę odwołującego wskazując
m.in., że odwołujący zmienił ceny ryczałtowe (jednostkowe), co jest niedozwoloną
czynnością.
W ocenie odwołującego, działanie zamawiającego jest błędne, gdyż w pierwszej
kolejności na mocy art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, winien on zwrócić się do odwołującego
z żądaniem wyjaśnienia treści oferty.
Zamawiający winien wezwać odwołującego do złożenia wyjaśnień i dopiero po tych
wyjaśnieniach, powinna zostać wydana decyzja o poprawieniu oferty (w istocie załącznika nr
2 do s.i.w.z.) lub o wykluczeniu odwołującego. Nie sposób zatem przyznać racji
zamawiającemu, że odwołujący zmieniał cenę, czy też próbował negocjować cenę, skoro ta
została pierwotnie wskazana i odwołujący nie zmieniał swojej woli. Wobec tego zamawiający
nieprawidłowo wykluczył odwołującego z części 24 zamówienia.
W niniejszej sprawie C.P. przedłożył:
-
list referencyjny od PGNiG z dnia 13.02.2017 r.,
-
list referencyjny od PGNiG z dnia 7.11.2014 r.
Zdaniem odwołującego z powyższych listów referencyjnych wynika tylko świadczenie
usług w zakresie usług konserwacyjnych i naprawczych. Natomiast nie udowadniają oneświadczenia usług w zakresie montażu urządzeń. Odwołujący podniósł, że w wykazie usług
konsorcjum C. P. wskazał montaż, ale nie udowodnił tego dokumentami wskazanymi w
s.i.w.z., a więc winien zostać wykluczony z udziału w całym zamówieniu.
Odwołujący podniósł, że oferta konsorcjum C. P. została złożona dnia 18 kwietnia 2017 r.
Następnie, na skutek wezwania do złożenia dokumentów, w istocie wezwanie zostało
wysłane do konsorcjum C. P. pismem z dnia 19.05.2017 r., konsorcjum C. P. winien
przedłożyć dokumenty, które swym zakresem obejmowały dzień złożenia oświadczeń.
Jednakże konsorcjum C. P. przedłożył wraz z pismem z dnia 26.05.2017 r. m.in. następujące
dokumenty:
- informację z KRK dot. (…) z dnia 24.05.2017 r.,
- informację z KRK dot. R. Sp. z o.o. z dnia 22.05.2017 r.
- informację z KRK dot. (…) wszystkie z dnia 22.05.2017 r.,
- zaświadczenie o niezaleganiu w podatkach lub stwierdzające stan zaległości z dnia
15.05.2017 r.,
- zaświadczenie o niezaleganiu w opłacaniu składek ZUS z 16.05.2017 r.
Tym samym wszystkie te dokumenty nie są aktualne na dzień składania oświadczeń,
a więc i z tej przyczyny konsorcjum C. P. winien zostać wykluczony.
W zawiadomieniu o wyborze najkorzystniejszej oferty popełniono także błąd dotyczący
części 19 zamówienia, gdyż przeprowadzono wyliczenie niezgodne z s.i.w.z. Wskazano,że odnośnie części 19 najkorzystniejszą ofertą, jest oferta konsorcjum C. P.,
a w uzasadnieniu w tabeli wskazano, że konsorcjum C.P. otrzymała 97,99 punktów, na którą
składa się 72,99 za cenę sumaryczną przeglądów na poszczególnych obiektach, 10 za cenę
ryczałtową za dojazd przy wykonaniu prac serwisowych, 15 za stawkę za roboczogodzinę za
prace serwisowe.
Odwołujący otrzymał 95,50 punktów, na którą składa się 75 za cenę sumaryczną
przeglądów na poszczególnych obiektach, 5,50 za cenę ryczałtową za dojazd przy
wykonaniu prac serwisowych, 15 za stawkę za roboczogodzinę za prace serwisowe.
Zgodnie z zapisem pkt 15.1 s.i.w.z., oferty winno się ocenić inaczej, a mianowicie według
wzoru C (cena) = 75%X + 10%Z + 15%Y, gdzie X to sumaryczna cena, Z to cena ryczałtowa
za dojazd, a Y stawka za roboczogodzinę.
Jeśli tak, to w ocenie odwołującego, wynik prezentował by się następująco:
-
konsorcjum Control Process: C = (75% x 41.100,00) + (10% x 220) + (15% x 90) =
30 860,50 zł;
-
odwołujący: C = (75% x 40.000,00) + (10% x 400,00) + (15% x 90,00) = 30.053,50 zł.
Zatem gdyby liczyć to zagadnienie w sposób określony w s.i.w.z., to oferta odwołującego
jest ofertą korzystniejszą.
Interes odwołującego.
Odwołujący wskazał, że posiada interes prawny w złożeniu niniejszego odwołania i to
interes wieloraki. Po pierwsze, jeśli Krajowa Izba Odwoławcza uzna czynność wykluczenia
odwołującego w części 24 zamówienia za nieprawidłową, to wówczas winna zostać wybrana
oferta odwołującego, gdyż jest to oferta najkorzystniejsza. Natomiast nawet, jeśli Krajowa
Izba Odwoławcza nie uzna powyższego, ale zgodnie z wnioskiem wykluczy konsorcjum C.
P., to wobec braku innych prawidłowych ofert we wszystkich częściach zostanie wybrana
oferta odwołującego, a w części 24 zamówienia ewentualnie przetarg będzie musiał zostać
powtórzony, co da kolejną szansę odwołującemu, aby złożyć najkorzystniejszą ofertę. W
części 19 zamówienia interes prawny jest oczywisty, bo skoro odwołujący złożył
najkorzystniejszą
ofertę,
a
nie
został
wykluczony
to
winien
otrzymać
to zamówienie.
Zamawiający złożył pisemną odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o oddalenie
odwołania.
Do postępowania odwoławczego – po stronie zamawiającego, skuteczne przystąpienie
zgłosili wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: C. P. S.A., R. Sp. z
o.o.,
którzy
podzieli
stanowisko
zamawiającego,
wnosząc
o oddalenie odwołania.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Izba stwierdziła, że nie zachodzą przesłanki do odrzucenia odwołania, o których stanowi
przepis art. 189 ust. 2 ustawy - Prawo zamówień publicznych.
Zamawiający
prowadzi
postępowanie
o
udzielenie
zamówienia
publicznego
z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych wymaganych przy
procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty określone
w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych.
Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że odwołujący posiada interes w uzyskaniu
przedmiotowego zamówienia, kwalifikowanego możliwością poniesienia szkody w wyniku
naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy, o których mowa w art. 179 ust. 1
ustawy - Prawo zamówień publicznych, co uprawniało go do złożenia odwołania.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska
stron, oraz uczestnika postępowania odwoławczego, złożone w pismach
procesowych, jak też podczas rozprawy Izba stwierdziła, iż odwołanie nie zasługuje na
uwzględnienie.
W ocenie Krajowej Izby Odwoławczej zarzuty odwołującego są bezzasadne.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego naruszenia art. 7 ust. 1 w zw. z art. 87 ust. 1
ustawy Pzp, poprzez zaniechanie zażądania od odwołującego wyjaśnień co do treści oferty
i w rezultacie nieprawidłowe wykluczenie odwołującego z udziału w postępowaniu, Izba
stwierdziła, co następuje.
Zamawiający pismem z dnia 16 maja 2017 r. poprawił omyłki rachunkowe w formularzu
cenowym dla części 24 zamówienia poprzez wykonanie działania mnożenia ceny ryczałtowej
za przegląd, wskazanej w kolumnie nr 6, wynikającej z zsumowania wszystkich cen
jednostkowych (ryczałtowych) podanych w kolumnie nr 5 przez ilość przeglądów w czasie
trwania umowy (x 2).
Odwołujący, pismem z dnia 18 maja 2017 roku, wyraził zgodę na poprawienie innej
omyłki, z wyłączeniem części 24, dla której wskazał własny sposób poprawienia omyłki.
W ocenie Izby, zamawiający nie miał podstaw prawnych i faktycznych do zastosowania,
w omawianej części zamówienia, przepisu art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, albowiem jego
zastosowanie prowadziłoby de facto do niedozwolonej negocjacji treści oferty odwołującego.
Wskazać bowiem należy, że zakres poprawy, wynikający z omyłek w treści oferty, jest
ograniczony możliwością samodzielnego ich ustalenia przez zamawiającego. W omawianej
sprawie zamawiający prawidłowo przyjął i zastosował sposób poprawienia omyłek w ofercie
odwołującego w częściach I. IV, V, VI, IX, XII, XVI, XXIV. Dla wszystkich tych części
zamawiający zastosował identyczny sposób poprawy.
Co do części 24, kwestionowanej przez odwołującego, to wskazać należy, że sposób
poprawienia innej omyłki preferowany przez odwołującego, de facto kreował zupełnie nową
i nie znaną wcześniej treść oferty, albowiem zmiany dotyczyły zmiany wartości w kolumnach
5, 6, 7 i 9. Natomiast zamawiający, w sposób stricte matematyczny przyjął wartości podane
w kolumnie 5, następnie je zsumował i przemnożył przez liczbę czynności wynikających
z treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Takie działanie w ocenie Izby było
prawidłowe. Izba nie uwzględniła omawianego zarzutu również z uwagi na okoliczność,
iż odwołujący de facto nie zaskarżył czynności zamawiającego polegającej na odrzuceniu
(odwołujący błędnie powołuje w odwołaniu, że zamawiający wykluczył go z postępowania)
jego oferty na podstawie przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, co oznacza, że czynność
ta już się uprawomocniła i nawet gdyby Izba uznała słuszność stawianego zarzutu
naruszenia przepisu art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, to i tak pozostawało by to bez wpływu na
wynik postępowania.
W ocenie Izby, zmiana cen ryczałtowych (jednostkowych) przez odwołującego w wyniku
zawiadomienia o poprawieniu omyłki rachunkowej w ofercie jest niedozwoloną czynnością,
ponieważ powoduje zniekształcenie pierwotnej woli odwołującego w istotnym zakresie i ma
charakter negocjacyjny, czego zabraniają przepisy ustawy - Prawo zamówień publicznych.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt
12 ustawy Pzp, w zw. z pkt 6.1.2.3. lit. a) oraz 8.12.2 s.i.w.z. poprzez zaniechanie
wykluczenia
konsorcjum
C.
P.,
mimo
niespełnienia
warunków
udziału
w postępowaniu w zakresie posiadania zdolności technicznych i zawodowych, Izba
stwierdziła, co następuje.
Zgodnie z pkt 6.1.2.3. lit. a) s.i.w.z. o udzielenie zamówienia może się ubiegać
wykonawca, który posiada zdolności techniczne i zawodowe tj. wykonywał „w okresie
ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, (...), co najmniej jedną usługę
odpowiadającą swoim rodzajem przedmiotowi zamówienia (montaż, serwis i konserwacja:
układów
sterowania
(PLC)
i
wizualizacji
(SCADA),
urządzeń
w
wykonaniu
przeciwwybuchowym, usługi konserwacyjne i naprawcze systemów AKPiA w oparciu
o sterowniki PLC\ SCADA)”.
Zgodnie z pkt 8.12.2 s.i.w.z. „(...) przy czym dowodami, o których mowa są referencje
bądź inne dokumenty wystawione przez podmiot, na rzecz którego usługi były wykonywane,
(...), a jeżeli z uzasadnionej przyczyny o obiektywnym charakterze Wykonawca nie jest
w stanie uzyskać tych dokumentów - oświadczenie Wykonawcy”.
Konsorcjum C. P., na wezwanie zamawiającego przedstawiło wykaz usług oraz
przedstawiło dwie referencje (wystawione przez zamawiającego).
Odwołujący w treści odwołania stawia zarzut, iż treść referencji nie potwierdza wszystkich
czynności, które zostały podane w wykazie, a wymagane były przez zamawiającego treścią
ww. warunku.
Zdaniem Krajowej Izby Odwoławczej odwołujący błędnie i w sposób nieuzasadniony
wymaga, aby treść referencji powielała wszystkie informacje, żądane przez zamawiającego
na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu, albowiem potwierdzeniem
spełnienia warunku jest oświadczenie wykonawcy w formie wykazu, a referencje mają za
zadanie potwierdzać jedynie prawidłowość wykonywanej usługi referencyjnej.
Powyższe potwierdzają wprost przepisy ustawy - Prawo zamówień publicznych
i rozporządzenia wykonawczego do tej ustawy. Zgodnie bowiem z § 2 ust. 4 pkt 2
rozporządzenie Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów,
jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia
(Dz. U. 2016 r., poz. 1126), w celu potwierdzenia spełniania przez wykonawcę warunków
udziału w postępowaniu lub kryteriów selekcji dotyczących zdolności technicznej lub
zawodowej zamawiający może żądać wykazu dostaw lub usług wykonanych, a w przypadkuświadczeń okresowych lub ciągłych również wykonywanych, w okresie ostatnich 3 lat przed
upływem terminu składania ofert albo wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, wraz z podaniem ich
wartości, przedmiotu, dat wykonania i podmiotów, na rzecz których dostawy lub usługi
zostały wykonane, oraz załączeniem dowodów określających czy te dostawy lub usługi
zostały wykonane lub są wykonywane należycie, przy czym dowodami, o których mowa, są
referencje bądź inne dokumenty wystawione przez podmiot, na rzecz którego dostawy lub
usługi były wykonywane, a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych są
wykonywane, a jeżeli z uzasadnionej przyczyny o obiektywnym charakterze wykonawca nie
jest w stanie uzyskać tych dokumentów - oświadczenie wykonawcy; w przypadku świadczeń
okresowych lub ciągłych nadal wykonywanych referencje bądź inne dokumenty
potwierdzające ich należyte wykonywanie powinny być wydane nie wcześniej niż 3 miesiące
przed upływem terminu składania ofert albo wniosków o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu. Nie może zatem ulegać najmniejszej wątpliwości, że dokumentem
potwierdzającym zakres wykonanych usług jest wykaz usług wraz z podaniem ich wartości,
przedmiotu, dat wykonania i podmiotów, na rzecz których dostawy lub usługi zostały
wykonane.
Tym samym zarzut odwołującego, należało uznać za bezzasadny.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego naruszenia przepisu art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24
ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 25 ust. 1 i 2 ustawy Pzp, w zw. z § 5 ust. 1, 2 i 3 rozporządzenia
Ministra Rozwoju w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od
wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia z dnia 26 lipca 2016 r., w zw. z pkt
8.11. s.i.w.z., poprzez zaniechanie wykluczenia konsorcjum C. P., mimo niespełnienia
warunków udziału w postępowaniu w zakresie wykazania braku podstaw wykluczenia, Izba
stwierdziła co następuje.
Zamawiający pismem z dnia 19 maja 2017 roku, wezwał konsorcjum do przedłożenia
dokumentów na potwierdzenie oświadczeń złożonych w Jednolitym Europejskim
Dokumencie Zamówienia (JEDZ). Konsorcjum odpowiedziało na wezwanie zamawiającego
i złożyło stosowne dokumenty, aktualne na dzień składania dokumentów.
Odwołujący zaś kwestionuje powyższe, twierdząc, iż dokumenty o których mowa w 8.11
s.i.w.z. winny być aktualne na dzień złożenia oświadczenia (JEDZ), a więc pośrednio
aktualne na dzień składania ofert, tj. na dzień 18 kwietnia 2017 roku.
Stanowisko odwołującego jest bezzasadne.
Wskazać bowiem należy, iż treść przepisów ustawy Pzp, w brzemieniu po nowelizacji
z dnia 22 czerwca 2016 r. w sposób istotny zmieniła podejście do aktualności składanych
dokumentów. Ustawodawca dokonał usunięcia wymogu aby składane dokumenty były
aktualne na dzień składania ofert. Co więcej obecnie zgodnie z treścią art. 26 ust. 1 ustawy
Pzp, zamawiający przed udzieleniem zamówienia, którego wartość jest równa lub przekracza
kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8, wzywa wykonawcę,
którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia w wyznaczonym, nie krótszym niż 10
dni, terminie aktualnych na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających
okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1. Przepisu zdania pierwszego nie stosuje się do
udzielania zamówień w przypadkach, o których mowa w art. 101a ust. 1 pkt 1 lub pkt 2 lit. a.
Tym samym aktualność, o której mowa w tym przepisie dotyczy składanych dokumentów,
a nie innych domniemywanych przez odwołującego oświadczeń i dokumentów,
w szczególności brak jest odesłania do oświadczenia w formie JEDZ, tak jak wskazuje
odwołujący. Jak słusznie wskazała Izba w wyroku z dnia 19 grudnia 2016 r., sygn. akt KIO
2249/16, cyt. „W ocenie Izby w omawianym zakresie zmiana przepisów Pzp wprowadzona
nowelą z dnia 22 czerwca 2016 r. powoduje, iż dla Zamawiającego jest bez znaczenia, czy
według stanu na dzień składania ofert wykonawca posiadał dokumenty, potwierdzające że nie podlega on wykluczeniu z postępowania i spełnia warunki udziału w postępowaniu.
Istotnym jest to, że wykonawca obowiązany jest złożyć oświadczenie JEDZ, z którego ma
wynikać potwierdzenie spełnienia warunków udziału w postępowaniu oraz brak podstaw do
wykluczenia wykonawcy z postępowania z terminem nie późniejszym niż termin składania
ofert. Natomiast przedkładane przez zwycięskiego wykonawcę dokumenty, na podstawie art.
26 Pzp, mają być dokumentami aktualnymi na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów,
potwierdzającymi okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1 Pzp. Co nie oznacza wcale, że nie mogą to być dokumenty wystawione po dacie składania ofert. Wręcz przeciwnie.
W opisanej sytuacji wykonawca może posługiwać się dokumentami, odzwierciedlającymi
stan po terminie składania ofert, z tym zastrzeżeniem, że dokument pozostawać aktualny
w zakresie określonej sytuacji danego wykonawcy.”.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego naruszenia przepisu art. 91 ust. 1 ustawy Pzp,
poprzez wybranie oferty, która nie jest najkorzystniejsza na podstawie kryteriów oceny ofert
określonych w s.i.w.z., w części 19 zamówienia, Izba stwierdziła, co następuje.
Zgodnie z pkt 15.1 specyfikacji istotnych warunków zamówienia, ocena ofert miała się
odbywać według wzoru: C (cena) = 75%X + 10%Z + 15%Y, gdzie X to sumaryczna cena,
Z to cena ryczałtowa za dojazd, a Y stawka za roboczogodzinę.
Stanowisko odwołującego w tej kwestii jest bezzasadne, albowiem prowadziłoby do
wypaczenia określania różnych, właściwych dla zamawiającego, kryteriów oceny ofert.
Na uwagę zasługuje tutaj fakt, iż zamawiający w każdej z części zamówienia, posługiwał
się tym samym wzorem i dokonywał identycznego sposobu oceny ofert wg. przedstawionego
w s.i.w.z. wzoru.
W ocenie Izby zamawiający w sposób prawidłowy zastosował się do podanego przez
siebie w treści s.i.w.z. wzoru. Wskazać bowiem należy, że ideą ustalania kryteriów oceny
ofert jest ich indywidulana ocena, a następnie zsumowanie i tak przeprowadzony proces
matematyczny daje wynik, statuujący miejsce w rankingu oceny ofert.
Dlatego też, Izba uznała zarzut odwołującego za bezzasadny.
Biorąc pod uwagę powyższe, orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do jego wyniku - na podstawie art. 192
ust. 9 i 10 ustawy Pzp oraz w oparciu o przepisy § 5 ust. 3 w zw. z § 3 pkt 2 rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania (Dz. U. Nr 41 poz. 238 ze zm.).
Przewodniczący:
…………………………
1.
Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża
T.-P. Sp. z o. o. ul. (…) i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez
T.-P. Sp. z o. o.
ul. (…) tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w
Warszawie.
Przewodniczący:
…………………………
Sygn. akt: KIO 1216/17
Uzasadnienie
Zamawiający – P. G. N. i G. S.A., ul. (…), prowadzi postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest „Świadczenie usług konserwacyjno -
serwisowych urządzeń automatyki oraz systemów sterowania i wizualizacji zainstalowanych
na kopalniach oraz na Podziemnych Magazynach Gazu PGNIG S.A. Oddział w S.”.
Dnia 5 czerwca 2017 roku, zamawiający poinformował wykonawców o wyniku
prowadzonego postępowania.
Dnia 13 czerwca 2017 roku wykonawca T.-P. Sp. z o. o. ul. (…) (dalej „Odwołujący”)
wniósł odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, w przedmiocie wykluczenia
odwołującego w części 24 zamówienia, zaniechania wykluczenia z postępowania o
udzielenie zamówienia wykonawcy - konsorcjum firm C. P. S.A. z siedzibą w K. oraz R. Sp. z
o.o.
z
siedzibą
w T. (dalej „konsorcjum Control”), z uwagi na niespełnienie warunków udziału
w postępowaniu oraz wybrania, jako najkorzystniejszej oferty konsorcjum C. w części 19
zamówienia.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
1. art. 7 ust. 1 w zw. z art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie zażądania od
odwołującego wyjaśnień, co do treści oferty i w rezultacie nieprawidłowe wykluczenie
odwołującego z udziału w postępowaniu,
2. art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy Pzp, w zw. z pkt 6.1,2.3. lit. a) oraz
8.12.2 s.i.w.z., poprzez zaniechanie wykluczenia konsorcjum Control, mimo
niespełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie posiadania zdolności
technicznych i zawodowych,
3. art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 25 ust. 1 i 2 ustawy Pzp, w zw.
z § 5 ust. 1, 2 i 3 rozporządzenia Ministra Rozwoju w sprawie rodzajów dokumentów,
jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie
zamówienia z dnia 26 lipca 2016 r. (dalej „rozporządzenie”) w zw. z pkt 8.11. s.i.w.z.
poprzez zaniechanie wykluczenia konsorcjum C., mimo niespełnienia warunków udziału
w postępowaniu w zakresie wykazania braku podstaw wykluczenia,
4. art. 91 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez wybranie oferty, która nie jest najkorzystniejsza na
podstawie kryteriów oceny ofert określonych w s.i.w.z., w części 19 zamówienia.
W związku z powyższym odwołujący wniósł o:
1. Uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu:
a) unieważnienie czynności zamawiającego polegającej na wykluczeniu odwołującego
z postępowania w części 24 przedmiotu zamówienia,
b) unieważnienie czynności zamawiającego polegającej na wyborze oferty konsorcjum
Control, jako najkorzystniej w częściach 1-4, 7-9, 11-17,19 i 23-24 przedmiotu
zamówienia,
c) wykluczenia z udziału w postępowaniu (we wszystkich częściach) konsorcjum C.,
d) dopuszczeniu oferty złożonej przez odwołującego się w części 24 zamówienia,
e) powtórzenie czynności oceny badania i oceny złożonych ofert oraz wyboru
najkorzystniejszej oferty;
2. Zasądzenie na rzecz odwołującego od zamawiającego kosztów postępowania
odwoławczego.
Odwołujący wskazał, iż w formularzu ofertowym odwołującego wskazano wyraźnie,
iż wartość zamówienia wynosi 1.036.611,00 złotych netto (str. 7 formularza ofertowego).
Co więcej z treści formularza ofertowego wyraźnie wynika, iż jest to „Cena oferty za
wykonanie całości zamówienia obliczona zgodnie z punktem 14.1 s.i.w.z. (...)” (str. 1
formularza ofertowego). Zgodnie z punktem 14.2 s.i.w.z. „Cena całkowita oferty obejmować
będzie wszelkie należności Wykonawcy za wykonanie całości przedmiotu Zamówienia”.
Tym samym nie powinno być wątpliwości, iż odwołujący na stronie 7 formularza
ofertowego wskazał cenę całkowitą, zgodną ze swą wolą. Jednakże, co odwołujący
przyznaje - błędnie wypełniono załącznik nr 2 do s.i.w.z., a więc formularz cenowy.
W dokumencie tym, w punkcie XXIV w kolumnach 5 i 6 odwołujący wskazał od razu
wartości dla dwóch przeglądów w czasie trwania umowy, zamiast dla jednego oraz wpisał
błędną wartość w kolumnie 7.
Pismem z dnia 16.05.2017 r. zamawiający poprawił inną omyłkę i przesłał poprawioną
tabelę oraz wskazał, że w związku z tym poprawił w formularzu ofertowym koszt usługi,
zmieniając cenę podaną przez odwołującego, tj. 1.036.611,00 zł netto na kwotę
2.073.222,00 zł netto.
Pismem z dnia 18.05.2017 r. odwołujący wyjaśnił, że przedstawiona w formularzu
ofertowym cena 1.036.611,00 złotych netto jest wartością prawidłową i że jest to kwota
ryczałtowa całości prac dla dwóch przeglądów w czasie trwania umowy. Oprócz tego
odwołujący przesłał prawidłowy wypełniony załącznik nr 2 do s.i.w.z.
Zamawiający nie uwzględnił tych wyjaśnień i odrzucił ofertę odwołującego wskazując
m.in., że odwołujący zmienił ceny ryczałtowe (jednostkowe), co jest niedozwoloną
czynnością.
W ocenie odwołującego, działanie zamawiającego jest błędne, gdyż w pierwszej
kolejności na mocy art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, winien on zwrócić się do odwołującego
z żądaniem wyjaśnienia treści oferty.
Zamawiający winien wezwać odwołującego do złożenia wyjaśnień i dopiero po tych
wyjaśnieniach, powinna zostać wydana decyzja o poprawieniu oferty (w istocie załącznika nr
2 do s.i.w.z.) lub o wykluczeniu odwołującego. Nie sposób zatem przyznać racji
zamawiającemu, że odwołujący zmieniał cenę, czy też próbował negocjować cenę, skoro ta
została pierwotnie wskazana i odwołujący nie zmieniał swojej woli. Wobec tego zamawiający
nieprawidłowo wykluczył odwołującego z części 24 zamówienia.
W niniejszej sprawie C.P. przedłożył:
-
list referencyjny od PGNiG z dnia 13.02.2017 r.,
-
list referencyjny od PGNiG z dnia 7.11.2014 r.
Zdaniem odwołującego z powyższych listów referencyjnych wynika tylko świadczenie
usług w zakresie usług konserwacyjnych i naprawczych. Natomiast nie udowadniają oneświadczenia usług w zakresie montażu urządzeń. Odwołujący podniósł, że w wykazie usług
konsorcjum C. P. wskazał montaż, ale nie udowodnił tego dokumentami wskazanymi w
s.i.w.z., a więc winien zostać wykluczony z udziału w całym zamówieniu.
Odwołujący podniósł, że oferta konsorcjum C. P. została złożona dnia 18 kwietnia 2017 r.
Następnie, na skutek wezwania do złożenia dokumentów, w istocie wezwanie zostało
wysłane do konsorcjum C. P. pismem z dnia 19.05.2017 r., konsorcjum C. P. winien
przedłożyć dokumenty, które swym zakresem obejmowały dzień złożenia oświadczeń.
Jednakże konsorcjum C. P. przedłożył wraz z pismem z dnia 26.05.2017 r. m.in. następujące
dokumenty:
- informację z KRK dot. (…) z dnia 24.05.2017 r.,
- informację z KRK dot. R. Sp. z o.o. z dnia 22.05.2017 r.
- informację z KRK dot. (…) wszystkie z dnia 22.05.2017 r.,
- zaświadczenie o niezaleganiu w podatkach lub stwierdzające stan zaległości z dnia
15.05.2017 r.,
- zaświadczenie o niezaleganiu w opłacaniu składek ZUS z 16.05.2017 r.
Tym samym wszystkie te dokumenty nie są aktualne na dzień składania oświadczeń,
a więc i z tej przyczyny konsorcjum C. P. winien zostać wykluczony.
W zawiadomieniu o wyborze najkorzystniejszej oferty popełniono także błąd dotyczący
części 19 zamówienia, gdyż przeprowadzono wyliczenie niezgodne z s.i.w.z. Wskazano,że odnośnie części 19 najkorzystniejszą ofertą, jest oferta konsorcjum C. P.,
a w uzasadnieniu w tabeli wskazano, że konsorcjum C.P. otrzymała 97,99 punktów, na którą
składa się 72,99 za cenę sumaryczną przeglądów na poszczególnych obiektach, 10 za cenę
ryczałtową za dojazd przy wykonaniu prac serwisowych, 15 za stawkę za roboczogodzinę za
prace serwisowe.
Odwołujący otrzymał 95,50 punktów, na którą składa się 75 za cenę sumaryczną
przeglądów na poszczególnych obiektach, 5,50 za cenę ryczałtową za dojazd przy
wykonaniu prac serwisowych, 15 za stawkę za roboczogodzinę za prace serwisowe.
Zgodnie z zapisem pkt 15.1 s.i.w.z., oferty winno się ocenić inaczej, a mianowicie według
wzoru C (cena) = 75%X + 10%Z + 15%Y, gdzie X to sumaryczna cena, Z to cena ryczałtowa
za dojazd, a Y stawka za roboczogodzinę.
Jeśli tak, to w ocenie odwołującego, wynik prezentował by się następująco:
-
konsorcjum Control Process: C = (75% x 41.100,00) + (10% x 220) + (15% x 90) =
30 860,50 zł;
-
odwołujący: C = (75% x 40.000,00) + (10% x 400,00) + (15% x 90,00) = 30.053,50 zł.
Zatem gdyby liczyć to zagadnienie w sposób określony w s.i.w.z., to oferta odwołującego
jest ofertą korzystniejszą.
Interes odwołującego.
Odwołujący wskazał, że posiada interes prawny w złożeniu niniejszego odwołania i to
interes wieloraki. Po pierwsze, jeśli Krajowa Izba Odwoławcza uzna czynność wykluczenia
odwołującego w części 24 zamówienia za nieprawidłową, to wówczas winna zostać wybrana
oferta odwołującego, gdyż jest to oferta najkorzystniejsza. Natomiast nawet, jeśli Krajowa
Izba Odwoławcza nie uzna powyższego, ale zgodnie z wnioskiem wykluczy konsorcjum C.
P., to wobec braku innych prawidłowych ofert we wszystkich częściach zostanie wybrana
oferta odwołującego, a w części 24 zamówienia ewentualnie przetarg będzie musiał zostać
powtórzony, co da kolejną szansę odwołującemu, aby złożyć najkorzystniejszą ofertę. W
części 19 zamówienia interes prawny jest oczywisty, bo skoro odwołujący złożył
najkorzystniejszą
ofertę,
a
nie
został
wykluczony
to
winien
otrzymać
to zamówienie.
Zamawiający złożył pisemną odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o oddalenie
odwołania.
Do postępowania odwoławczego – po stronie zamawiającego, skuteczne przystąpienie
zgłosili wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: C. P. S.A., R. Sp. z
o.o.,
którzy
podzieli
stanowisko
zamawiającego,
wnosząc
o oddalenie odwołania.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Izba stwierdziła, że nie zachodzą przesłanki do odrzucenia odwołania, o których stanowi
przepis art. 189 ust. 2 ustawy - Prawo zamówień publicznych.
Zamawiający
prowadzi
postępowanie
o
udzielenie
zamówienia
publicznego
z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych wymaganych przy
procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty określone
w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych.
Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że odwołujący posiada interes w uzyskaniu
przedmiotowego zamówienia, kwalifikowanego możliwością poniesienia szkody w wyniku
naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy, o których mowa w art. 179 ust. 1
ustawy - Prawo zamówień publicznych, co uprawniało go do złożenia odwołania.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska
stron, oraz uczestnika postępowania odwoławczego, złożone w pismach
procesowych, jak też podczas rozprawy Izba stwierdziła, iż odwołanie nie zasługuje na
uwzględnienie.
W ocenie Krajowej Izby Odwoławczej zarzuty odwołującego są bezzasadne.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego naruszenia art. 7 ust. 1 w zw. z art. 87 ust. 1
ustawy Pzp, poprzez zaniechanie zażądania od odwołującego wyjaśnień co do treści oferty
i w rezultacie nieprawidłowe wykluczenie odwołującego z udziału w postępowaniu, Izba
stwierdziła, co następuje.
Zamawiający pismem z dnia 16 maja 2017 r. poprawił omyłki rachunkowe w formularzu
cenowym dla części 24 zamówienia poprzez wykonanie działania mnożenia ceny ryczałtowej
za przegląd, wskazanej w kolumnie nr 6, wynikającej z zsumowania wszystkich cen
jednostkowych (ryczałtowych) podanych w kolumnie nr 5 przez ilość przeglądów w czasie
trwania umowy (x 2).
Odwołujący, pismem z dnia 18 maja 2017 roku, wyraził zgodę na poprawienie innej
omyłki, z wyłączeniem części 24, dla której wskazał własny sposób poprawienia omyłki.
W ocenie Izby, zamawiający nie miał podstaw prawnych i faktycznych do zastosowania,
w omawianej części zamówienia, przepisu art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, albowiem jego
zastosowanie prowadziłoby de facto do niedozwolonej negocjacji treści oferty odwołującego.
Wskazać bowiem należy, że zakres poprawy, wynikający z omyłek w treści oferty, jest
ograniczony możliwością samodzielnego ich ustalenia przez zamawiającego. W omawianej
sprawie zamawiający prawidłowo przyjął i zastosował sposób poprawienia omyłek w ofercie
odwołującego w częściach I. IV, V, VI, IX, XII, XVI, XXIV. Dla wszystkich tych części
zamawiający zastosował identyczny sposób poprawy.
Co do części 24, kwestionowanej przez odwołującego, to wskazać należy, że sposób
poprawienia innej omyłki preferowany przez odwołującego, de facto kreował zupełnie nową
i nie znaną wcześniej treść oferty, albowiem zmiany dotyczyły zmiany wartości w kolumnach
5, 6, 7 i 9. Natomiast zamawiający, w sposób stricte matematyczny przyjął wartości podane
w kolumnie 5, następnie je zsumował i przemnożył przez liczbę czynności wynikających
z treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Takie działanie w ocenie Izby było
prawidłowe. Izba nie uwzględniła omawianego zarzutu również z uwagi na okoliczność,
iż odwołujący de facto nie zaskarżył czynności zamawiającego polegającej na odrzuceniu
(odwołujący błędnie powołuje w odwołaniu, że zamawiający wykluczył go z postępowania)
jego oferty na podstawie przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, co oznacza, że czynność
ta już się uprawomocniła i nawet gdyby Izba uznała słuszność stawianego zarzutu
naruszenia przepisu art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, to i tak pozostawało by to bez wpływu na
wynik postępowania.
W ocenie Izby, zmiana cen ryczałtowych (jednostkowych) przez odwołującego w wyniku
zawiadomienia o poprawieniu omyłki rachunkowej w ofercie jest niedozwoloną czynnością,
ponieważ powoduje zniekształcenie pierwotnej woli odwołującego w istotnym zakresie i ma
charakter negocjacyjny, czego zabraniają przepisy ustawy - Prawo zamówień publicznych.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt
12 ustawy Pzp, w zw. z pkt 6.1.2.3. lit. a) oraz 8.12.2 s.i.w.z. poprzez zaniechanie
wykluczenia
konsorcjum
C.
P.,
mimo
niespełnienia
warunków
udziału
w postępowaniu w zakresie posiadania zdolności technicznych i zawodowych, Izba
stwierdziła, co następuje.
Zgodnie z pkt 6.1.2.3. lit. a) s.i.w.z. o udzielenie zamówienia może się ubiegać
wykonawca, który posiada zdolności techniczne i zawodowe tj. wykonywał „w okresie
ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, (...), co najmniej jedną usługę
odpowiadającą swoim rodzajem przedmiotowi zamówienia (montaż, serwis i konserwacja:
układów
sterowania
(PLC)
i
wizualizacji
(SCADA),
urządzeń
w
wykonaniu
przeciwwybuchowym, usługi konserwacyjne i naprawcze systemów AKPiA w oparciu
o sterowniki PLC\ SCADA)”.
Zgodnie z pkt 8.12.2 s.i.w.z. „(...) przy czym dowodami, o których mowa są referencje
bądź inne dokumenty wystawione przez podmiot, na rzecz którego usługi były wykonywane,
(...), a jeżeli z uzasadnionej przyczyny o obiektywnym charakterze Wykonawca nie jest
w stanie uzyskać tych dokumentów - oświadczenie Wykonawcy”.
Konsorcjum C. P., na wezwanie zamawiającego przedstawiło wykaz usług oraz
przedstawiło dwie referencje (wystawione przez zamawiającego).
Odwołujący w treści odwołania stawia zarzut, iż treść referencji nie potwierdza wszystkich
czynności, które zostały podane w wykazie, a wymagane były przez zamawiającego treścią
ww. warunku.
Zdaniem Krajowej Izby Odwoławczej odwołujący błędnie i w sposób nieuzasadniony
wymaga, aby treść referencji powielała wszystkie informacje, żądane przez zamawiającego
na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu, albowiem potwierdzeniem
spełnienia warunku jest oświadczenie wykonawcy w formie wykazu, a referencje mają za
zadanie potwierdzać jedynie prawidłowość wykonywanej usługi referencyjnej.
Powyższe potwierdzają wprost przepisy ustawy - Prawo zamówień publicznych
i rozporządzenia wykonawczego do tej ustawy. Zgodnie bowiem z § 2 ust. 4 pkt 2
rozporządzenie Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów,
jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia
(Dz. U. 2016 r., poz. 1126), w celu potwierdzenia spełniania przez wykonawcę warunków
udziału w postępowaniu lub kryteriów selekcji dotyczących zdolności technicznej lub
zawodowej zamawiający może żądać wykazu dostaw lub usług wykonanych, a w przypadkuświadczeń okresowych lub ciągłych również wykonywanych, w okresie ostatnich 3 lat przed
upływem terminu składania ofert albo wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, wraz z podaniem ich
wartości, przedmiotu, dat wykonania i podmiotów, na rzecz których dostawy lub usługi
zostały wykonane, oraz załączeniem dowodów określających czy te dostawy lub usługi
zostały wykonane lub są wykonywane należycie, przy czym dowodami, o których mowa, są
referencje bądź inne dokumenty wystawione przez podmiot, na rzecz którego dostawy lub
usługi były wykonywane, a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych są
wykonywane, a jeżeli z uzasadnionej przyczyny o obiektywnym charakterze wykonawca nie
jest w stanie uzyskać tych dokumentów - oświadczenie wykonawcy; w przypadku świadczeń
okresowych lub ciągłych nadal wykonywanych referencje bądź inne dokumenty
potwierdzające ich należyte wykonywanie powinny być wydane nie wcześniej niż 3 miesiące
przed upływem terminu składania ofert albo wniosków o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu. Nie może zatem ulegać najmniejszej wątpliwości, że dokumentem
potwierdzającym zakres wykonanych usług jest wykaz usług wraz z podaniem ich wartości,
przedmiotu, dat wykonania i podmiotów, na rzecz których dostawy lub usługi zostały
wykonane.
Tym samym zarzut odwołującego, należało uznać za bezzasadny.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego naruszenia przepisu art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24
ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 25 ust. 1 i 2 ustawy Pzp, w zw. z § 5 ust. 1, 2 i 3 rozporządzenia
Ministra Rozwoju w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od
wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia z dnia 26 lipca 2016 r., w zw. z pkt
8.11. s.i.w.z., poprzez zaniechanie wykluczenia konsorcjum C. P., mimo niespełnienia
warunków udziału w postępowaniu w zakresie wykazania braku podstaw wykluczenia, Izba
stwierdziła co następuje.
Zamawiający pismem z dnia 19 maja 2017 roku, wezwał konsorcjum do przedłożenia
dokumentów na potwierdzenie oświadczeń złożonych w Jednolitym Europejskim
Dokumencie Zamówienia (JEDZ). Konsorcjum odpowiedziało na wezwanie zamawiającego
i złożyło stosowne dokumenty, aktualne na dzień składania dokumentów.
Odwołujący zaś kwestionuje powyższe, twierdząc, iż dokumenty o których mowa w 8.11
s.i.w.z. winny być aktualne na dzień złożenia oświadczenia (JEDZ), a więc pośrednio
aktualne na dzień składania ofert, tj. na dzień 18 kwietnia 2017 roku.
Stanowisko odwołującego jest bezzasadne.
Wskazać bowiem należy, iż treść przepisów ustawy Pzp, w brzemieniu po nowelizacji
z dnia 22 czerwca 2016 r. w sposób istotny zmieniła podejście do aktualności składanych
dokumentów. Ustawodawca dokonał usunięcia wymogu aby składane dokumenty były
aktualne na dzień składania ofert. Co więcej obecnie zgodnie z treścią art. 26 ust. 1 ustawy
Pzp, zamawiający przed udzieleniem zamówienia, którego wartość jest równa lub przekracza
kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8, wzywa wykonawcę,
którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia w wyznaczonym, nie krótszym niż 10
dni, terminie aktualnych na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających
okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1. Przepisu zdania pierwszego nie stosuje się do
udzielania zamówień w przypadkach, o których mowa w art. 101a ust. 1 pkt 1 lub pkt 2 lit. a.
Tym samym aktualność, o której mowa w tym przepisie dotyczy składanych dokumentów,
a nie innych domniemywanych przez odwołującego oświadczeń i dokumentów,
w szczególności brak jest odesłania do oświadczenia w formie JEDZ, tak jak wskazuje
odwołujący. Jak słusznie wskazała Izba w wyroku z dnia 19 grudnia 2016 r., sygn. akt KIO
2249/16, cyt. „W ocenie Izby w omawianym zakresie zmiana przepisów Pzp wprowadzona
nowelą z dnia 22 czerwca 2016 r. powoduje, iż dla Zamawiającego jest bez znaczenia, czy
według stanu na dzień składania ofert wykonawca posiadał dokumenty, potwierdzające że nie podlega on wykluczeniu z postępowania i spełnia warunki udziału w postępowaniu.
Istotnym jest to, że wykonawca obowiązany jest złożyć oświadczenie JEDZ, z którego ma
wynikać potwierdzenie spełnienia warunków udziału w postępowaniu oraz brak podstaw do
wykluczenia wykonawcy z postępowania z terminem nie późniejszym niż termin składania
ofert. Natomiast przedkładane przez zwycięskiego wykonawcę dokumenty, na podstawie art.
26 Pzp, mają być dokumentami aktualnymi na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów,
potwierdzającymi okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1 Pzp. Co nie oznacza wcale, że nie mogą to być dokumenty wystawione po dacie składania ofert. Wręcz przeciwnie.
W opisanej sytuacji wykonawca może posługiwać się dokumentami, odzwierciedlającymi
stan po terminie składania ofert, z tym zastrzeżeniem, że dokument pozostawać aktualny
w zakresie określonej sytuacji danego wykonawcy.”.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego naruszenia przepisu art. 91 ust. 1 ustawy Pzp,
poprzez wybranie oferty, która nie jest najkorzystniejsza na podstawie kryteriów oceny ofert
określonych w s.i.w.z., w części 19 zamówienia, Izba stwierdziła, co następuje.
Zgodnie z pkt 15.1 specyfikacji istotnych warunków zamówienia, ocena ofert miała się
odbywać według wzoru: C (cena) = 75%X + 10%Z + 15%Y, gdzie X to sumaryczna cena,
Z to cena ryczałtowa za dojazd, a Y stawka za roboczogodzinę.
Stanowisko odwołującego w tej kwestii jest bezzasadne, albowiem prowadziłoby do
wypaczenia określania różnych, właściwych dla zamawiającego, kryteriów oceny ofert.
Na uwagę zasługuje tutaj fakt, iż zamawiający w każdej z części zamówienia, posługiwał
się tym samym wzorem i dokonywał identycznego sposobu oceny ofert wg. przedstawionego
w s.i.w.z. wzoru.
W ocenie Izby zamawiający w sposób prawidłowy zastosował się do podanego przez
siebie w treści s.i.w.z. wzoru. Wskazać bowiem należy, że ideą ustalania kryteriów oceny
ofert jest ich indywidulana ocena, a następnie zsumowanie i tak przeprowadzony proces
matematyczny daje wynik, statuujący miejsce w rankingu oceny ofert.
Dlatego też, Izba uznała zarzut odwołującego za bezzasadny.
Biorąc pod uwagę powyższe, orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do jego wyniku - na podstawie art. 192
ust. 9 i 10 ustawy Pzp oraz w oparciu o przepisy § 5 ust. 3 w zw. z § 3 pkt 2 rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania (Dz. U. Nr 41 poz. 238 ze zm.).
Przewodniczący:
…………………………
Wcześniejsze orzeczenia:
- Sygn. akt KIO 86/17 z dnia 2017-12-01
- Sygn. akt KIO 1213/17 z dnia 2017-07-06
- Sygn. akt KIO 1210/17 z dnia 2017-07-06
- Sygn. akt KIO 1226/17 z dnia 2017-07-06
- Sygn. akt KIO 1204/17 z dnia 2017-07-05
